（经济法学专业论文）有限责任公司股权对内转让法律问题研究.pdf

哈尔滨丁程大学硕十学何论文 摘要 有限责任公司制度的完善是市场经济健全和发展的重要因素之一，在有 限责任公司制度中，股权对内转让是一个十分复杂的问题，然而有关股权对 内转让的制度却不同程度地存在着缺陷，这些问题的存在，造成了我国有限 责任公司股权对内转让制度的混乱状态，不利于我国向市场经济体制的顺利 过渡。 目前，我国法律法规关于股权对内转让问题的规定过于简单，可操作性 不强，即使是新公司法关于股权对内转让的规定也只有五条。从而导致因股 权对内转让所引起的纠纷较多，并且当事人之间争议很大，股权对内转让的 纠纷和争议主要集中在对股权对内转让限制的理解、股权对内转让合同效力 的确定两个方面。本文从利益平衡的角度出发，同时参考各国和地区相关立 法司法实践，从股权的性质入手，主要研究了股东之间的股权对内转让所涉 及的条件及其他股东优先购买权的保护问题，还对国内外关于异议股东的股 权对内转让的态度和相关规定进行了浅显的分析。然后通过分析我国有限责 任公司对内转让的现实立法，指出在现实立法基础上形成的如股东优先购买 权等几种特殊的股权对内转让制度，和我国有限责任公司股权对内转让所面 临的理论和实际存在的问题的基础上，并提出了一些自己的浅薄的建议。力 求从司法实务的角度对有限责任公司股权对内转让制度作较为系统、全面的 探讨，诸如从对有限责任公司股权对内转让的主体做出明确的限制规定，以 确保股权对内转让的合法性和维护公司的稳定性；从对异议股东股权回购请 求权制度的完善以保护中小股东的权益等等。 关键词：股权对内转让；限制；利益平衡 哈尔滨i ：程人学硕+ 学何论文 a b s t r a c t t h ei m p r o v e m e n to ft h el i m i t e dc o m p a n ys y s t e mi so n eo ft h ei m p o r t a n t f a c t o r so fm a r k e te c o n o m yp e r f e c t i o na n dd e v e l o p m e n t i nt h es y s t e mo ft h e l i m i t e dc o m p a n y ，s h a r et r a n s f e ri sav e r yc o m p l i c a t e di s s u e h o w e v e r ，t h e s y s t e mc o n c e r n i n gt h es h a r et r a n s f e re x i t sd e f e c t st os o m ed i f f e r e n te x t e n t t h e r e e x i t st h ep r o b l e m ，w h i c hr e s u l t si nt h em e s so ft h es h a r et r a n s f e rs y s t e mi no u r c o u n t r y sl i m i t e dc o m p a n y n o w a d a y s ，t h er e g u l a t i o nc o n c e r n i n gt h es h a r ei n t e r n a lt r a n s f e ri no u r c o u n t r y sl e g a ls y s t e mi so v e r - s i m p l e i t so p e r a b i l i t yc a l ln o tw o r kv e r yw e l l a l t h o u g ho u rc o u n t r y sn e wc o m p a n yl a wc o n c e r n i n gt h es h a r ei n t e r n a lt r a n s f e r h a sd o n ea m o u n to fw o r ki nl e g i s l a t i o na n dh a st h ep e r f e c t i o no nb a s i so ft h e p r e v i o u sl e g i s l a t i o n , t h e r ee x i s t sm a n yp r o b l e m sa sw e l l t h ee x i s t e n c eo ft h e s e p r o b l e m sw i l lb et h eo b s t a c l ei nj u d i c i a lp r a c t i c e ，a n dc o n t i n u o u s l yc o m p l i c a t e s s o m ep r o b l e m st h a tl o o ks i m p l e ，w h i c hr e s u l t si nt o om a n yd i s p u t e sc a u s e db yt h e s h a r ei n t e r n a lt r a n s f e r t h e r ea r em a n yd i s p u t e sa m