（民商法学专业论文）论非婚同居法律制度的构建.pdf

摘要 摘要 非婚同居作为一种社会存在并不是现代社会特有的，然而，不同时期人 们对其态度却有所不同。传统社会中， 厉谴责，而且还可能面临法律的惩罚。 非婚同居者不仅会遭受社会道德的严 如今，随着非传统家庭的数量与日俱 增，男女双方未办理结婚登记就共同生活的社会现象在许多国家大量存在， 一些国家开始改变其传统的态度，对非婚同居进行法律上的规范和调整，从 单一调整非婚生子女的法律地位转向全面调整非婚同居的社会关系上来，并 将某些婚姻领域内适用的法律规范延伸到非婚同居的领域内。例如，美国社 会只有大约3 0 的家庭是传统家庭，其他7 0 都是非传统家庭，其中就包括了 非婚同居家庭。为了解决这一社会问题，1 9 9 7 年以来美国已经有许多城市( 如 旧金山、纽约、西雅图、华盛顿等) 制定了“同居伴侣关系法令”，对非婚 同居者有条件地给予保护；法国政府对此现象的积极回应是于2 0 0 0 年1 月颁 布了民事团结契约，规定同居伴侣可以登记一种新型的家庭关系，允许 同居伴侣享受异性夫妻所拥有的一些权益和责任；在德国，不仅异性非婚同 居是合法的，而且德国联邦议会2 0 0 0 年1 1 月1 0 日通过了“同性婚姻法”， 承认了同性恋者作为生活伙伴的法律地位。与此形成对比的是，我国在2 0 0 1 年颁布的婚姻法中，只字未提非婚同居，对其采取了回避的态度。 然而，现实是，我国非婚同居现象广泛存在，且发生在社会各个阶层之 中。同居不登记不仅仅在受传统婚俗文化影响较深、缺少法治观念的农村大 量存在，在城市中一些受过良好教育，甚至是深谙法律的男女也自愿作出如 此选择。尽管我国的传统伦理道德和文化背景并未提供适宜的社会环境，但 是人们还是给予了非婚同居越来越多的宽容。非婚同居已经成为我国目前 个无法回避而又难以禁止的社会现实。同时，非婚同居现象的大量存在也给 社会带来了诸多问题，因同居引起的人身关系矛盾和财产关系纠纷更为突出， 而这些已明显是超出道德评价能力的矛盾和纠纷。法律的变革源自社会现实 论非婚同居法律制度的构建 的变化，在文明社会中，男女关系的每一次变革，都需要用制度和法律将其 固定下来。我国应该对非婚同居现象及时作出回应，用法律方式来规范和调 整非婚同居关系。 本文分析论证了构建非婚同居法律制度的必要性和可行性，以构建我国 非婚同居法律制度为目标，对主要国家非婚同居制度作了介绍，重点探讨了 非婚同居制度所应规范的主要问题。 论文分为四章： 第一章构建非婚同居法律制度的必要性分析，主要包括三部分。首先， 分析了非婚同居现象的合理性。从社会学角度上看，性个人主义( 或者说是 性权利主义) 、道德无涉理论、家庭功能浓缩理论给非婚同居者提供了理论 上的支持；从经济学角度上看，道德成本和经济成本的降低也为非婚同居找 到了合理性；从法理学角度看，权利本位理念( 法律未禁止即自由) 给了非 婚同居者的自由。其次，分析了非婚同居现象的现实性，非婚同居一方面有 婚姻所不及的优势，另一方面它也有其危害性，不利于孩子的成长和家庭的 稳定，并指出为了更好地保护个人权益，稳定社会关系，应当将非婚同居纳 入到法律调整的范围中来。再次，分析了我国相关法律对非婚同居的规定及 其不足，指出了现行法律规定在司法实践中很难有效解决非婚同居问题，因 此应当立法调整非婚同居。 第二章构建非婚同居法律制度的可行性分析，本章分为两部分。首先， 从基本理论出发，对确立非婚同居法律制度进行理论上的探究。从“自己决 定权”理论出发，非婚同居法律制度体现了对个人家庭自治权的尊重和保护； 从宪法上的“人权原则”出发，非婚同居法律制度体现了对弱势者人权的尊 重和保护。其次，从现实出发分析了非婚同居法律制度的可行性。从马克思 主义哲学的基本原理意识是对客观物质的反映，作为上层建筑的法律制 度的立法基础是社会现实的存在出发，大量非婚同居家庭的现实存在就是非 婚同居制度立法的土壤。接着分析了立法调整非婚同居不会冲击社会秩序， 而是对社会稳定具有积极作用。尔后分析了非婚同居法律制度在立法形式上 采取单行法是可行的，并不会否认婚姻的主导地位。 第三章主要国家非婚同居法律制度考察与借鉴，本章分为两部分。本章 首先考察了主要国家( 英国、美国、法国、德国、日本等) 关于非婚同居制 摘要 度立法的历史发展、现状及趋势，然后归纳总结了有关国家非婚同居的理论 和制度方面可借鉴之处：英美两国积极对民众实际生活需求作出了反应，并 且随着时代理念的发展而变迁。这种态度值得我们学习；法国将伙伴关系与 婚姻区别对待的整套独立的规则体系对在中国的立法体系内区分非婚同居 与传统婚姻具有借鉴意义；现代两大法系法律对非婚同居调整集中在非婚同 居当事人之间的财产关系、一定条件下非婚同居当事人与其他第三人之间的 关系、非婚同居当事人与子女间的亲子关系、非婚同居关系的终止及终止后 的扶养、财产分割等。这值得我们在构建非婚同居制度时予以参考。 第四章构建我国非婚同居法律制度的思考，本章分两部分。首先指出非 婚同居立法是对现行法律的突破性的完善，综合考量法律体系完整、基本法 律原则和社会道德观念，非婚同居立法应当遵循一定的原则。主要应包括价 值中立原则、与婚姻区别对待、分别调整原则、契约规制原则和保护及补偿 原则。