o n gl i t i g a n t sa sw e l l t h e d i s p u t e so ft h es h a r ei n t e r n a lt r a n s f e ra n di t sc o n t r a d i c t i o n sm a i n l yf o c u so nt w o a s p e c t s1 b eu n d e r s t a n d i n go nr e s t r i c t i o n sa n dt h ec o n f i r m a t i o no nc o n t r a c t v a l i d i t yo ft h es h a r ei n t e r n a lt r a n s f e r a sf a ra st h eb a l a n c eo fi n t e r e s t si s c o n c e m e d ，t a k i n gi n t oa c c o u n tn a t i o n a la n dr e g i o n a ll e g i s l a t i o na n dj u d i c i a l p r a c t i c e s ，a n da sf a ra st h ei n t e r p r e t a t i o no ft h es h a r er i g h ti sc o n c e r n e d ，t h i st h e s i s m a i n l ys t u d i e st h ec o n d i t i o n so f s h a r ei n t e r n a lt r a n s f e ra m o n gs h a r e h o l d e r s ，t h e p r o t e c t i o no fp r e - e m p t i v ef i g h t so fo t h e rs h a r e h o l d e r s ，a n dg i v e st h es i m p l e a n a l y s i so fa t t i t u d ea n dt h ec o r r e s p o n d i n gr e g u l a t i o no fs h a r ei n t e r n a lt r a n s f e r w h i c hc o n c e r n sf o r e i g na n dd o m e s t i co b j e c t i o n st os h a r e h o l d e r s b ya n a l y z i n gt h e p r a c t i c a ll e g i s l a t i o no fi n t e r n a lt r a n s f e r i no u r c o u n t r y s l i m i t e dl i a b i l i t y c o m p a n y ，t h i st h e s i se x p l o r e sv a r i o u ss p e c i a ls y s t e mo fs h a r ei n t e r n a lt r a n s f e r 哈尔滨t 程人导：硕十学位论文 o nb a s i so ft h ep r a c t i c a lj u s t i c e ，s u c ha st h ep r e - e m p t i v ef i g h t so fs h a r e h o l d e r s ， a n do nb a s i so ft h et h e o r i e sc o n f r o n t e db yt h es h a r ei n t e r n a lt r a n s f e ro fo u r c o u n t r y sl i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n ya n dt h ep r a c t i c a le x i s t e dp r o b l e m s ，t h i s t h e s i sg i v e si t ss u p e r f i c i a ls u g g e s t i o n s a sf 打a st h ej u d i c i a lp r a c t i c ei se o n c e m e d ， t h i st h e s i sm a k e si t se f f o r t st og i v et h es y s t e m a t i ca n dc o m p r e h e n s i v ed i s c u s s i o n o f s h a r ei n t e r n a lt r a n s f e ro f l i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y ，s u c ha si tm a k e se x p l i c i t r e s t r i c t i o n sa n dr e g u l a t i o n so ft h em a i np a r to fs h a r ei n t e r n a lt r a n s f e ro fl i m i t e d l i a b i l i t yc o m p a n ya n ds ot h a ti t e n s u r e st h el e g i t i m a c yo ft h es h a r ei n t e m a l t r a n s f e ra n dt h es t a b i l i t yo fp r o t e c t i n gt h ec o m p a n y ；f r o mt h ep e r f e c t i o no f r e p u r c h a s i n gt h es y s t e mo ft h er e q u e s tr i g h to fo b j e c t i o nt os h a r e h o l d e r s r i g h t s ，i t p r o t e c t st h er i g h t sa n dt h ei n t e r e s t so fs m a l la n dm e d i u m - s i z e ds h a r e h o l d e r s ，a n d s of o r t h k e yw o r d s ：s h a r et r a n s f e r ；r e s t r i c t i o n ；t h eb a l a n c eo fi n t e r e s t s 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导下，由 作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文献的引用己在 文中指出，并与参考文献相对应。除文中已注明引用的内容外， 本论文不包含任何其他个人或集体己经公开发表的作品成果。对 本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式 标明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。 作者( 签字) ：街袈 日期：汹 ) 年1 月z 钼 哈尔滨工程大学 学位论文授权使用声明 本人完全了解学校保护知识产权的有关规定，即研究生在校 攻读学位期间论文工作的知识产权属于哈尔滨工程大学。哈尔滨 工程大学有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件。 本人允许哈尔滨工程大学将论文的部分或全部内容编入有关数据 库进行检索，可采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本 学位论文，可以公布论文的全部内容。同时本人保证毕业后结合 学位论文研究课题再撰写的论文一律注明作者第一署名单位为哈 尔滨工程大学。涉密学位论文待解密后适用本声明。 本论文( 口在授予学位后即可口在授予学位1 2 个月后口解 密后) 由哈尔滨工程大学送交有关部门进行保存、汇编等。 作者( 签字) ：西淳 日期：卯罗年多月。钼 导师( 签字) ： 年月日 哈尔滨t 稗人学硕十学位论文 第1 章绪论 1 1 写作背景、目的及意义 1 1 1 写作背景 股权对内转让是现代企业常见的资本运作行为，目前我国己发展到一个 企业兼并重组的高峰阶段，弄清股权对内转让相关法律规定对于规范企业的 兼并重组，防止兼并重组过程中国有资产的流失等问题大有帮助。 有限责任公司股权对内转让制度作为现代公司资本制度的重要组成部 分。它对于维持公司资本、促进投资自由、实现股东权益具有重要作用。股 权作为股东对公司出资后直接享有的一种财产权益，体现着股东对公司及其 事务的支配权或控制权。随着市场经济的发展，股权也越来越受到人们的青 睐，成为公司重组策略中的重要手段。这是因为：首先，由于股权的流转只 会发生公司的归属权的变化，而公司的法人财产权不会发生变化，且公司的 正常运作也不会因此而中断；其次，相比较单项公司资本或公司营业的交易 成本而言，股权的交易成本要低很多；最后，和公司的设立程序之繁琐相比 较，股权对内转让程序要简单许多。这一系列的问题引起我的深思，进而尝 试以“有限责任公司股权对内转让法律问题研究”为论题，进行本文的创作研 究。 1 1 2 写作目的及意义 股权对内转让是一个非常广泛的研究领域，而我的论文主要涉及了有限 责任公司的股权对内转让的研究。 有限责任公司股权对内转让制度是有限责任公司制度的重要组成部分， 也是最能突出表现有限责任公司特性的部分。有限责任公司的股权对内转让， 不仅涉及股权对内转让方与受让方之间的关系，还涉及双方当事人与公司其 他股东的关系、与公司及公司外的第三人之间的法律关系。正是由于有限责 任公司股权对内转让涉及的法律关系的复杂性，而我国现行法律对股权对内 1 哈尔滨t 稃人学硕十学位论文 转让规定虽然有所完善，但仍存在诸多的问题，基于此种现状，本文有必要 对有限责任公司的股权对内转让的现实立法与制度存在的问题进行分析，进 而从法律的层面寻求解决这些问题之办法。