其次，通过对他国非婚同居立法调整的比较和借鉴，从我国的实际出 发，在吸收他国立法中先进因素的基础上，对我国非婚同居具体制度进行了 大胆的构建。认为我国非婚同居法律制度应包括以下几个方面的内容：( 1 ) 非婚同居的定义及构成要件。通过对国内外学者关于非婚同居的定义的比较， 认为非婚同居应当是指无婚姻配偶的成年男女双方基于合意而建立的以长期 共同生活为目的的生活模式，双方是否具有结婚目的在所不论。( 2 ) 非婚同 居在当事人之间的法律效力。通过借鉴国外的立法经验，根据我国的实际状 况，认为我国法律应规定有限的人身关系；在非婚同居当事人的共同财产权 问题上，应当承认当事人之间的财产处置协议的法律效力，把它作为解决财 产纠纷的依据，在双方没有特别约定时，不能像婚姻中的夫妻一样自动适用 夫妻共同财产制，而应适用分别财产制：在遗产继承权问题上，我国应当有 条件地承认同居双方的继承权；在扶养请求权问题上，为了保护弱者的权益， 法律应规定同居当事人之间有条件地享有扶养请求权；在非婚同居当事人与 子女之问的关系上，认为我国婚姻法既然规定非婚生子女享有与婚生子女同 等的权利，就不应该在称呼上作无谓的区分；在非婚同居当事人与第三人的 关系上，应当赋予同居一方劳工死亡精神赔偿请求权和侵权损害赔偿请求权。 ( 3 ) 非婚同居关系的终止。认为同居关系的终止分两种情况：当然终止和任 意终止。当然终止包括结婚和一方或双方的死亡这些情况；关于任意终止， 论非婚同居法律制度的构建 法律原则上是允许的，但为保护妇女儿童的合法权益，还应规定在女性怀孕 及哺乳期间男方不能提出终止非婚同居关系，女性提出的除外，如果随意结 束非婚同居关系会带来一定程度上不公平时，法律也应允许受到不公平待遇 的一方请求法院判决对方支付一定的补偿金。( 4 ) 救助措施和法律责任。认 为非婚同居作为家庭的一种生活模式，法律对家庭的保护同样应适用于非婚 同居，当非婚同居家庭发生暴力、虐待行为的，同居双方所在单位、居民委 员会、村民委员会有救助责任，公安机关也有责任予以制止并给与行为者行 政处罚。 本文运用了历史分析的方法，分析了我国相关法律对非婚同居调整的不 足。另外，由于国内关于非婚同居问题研究的资料还很缺乏，而国外在这方 面已经有很多的经验可以借鉴，本文研究方法上还采取横向比较的方法考察 了主要国家非婚同居法律制度，并在借鉴各国经验的基础上，对非婚同居法 律制度主要问题进行论述，提出了自己的观点。 本文的主要创新点： 1 、选题方面，非婚同居法律制度在中国还没有建立，而社会现实又确实 需要这一法律来解决实际问题，已有的一些研究不够系统充分，本文系统论 述了非婚同居法律制度的相关方面。 2 、从不同的视角( 社会学、经济学、法理学角度) 分析了非婚同居存在 的合理性以及对其调整的必要性。 3 、观点方面，我国应该建立非婚同居法律制度，并对非婚同居法律制度 的具体应包括哪些内容有自己独到的见解，这主要体现在第四部分的论述中。 当然，由于笔者理论水平和写作水平以及所占有的资料的有限，文中观点 或表述肯定有不尽人意之处，有待各位专家和评审老师批评指正。 4 关键宇：非婚同居非婚同居法律制度必要性可行性 非婚同居法律制度构建 a b s t r a c t a b s t r a c t n o n - m a r r i a g ec o h a b i t a t i o na sas o c i a lp r e s e n c ei sn o tu n i q u et om o d e ms o c i e t y h o w e v e r ，p e o p l e i nd i f f e r e n te s t a t eh a sd i f f e r e n ta t t i t u d et o n o n m a r r i a g e c o h a b i t a t i o n i nt r a d i t i o n a ls o c i e t y ，n o n m a r r i a g ec o h a b i t a n tn o to n l ys u f f e rs t e r n c o n d e m nf r o mc o m m u n i t ym o r a l i t y b u ta l s oi sl i k e l yt ob ec o n f r o n t e d 、析t hs e v e r e l e g a lp u n i s h m e n t n o w a l o n g 、i t l lt h en u m b e ro fn o n - m a r r i a g ec o h a b i t a n t i n c r e a s i n gs t e a d i l y ，s e v e r a lc o u n t r i e sb e g i nt oc h a n g et h e i rc o n v e n t i o n a la t t i t u d e ， a n dt h e ye n a c tt om o d u l a t en o n - m a r r i a g ec o h a b i t a i o n s i n c e1 9 9 7 m a n yc i t i e si n t h eu n i t e