在对公司法有关有限责任公司股 权对内转让制度提出立法建议的时候，本人立足于中外公司法的比较研究， 使立法建议充分体现了市场经济对公司发展的需要，即公司自治，主张在公 司法立法完善方面充分发挥公司章程优先适用这一重要原则，鼓励公司通过 公司章程规范公司的股权对内转让行为，只有在公司章程没有规定或规定不 明确的情况下，法律才对有关问题做出补充性规定予以适当限制。这样既突 出了公司的市场主体地位，又体现了国家对市场经济的宏观调控，既与当今 世界公司自主经营这一时代潮流相一致，又使有关公司立法在实践中做到与 时俱进，逐步完善。 1 2 研究现状概述 股权的转让是股东行使股权经常而普通的方式，因股权对内转让而发生 的争议在公司法方面的诉讼中为数甚多，所以，专家学者及实务工作者均予 以关注，进行了广泛的研究，撰写了一大批有见地的论著。特别是对有限责 任公司股权对内转让，有限责任公司股东向股东以外的人( 第三人) 转让出 资，相关法律及事实现象对股权对内转让合同的影响等进行了深入的研究。 同时，进一步区分了股权对内转让合同与股权对内转让，认为股权对内转让 合同是债权行为，股权对内转让是股权对内转让合同的履行行为。本文主要 以有限责任公司股权对内转让为重点，以主要文献为参考，采用综合的方法， 同时，参考相关的立法例，落脚于我国的司法实践，对我国有限责任公司股 权对内转让问题研究综述如下： ( 1 ) 股权对内转让合同的类型化研究 现行中华人民共和国公司法( 以下简称公司法) 主要规定了两 种公司类型，即有限责任公司和股份有限公司。因此，股权对内转让合同， 也相应包括有限责任公司和股份有限公司两种股权对内转让合同。一般而言， 开放型公司( 如股份有限公司) 的股权对内转让比起相对封闭公司( 如有限 2 哈尔滨i ：稃人学硕十学位论文 责任公司) 的股权对内转让更加自由，股票的转让比起股份的转让更显灵活， 其中无记名股票的转让比起记名股票的转让更为便捷。也就是说，对相对封 闭的有限责任公司的股权对内转让的限制更多。这些限制的存在使得对有限 责任公司股权对内转让合同的效力审查很难把握。【l 】也正因如此，学者及实 务工作者的关注焦点主要集中在有限责任公司的股权对内转让合同的效力问 题的研究。换言之，有限责任公司的股权对内转让合同类型是研究的重点， 而对股份有限公司的股权对内转让合同的效力则相对研究较少。 ( 2 ) 影响有限责任公司股权对内转让合同效力研究的重点问题 我国公司法第3 5 条从转让及受让的主体方面区分为股东之间及股东 向股东以外的人转让股权两种类型，其中，股东之间可以相互转让全部或部 分出资，即可以自由转让出资，而对股东向股东以外的人( 简称第三人，下 同。) 转让出资则规定了严格的限制条件。因此，研究的重点就集中在股东 向股东以外的人转让出资的合同效力问题上，特别是我国公司法第3 5 条第2 款、第3 款的限制性条件的性质以及对股权对内转让合同效力的影响 上。可以说，该问题是学者及实务工作者研究最多的问题，也是争议最大的 问题，相关的研究成果为最高人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的 规定( 一) 征求意见稿( 以下简称征求意见稿) 所采纳。 此外，对公司章程限制股权对内转让、依合同对股权对内转让的限制， 以及特殊情况下对股权对内转让合同效力的影响也进行了研究，如，空股、 出资不足或抽逃出资股权的转让、隐名股权的转让、引发一人公司的股权对 内转让、公司解散过程中的股权对内转让、股权中的部分权能的转让以及因 继承、遗赠、夫妻共有财产分割而产生的股权对内转让、人民法院强制执行 原股东的财产而发生的股权对内转让以及由此产生的退股权问题等也是研究 的重点问题，也就是说，对影响股权对内转让的各种类型进行了研究，拓宽 了研究的领域，相关的研究成果，也为征求意见稿所采纳。 股权是既含权利、也含义务和责任的综合性权益。公司法理论上，对股 权的性质是一个颇有争议的问题。主要的学说有：所有权说；债权说；社员 权说；股东地位说；独立民事权利说。 2 1 因此，对股权对内转让中的股权对 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 内转让合同这种债权行为与股权对内转让的履行行为进行区分，具有很大意 义。特别是对股权对内转让这种履行中的公司变更登记和工商变更登记行为 对股权对内转让合同的效力影响就具有更重大的意义。 ( 3 ) 重点研究问题中的各种观点 公司法第3 5 条第2 款、第3 款规定条件的性质及对股权对内转让合 同效力的影响对此问题，首先区分了合同的成立与生效。关于合同的成立， 只要股权对内转让人与第三人意思表示一致，合同就成立，对此基本上没有 争议。但因公司法的上述规定，对合同何时生效，则存在相当大的争议， 归纳起来，主要有以下几种观点： 第一种观点认为股权对内转让合同原则上从成立时就生效，其理由是： 依照中华人民共和国合同法( 以下简称合同法) 第4 4 条规定：“依 法成立的合同，白成立时生效；法律、行政法规规定应当办理批准、登记等 手续生效的，依照其规定。”在我国，国有独资公司的股权对内转让，因涉及 国有资产管理问题需履行特别批准手续，此外还有外商投资的有限责任公司 要办理批准手续，其他有限责任公司的股权对内转让协议采纳的是成立生效 主义。 第二种意见认为股东会的同意和其他股东是否放弃优先购买权是法定生 效条件。法律行为因行为人的意思表示一致已经成立，但是否生效取决于法 律的特别规定。公司法第3 5 条虽然没有规定“经全体股东过半数同意” 和其他股东放弃“优先购买权”作为股权对内转让行为的生效条件，但是如果 股东会不同意或者其他股东行使优先购买权，则无异使股权对内转让行为不 生效。 第三种意见认为股东向股东以外的人转让出资时，如果没有经过全体股 东过半数同意的程序，应当无效。理由是：公司法第3 5 条关于全体股东 过半数同意的规定是强行性规定，而合同法第5 2 条明定违反法律法规的 强制性规定的合同无效 综上所述，本人认为，股权的自由转让应该是股权对内转让的基本准则， 不应该以过多的限制来约束股东转让其股权的行为，法律对股权对内转让进 4 哈尔滨r ：程大学硕十学何论文 行限制的规定应当以便股东收回投资与保护股东相互间的信任关系之间找到 平衡为原则。有限责任公司具有一定的人合性，股东之间存在一种原始的信 赖和亲密关系。但是，这种人合性的亲密关系并不是一成不变的，其可能被 破坏。如果股东之间的信赖和亲密关系一旦不存在，股东之间失去入合性的 基础时，若仍以种种规则来限制股东们转让其股权的行为就变得毫无意义， 徒使社会资源浪费，造成社会秩序破坏。从另一方面讲，从股东在公司中所 扮演的角色观察，股东之所以愿意提供公司所需之资本，乃在追求公司利润 之分派，或是利用股份之交换价值。因此，股东投资设立有限责任公司是为 了逐利，是为了追求利益的最大化，不是为了培养和维持与别人的信赖和亲 密关系。所以说，对有限责任公司来说，股东之间的“人合性”问题远远没有 股权的经济利益因素重要。 股权的资本性决定了股权的可转让性。转让股权如能获得比继续持股获 得更多的利益，法律就应当尊重这种选择。因股权权利的独立性，股权对内 转让并不对公司资产产生影响，股权的流转反而有利于公司自身的资本稳定。 公司法不论是允许股东自由转让其股权或者限制股东转让其股权，都为“公司 法的利益主体提供法律上的保护”。其实，公司法也一直在自由与限制之间寻 求平衡。本人想，公司法终究是一种私法规范，私法崇尚自治，排斥干预， 私法规范的基本法律特征多为任意性规范，因此，公司法对于股权的转让， 不应该设定强制性规范或禁止性规定。正如美国芝加哥大学的两位学者 f h e a s t e r b r o o k 和d r f i s c h e l 在其力作公司法的经济结构中提出的：从规 范意义上讲，公司法应当尽可能允许公司的参与者自由谈判，减少强制性规 定，强制性的规定只不过是为了补充公司参与者之问的契约所留下的缺口或 空白，使其契约趋于完善或变得更有约束力。 1 3 写作思路 本文通过对有限责任公司股权对内转让的基本理论知识的概括介绍，引 出本国有限责任公司股权对内转让的问题，通过对比国外发达国家( 地区) 股权对内转让的法律规定，概括出解决问题的方法，然后进行总体框架的安 哈尔滨t 稃大学硕十学何论文 排。前后围绕着完善我国有限责任公司股权对内转让的的法律制度为主线， 对这些问题逐层展开论述。 第2 章简要分析了股权的概念性质以及股权对内转让的概念、特征和内 涵，并主要通过对国内外有关股权对内转让的学说、观点及立法例进行比较 分析，结合当前我国法律中有关有限责任公司股权对内转让制度的规定，着 重分析股权对内转让条件及其限制，从股东之间的转让问题进行阐述，从整 体、宏观的角度对股权对内转让有了一个更深层次地了解，使相关的研究更 具有针对性，以便在下文中深入讨论分析实质问题。 第3 章通过分析我国有限责任公司股权对内转让的现实立法，指出在现 实立法基础上形成的如股东优先购买权等几种特殊的股权对内转让制度，在 肯定现行立法工作的同时，指出我国股权对内转让中仍需解决的问题。 第4 章是本论文的重点，主要对如何完善我国股权对内转让法律制度进 行了全面论述。在上一章分析的我国有限责任公司股权对内转让的现实情况 和存在的问题的基础上，从司法实务的角度对有限责任公司的股权对内转让 制度作出较为系统、全面的探讨。同时，也期望通过本文的研究，能够对今 后涉及有限责任公司股权对内转让的公司法理论研究和审判实践起到一定参 考作用。 1 4 创新研究之处 本文主要有以下创新之处： ( 1 ) 运用比较研究的方法，对比了几个代表性国家的有限责任公司股权 对内转让制度，并进行了相关的法律分析。 ( 2 ) 运用理论与实践相结合的方法，在对我国有限责任公司股权对内转 让的现状进行系统分析的情况下，针对有限责任公司股权对内转让实践中出 现的多种问题，结合发达国家的经验，对股权对内转让制度法律的改进提出 了一些建设性的建议，以期对我国有限责任公司股权对内转让法律的理论改 进和实践应用有一定的参考价值。 6 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 第2 章股权对内转让基础理论研究 2 1 股权的含义及其性质 2 1 1 股权的含义 我国公司法第4 条对股权的内容作了列举并概括式的规定，“公司股 东依法享有资产收益，参与重大决策和选择管理者等权利”。除了法定的权利 外，股东还可享有公司章程中规定的权利，只要公司章程中规定的权利不违 反法律的强行性和禁止性规定。 但在我国学者对股权有着不同的界定，诸如：“基于股东地位而可对公司 主张的权利，为股东权，股份公司的股东权为股票表彰的权利。”“股东权利 是指股东因持有公司已发行的股份，基于股东资格，在公司取得法律上的地 位，于公司存续中，对于公司所享有的多项权利。