ds t a t e sh a v ec o n s t i t u t e da “c o h a b i t i n gp a r t n e rr e l a t i o n sa c t ”t op r o t e c t n o n - m a r r i a g ec o h a b i t a t i o nc o n d i t i o n a l y t h ef r e n c hg o v e r n m e n tp r o m u l g a t e da l a wi nj a n u a r yo f2 0 0 0 p r e s c r i b i n gc o h a b i t i n gc o m p a n i o nc a nr e g i s t e rak i n do f n e w f a m i l yr e l a t i o n ，a l l o w i n g c o h a b i t a n tt o e n j o y s o m e r i g h t s e s a n d r e s p o n s i b i l i t i e st h a ti s o m e r i s mh u s b a n da n dw i f eo w n i ng e r m a n y ，n o n - m a r r i a g e c o h a b i t a t i o ni sl e g a l t h el a wo f t h es w e d e nn o to n l ya d m i t sm a r r i a g er e l a t i o n s h i p ， a l s oa d m i t st h en o n - m a r r i a g ec o h a b i t a t i o n r e l a t i o n s h i p ，a f f o r d i n g d i f f e r e n t r e d r e s sm e t h o d n e v e r t h e l e s s ，t h em a r r i a g el a wp r o m u l g a t e di n2 0 0 1b yo u r c o u n t r y 西v eab l i n de y et on o n m a r r i a g ec o h a b i t a t i o n i nc h i n a ，t h e r e i s w i d e s p r e a dn o n - m a r r i a g ec o h a b i t a t i o n ，w h i c ho c c u r sa m o n ga l l s o c i a ls t r a t a a l t h o u g ht h et r a d i t i o n a le t h i c sa n dt h ec u l t u r a lb a c k g r o u n di n o u rc o u n t r yd i d n o tp r o v i d et h ef e a ts o c i a lm i l i e u ，t h ep e o p l es t i l l g i v e t h e n o n - m a r r i a g e c o h a b i t a t i o nm o r ea n dm o r ec a t h o l i c i t y a tt h ep r e s e n tt i m e ，t h en o n - m a r r i a g e c o h a b i t a t i o nh a v ea l r e a d yb e c o m et h es o c i e t ya c t u a l i t yt h a tc a n tb eo b v i a t e do r d i f f i c u l tt ob ee s t o p p e d a tt h es a m et i m e ，ag r e a td e a lo fe x i s t e n c eo ft h e n o n - m a r r i a g ec o h a b i t a t i o na l s ob r o u g h tm a n y s o c i a lp r o b l e m s ，t h o s ea r ea l r e a d yt o o u t r u nt h em o r a l se v a l u a t i o ns c o p e t h ec h a n g eo f t h el a wd e r i v e sf r o mt h ev a r i e t y o f t h es o c i e t ya c t u a l i t y ，a n di nac i v i l i z e ds o c i e t y ，t h ee v e r yc h a n g ei nt h er e l a t i o n s b e t w e e nm e na n dw o m e nn e e dt ob