股份持有人即为股东，得 享有股东权利，股东权利简称股权。”“股东权一语，有广、狭两义。广义的 股东权，泛指股东向公司得以行使的各种权利，故股东作为买卖契约之债的 债权人对公司所享有的债权亦包括在内；狭义的股东权，则指股东基于其股 东资格而享有的从公司获取经济利益并参与公司经营管理的权利。”“何谓股 权权，乃股东基于其地位与公司间所有之法律关系是也。股东权既非纯粹的 财产权，亦非纯粹的人格权，乃是一种特殊的权利。”【3 j 笔者比较同意股权的广义、狭义说，即股权有两种含义，一个含义即指 股东对公司直接投资而享有的权利，此为狭义说；另一含义指一切股东权利 义务的总称，此为广义说。就股权的具体权能而言，分为自益权和共益权。 前者指股东为自身利益而可单独主张的权利；后者指股东参与公司管理事务 的权利。从自益权来看，主要包括股息分配请求权和剩余财产分配请求权， 其权利主体是股东，义务主体是特定的公司，即股东请求公司为一定行为的 权利，属于财产请求权。从共益权来看，它包括参加或委托参加股东大会和 就公司重大事务行使表决权、对公司经营活动提出建议权、批评权及知情权 7 哈尔滨一1 ：程人学硕十学位论文 等等，共益权是股东作为公司团体的成员所行使的权利，这种权利具有人身 性。【4 j 集合着自益权和共益权的股权作为一个有机整体，是股东基于出资丧 失其对出资物的所有权而享有的参与公司管理并取得相应收益的权利。【5 j 2 1 2 股权的性质 关于股权性质，到现在还没有一个统一的界定，特别在我国，随着国有 企业公司制的改组，使这一问题更成争论的焦点。 股权究竟属于一种什么权利，其性质如何界定，在学说上主要存在以下 几种观点： ( 1 ) 所有权说。所有权说认为股权本质上是一种所有权，股东认缴出资、 持有股份并未丧失所有权，而是为了更好地行使所有权，实现所有权。股东 对其投入到公司的财产仍享有控制权，其通过行使股权来支配公司财产。依 照该学说，公司是由全体股东共同出资设立，股东对公司财产当然享有所有 权，而股东会则是股东行使所有权的方法。 6 1 而我国公司法明确规定，公司享有由股东投资形成的全部法人财产 权。而财产权既包括以所有权为核心的物权，也包括以商标权、专利权等为 内容的无形财产权。还应包括由公司所享有的债权。可以说，一切能给公司 带来财产收益的权利都是公司的财产权。因此，所有权说在实践中会造成很 多弊端，存在显著的缺陷。更况且，所有权说本身又存在多种不同的看法。 应该说，有限责任公司是一个独立的民事主体己无庸置疑，依照民法理 论，只有所有权方具备承担财产责任的能力，此外的其它任何权利均不具有 这种能力。【7 】从股东的角度说，如果股东拥有了公司财产的所有权，那就意 味着股东可以随意不受限制地处分甚至于抽走公司的财产，这样的结果，显 而易见，公司的独立人格就没有保障，这与公司法理论是相违背的。因而所 有权说未能认清出资行为的实质，违反了“一物一权”的原则。 ( 2 ) 债权说。在我国法学界，有人将股权理解为债权，国外学者也存在 此种观点，如日本松田二郎为代表的股份债权说即是典型代表，并具有相当 影响。持该观点学者认为，随着公司立法的发展，股东原来对公司的处分权 已基本丧失。从公司取得法人资格时起，公司实质上就成了财产所有权主体。 8 哈尔滨i ：程人学硕十学位论文 公司能够完全按照自己的意志对公司财产行使占有、使用、收益和处分的权 利，不受股东的左右和控制，从而成为所有权的唯一主体。哺j 股东对公司享有的唯一权利就是收益权，即领取股息和红利。与此相适 应，股东的地位事实上与金钱债权人的地位已无本质区别。1 9 1 债权说注重了股权的收益请求权等权利特征，却忽略了股权的法律特征 与效力，忽视了公司法赋予股权的最为重要的内容：即股东参与公司管理、 决策、监督的权利。而债权则为纯粹的财产权，基于法律规定或当事人约定 而产生，反映的是财产的流转关系，因而两者存在严格区别，不能混为一谈。 ( 3 ) 社员权说。该说主张股权是股东基于其营利性社团成员身份而享有 的权利，系1 8 7 5 年德国学者雷纳德( r e n a n d ) 率先提出，后在德、日本影响 广泛。其主张公司是以股东为社员的社团法人，股权是股东基于社员资格而 享有的财产权利和非财产权利的总称，是股东基于社员资格而享有的权利。 1 1 0 此后德国雷格斯波格和雷罗等人对该学说作了发展，认为股权包括若干财 产性质的请求权即自益权和共同管理公司的若干种权利即共益权，共益权是 为实现全体利益而给予社员权利，自益权则是为满足个人利益而赋予社员的 权利。社员权说复述了股权的内容，回避了股权的性质。其强调社员权是基 于一定的身份关系而取得的权利，主要体现了人合性的法律特征，而股权则 是基于出资这一法律事实而享有的权利，更强调资合性特征。 ( 4 ) 股东地位说。该说认为公司是由股东组成的企业法人，股东按自己 认缴的出资或持有的股份享有一定的权利、承担一定的义务，股权是股东因 拥有股份或出资而在公司取得的成为各种权利基础的法律地位，以此法律地 位为基础获得的权利和义务的集合体是股权的内容。l l l 】它否认股权是一种具 体权利。其避开了“社员权”的名称而代之以“股东地位”称呼股权，但其实质 内容与社员权说并无本质区别。 ( 5 ) 新型权利说。该说认为股权是自成一体的独立权利类型，是股东转 让出资财产所有权而取得的对等的民事权利。【1 2 j 由股东出资而形成的公司财 产属公司所有，股东对具体存在的公司资产不享有所有权。股权的形成正是 股东出资的实物形态向价值形态的转变过程。股权是以价值形态存在的财产 9 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 权益，其脱离了具体财产形态，它的客体不是任何特定的物，而是证明股东 对公司出资并据此享有的股东权益的股票或出资证明单等。 股权的性质如何认识对于界定我国国家与公司的财产关系有重要的意 义，从而对于股权对内转让的程序以及股权对内转让过程中产生的问题如何 解决有重要的影响。笔者认为，从股权的表现形式来说，其以财产权为基础， 但同时又包含着一些以公司内部管理为内容的权利。它是股东让渡其对于出 资财产所享有的权利于公司后所换取的一种对价，是股东基于其出资而取得 公司成员资格所享有的一种权利。笔者赞同股权是一种独立的民事权利的观 点，笔者认为股权既不是债权也不是所有权，更不是什么其他权利，而是公 司法根据股东向公司出资而赋予股东的由此所产生的一种独立的权利，正如 法律赋予作者由于其完成作品而享有著作权一样的所有权、债权等其他传统 权利并列的，它也是一种独立的权利形态，具有自己独特的权利属性如资本 性、流转性等特性。 2 1 3 股权对内转让概念及特征 股权对内转让有广义、狭义之分。狭义的股权对内转让是指股份的有偿 交易，即股份的买卖；广义的股权对内转让则是指因买卖、继承、赠与、离 婚、强制执行等事由，公司股东将股权对内转让给其他股东或股东之外的人。 有限责任公司的股权对内转让分为对内转让( 又称内部转让) 和对外转 让( 又称外部转让) 。股权对内转让是股东将所持股权对内转让给公司其他 股东。股权对外转让则指股东将所持股权对内转让给公司股东之外的第三人 的行为。本文主要探讨股权对内转让即股东将所持股权对内转让给公司其他 股东。所谓内部转让，即公司内部股东之间的转让，是指股东将自己的股权 全部或部分转让与公司的其他股东。在部分转让的情况下，公司股东的股权 结构会发生变化，但股东人数不会因该转让而改变；在全部转让的情况下， 股东人数会相应减少，受让股东的股权比例则会增加。 股权对内转让有以下特征： ( 1 ) 股权对内转让是股权继受取得的方式之一。股权对内转让与新股认 购等原始取得是不同的，股权对内转让行为的受让人通过缴纳股款继受取得 1 0 哈尔滨t 程大学硕+ 学位论文 转让人的股东地位并享有股东权利。 ( 2 ) 股权对内转让是一种股权转移的行为。主要以买卖法律关系体现， 在买卖关系中，卖方为公司的股东，买方为公司其他股东或者公司股东以外 的人，买卖标的为股权。当然，股权在少数情形下，也可以互易、继承、赠 与等其他形式发生转让。 ( 3 ) 股权对内转让是一种要式法律行为。股权对内转让除了应当由转让 双方当事人对股权对内转让达成合意签订书面转让合同外，还应当履行相关 的转让程序，如变更公司章程记载内容，进行工商变更登记等等，因此，股 权对内转让是一种要式法律行为。 ( 4 ) 股权对内转让不影响公司的法人地位，且应当在公司成立后进行。 公司尚未成立前，作为转让合同标的的股权尚不存在，法律关系之权利义务 缺乏对象，该种转让协议如何发生效力? 因此，公司成立前的股权对内转让 应以无效处理较为妥当。【1 3 】股权对内转让完成后，公司的股东发生了变化， 但公司的法人资格并未发生改变，股权对内转让不影响公司的法人地位。 2 1 4 股权对内转让内涵 股权对内转让内涵丰富，笔者主要从以下几方面来理解把握： ( 1 ) 股权对内转让行为是一种民事法律行为 股权对内转让是一种商事行为，但是在我国由于实行民商合一的立法体 制，因此股权对内转让实际上就是一种双方以股权为交易对象或双方进行股 权买卖的民事法律行为，【1 4 】把股东这种资格或股权的权利商品化，使其成为 一种特殊的商品而进入到流通领域，这也是公司制度的灵魂。股权对内转让 与其他商品买卖行为的法律特征、构成要件基本相同，出让方交付股权并收 取价金，受让方支付对价得到股权，只要这种买卖行为符合法律规定，就要 产生相应的民事法律行为的后果。对于股权出让方来说，收回投资并失去自 己的股东资格；对于股权的受让方来说，是对公司投资的加入并取得公司的 股东资格。 ( 2 ) 股权对内转让的主体是特定的 如上所述，股权对内转让行为是民事法律行为，其主体必有符合民事法 1 1 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 律行为的要求，即主体要“适格”，股权对内转让主体的特定性，主要从以下 两个方面来限定：一是从股权的转让方来说，转让人必须是在依法成立的公 司中享有合法股东权的股东才能成为股权对内转让的主体，如果公司未成立 或公司已经破产解散，其出资者就不具有或已丧失了股东的主体资格，不言 而喻，就不能转让其所谓的“股权”。就此方面来讲，现实中人们往往对股权 对内转让的内涵和内容的理解比较模糊，往往在公司投资设立阶段将其组建 公司所投资的份额进行转让的行为，误认为是股权对内转让，导致诸多社会 纠纷的产生。另一方面，从受让方来讲，作为受让人首先要具备一般民事法 律行为的主体资格，另外还要具备成为商事主体即公司股东的特别要件。也 就是说，对于某些公司来讲，要成为其公司的股东，必须符合特定的条件， 如中国公民个人除非以私营独资企业或合伙企业的名义，否则其不能成为中 外合资或合作的有限责任公司的股东。