em o o r e db yu s i n gt h el e g a ls y s t e m o u r o nt h ec o n s t i t u t i o no f n o n m a r r i a g ec o h a b i t a t i o nl e g a ls y s t e m c o u n t r ys h o u l dt a k ea c t i o nr e s p o n d i n gt on o n m a r r i a g ec o h a b i t a t i o ni nt i m e ，a n d r e g u l a t ei tb yl a w m a k i n g t h et h e s i si sd i v i d e di n t of o u rp a r t sa l t o g e t h e r t h ef i r s tp a r ti n t e n d st o a n a l y s et h en e c e s s i t yo fc o n s t i t u t i n gn o n - m a r r i a g e c o h a b i t a t i o ns y s t e m ，i tm a i n l yd i s c u s s e st h r e ei s s u e st o g e t h e r f i r s t l y ，i ta n a l y s e s t h er a t i o n a l i t yo f t h en o n m a r r i a g ec o h a b i t a t i o nf r o md i f f e r e n ta n g l eo f v i e w f r o m as o c i o l o g i c a lp o i n to f v i e v , t h ep h e n o m e n o no f n o n m a r r i a g ec o h a b i t a t i o nh a si t s r a t i o n a l i t yi nt h er e a l i t y t h en a t u r a li n d i v i d u a l i s ma n dn o n - m o r a lt h e o r ya n d f a m i l yf u n c t i o nc o n c e n t a t i o nt h e o r yi sa c c e p t e db yp e o p l eg r a d u a l l yf r o mt h e d o c t r i n e ，a n dp r o v i d e st h et h e o r e t i c a ls u p p o r tt on o n - m a r r i a g ec o h a b i t a t i o n f r o m t h ee c o n o m i cp o i n to fv i e w , t h er e d u c eo ft h em o r a la n de c o n o m yc o s ta l s of i n d s o u tt h er a t i o n a l i t yf o rt h en o n m a r r i a g ec o h a b i t a t i o n f r o mt h ep o i n to fv i e wo f j u r i s p m d a n c e ，t h ep r i n c i p l eo f r i g h ts t a n d a r dg i v et h ef r e e d o mt ot h en o n m a r r i a g e c o h a b i t a n t s e c o n d l y ，t h ea u t h o ra n a l y s em a i n l yt h er e a l i t yo fn o n - m a r r i a g e c o h a b i t a t i o n ，a n dp o i n t so u tn o n m a r r i a g ec o h a b i t a t i o nh a st h ea d v a n t a g et h a t m a r r i a g ec a nn o tc o m p a r e 谢t ho nt h eo n eh a n d o nt h eo t h e rh a n di ta l s oh a st h e d i s a d v a n t a g e s f o rp r o t e c t i n gp e r s o n a lf i g h t sa n ds t a b l i z i n gs o c i e t yr e l a t i o n , n o n - m a r r i a g ec o h a b i t a t i o ns h o u l db er e g u l a t e db yt h el a w t h