根据笔者的调研，实践中由于对股权 对内转让的各种主体要求不甚了解，导致诸多纠纷，尤其是涉及到国有股权 的转让、中外合作和中外合资经营企业股权的转让产生的问题更多。特别是 问题出现以后，往往导致一个原本经营良好的企业处于停滞状态，生产经营 难以开展，有的甚至导致公司经营难以为继，走向了破产之路，从而对社会 资源造成了极大的浪费，破坏了良好的市场秩序。l l 5 j ( 3 ) 股权对内转让必须依法进行 股权对内转让行为是一种法律行为，其当然也要遵守法律的规定，但是 由于股权对内转让的标的为一种具有复杂内容的权利，其转让不同于简单的 物的买卖，还涉及管理、经营等多项权利的转换，且公司股权一旦全部转让， 各种权利义务也随之转移，买受人获得股权后，与社会形成各种新的复杂的 法律关系，【1 6 】因此国家对股权对内转让特别设置了种种程序性和实体性的规 定。例如，有限责任公司的股东转让自己的股权时，必须依照我国的民法 通则、公司法等有关法律、司法解释以及关于企业管理的工商行政管 理法律法规进行，如果违反了这些法律和法规，转让行为就可能不能发生法 律效果。 ( 4 ) 股权对内转让不同于公司财产转让 1 2 哈尔滨丁稗人学硕十学位论文 股权虽然是股东的一种财产的表现形式，但股权是在股东出资或增资以 后所获得一种抽象的权利，其不含有任何物的因素，在现生活中，有些司法 实务人员混淆了股权对内转让和财产转让的不同性质，以致做了“荒唐的法律 判决”。1 1 7 j ( 5 ) 股权对内转让包括债权行为与准物权行为两个行为 股权对内转让包括两个行为：债权行为与准物权行为，也称为负担行为 与处分行为，即包括股权对内转让合同与股权和价金的交付两种行为。所以 一般而论，股权对内转让的效力包括股权对内转让合同的生效与股权交付转 移的效力，其二者是有区别的。 股权对内转让合同的生效是指对合同当事人产生法律约束力的问题，股 权转移生效是指股权何时发生转移的问题，即受让方何时取得股东身份的问 题，两者不能混为一谈。一般来说，在当事人对股权对内转让合同的生效无 特别约定的情况下，只要符合法律法规的规定，当事人意思表示一致且意思 真实时，股权对内转让合同就立即生效。股权对内转让合同无效或不生效， 股权对内转让肯定也是不生效的。即便在股权对内转让合同生效后，也尚需 当事人的适当履行，股权对内转让才能实现，即才能发生股权所有权发生转 移的法律效果。 2 2 股东之间的股权对内转让 2 2 1 股东之间股权对内转让的条件 由于股东之间股权的转让只会影响公司内部股东出资比例即权利的大 小，对重视人合因素的有限责任公司来讲，股东之间的相互信任没有发生变 化。所以大多数国家公司法对此都没有做出很严格的限制。参照各国( 地区) 公司法，对有限责任公司股东之间转让股权的立法例主要有以下三种： ( 1 ) 股东之间可以自由转让其股权的全部或部分，无需经股东会的同意。 如日本的有限公司法第1 9 条第1 项规定：“股东可以将其股份全部或一 部分转让于其他股东”。0 8 ( 2 ) 原则上股东之间可以自由转让其股权的全部或部分，但公司章程可 哈尔滨丁稃人学硕十学位论文 以对股东之间的转让股权附加其他条件，如法国商事公司法第三章第4 条规定：“股份在股东之间自由转让。章程含有限制转让的条款的，适用第 4 5 条的规定；章程可降低该条规定的多数标准或缩短该条规定的期限”。1 1 9 j 德国有限责任公司法第1 5 条第1 项规定：“股份可以出让和继承。”第5 项规定：“公司合同可以对转让股份附加其他条件，尤其是可以规定转让须经 公司批准”。【2 0 】 ( 3 ) 规定股东之间转让股权必须经股东会同意，如我国台湾地区公司 法第1 1l 条规定：“股东非经其他全体股东过半数之同意，不得以其出资之 全部或一部分，转让于他人。前项转让，不同意之股东有优先受让权；如不 承受，视为同意转让，并同意修改章程有关股东及其出资额事项”。我国公 司法第7 2 条规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部 分股权。”确立了公司的股东之间内部转让的自由。虽然，我国法律不禁止股 东之间转让股权，但是，国家有关政策从其它方面又对股东之间转让股权作 出限制：如根据我国的产业政策，像国有股必须控股或相对控股的交通、通 信、能源工业、重要原材料、城市公用事业、外经贸等有限责任公司，其股 东之间转让出资不能使国有股丧失必须控股或相对控股，如果根据公司的情 形确需非国有股控股，必须报国家有关部门审批才可。 从公司法第7 2 条规定来看，我国采用的是第二种立法例，即股东之 间可以自由地相互转让其全部或部分股权，但公司法第7 2 条第4 款规定：“公 司章程对股权对内转让另有规定的，从其规定。”本人认为公司法如此规 定的理由在于：股东之间股权对内转让只影响公司内部股东权比例的大小， 对重视人合因素的有限责任公司来讲，其存在基础即股东之间的相互信任没 有变化，这是股东之间股权自由转让的根据。公司法第7 2 条第4 款规定 的目的在允许股东之间事先对此作出约定，股东们在制定公司章程时已经对 股东间相互转让股权的问题另行做了规定，说明他们认为公司章程的规定比 公司法的规定更有利于保护他们的权益，适用公司章程的规定与公司 法规定的目的并不相悖，甚至有利于实现公司法在这