i r d l y , t h ea u t h o r p o i n t st h a tt h ep r e s e n tl a wa b o u tn o n - m a r r i a a g ec o h a b i t a t i o ni no u rc o u n t r yh a v e m a n ys h o r t a g e s t h es e c o n d p a r ta n a l y s e s t h e f e a s i b i l i t y o fc o n s t i t u t i n g n o n m a r r i a g e c o h a b i t a t i o ns y s t e m ，i tm a i n l yd i s c u s s e st w oi s s u e st o g e t h e r t h ef i r s to n e ，s e e i n g f r o mi n d i v i d u a la u t o n o m yr i g h tt h e o r y , n o n - m a r r i a g ec o h a b i t a t i o n s y s t e m i n c a r n a t e st h er e s p e c ta n dp r o t e c t i o no ft h er i g h to fi n d i v i d u a lf a m i l ya u t o n o m y , a n ds e e i n gf r o mt h eh u m a nr i g h t sp r i n c i p l eo ft h ec o n s t i t u t i o n ，t h en o n - m a r r i a g e c o h a b i t a t i o ns y s t e mi n c a r n a t e st h er e s p e c ta n d 也ep r o t e c t i o no ft h ew e a k e rh u m a n f i g h t s t h es e c o n do n e ，t h ea u t h o ri n d i c a t e st h ee x i s t e n c eo fag r e a tl o to f n o n - m a r r i a g ef a m i l yi nr e a l i t yi st h es o i li nw h i c ht h en o n - m a r r i a g ec o h a b i t a t i o n l a ws y s t e mm a ye x i s t t h e n ，t h ea u t h o ra n a l y s e st h en o n - m a r r i a g ec o h a b i t a t i o nl a w a d o p t st h eo n e - w a yl a wi nf o r mi sv i a b l e ，a n dt h a tw i l ln o td e n yt h ep r e d o m i n a n t p o s i t i o no f m a r r i a g e t h et l l i r dp a r tm a i n l yi n v e s t i g a t e sa n du s e sf o rr e f e r e n c et h en o n m a r r i a g e c o h a b i t a t i o ns y s t e mo fo t h e rn a t i o n s ，i n c l u d i n gt w oi s s u e s ，t h ea u t h o r f i r s t l y i n v e s t i g a t e sl e g a lr e g u l a t i o no nn o n - m a r r i a g ec o h a b i t a t i o ni nb r i t a i n ，u s a ， f r a n c e ，g e r m a n y ，j a p a n , s w e d e n ，e t c ，t h e nd i s c u s s e st h er e f e r e n c em e a n i n gi n w h i c ht h e s el e g a lr e g u l a t i o nt ot h el e g i s l a t i o ni no u rc o u n t r y w es h o u l dr e f e rt o 2 t h el e g i s l a t i o no ft h ea b o v ec o u n t r i e st h a th a v em a d eam o r ee x h a u s t i v es t u d yi n t o t h e n o n m a r r i a g e c o h a b i t a t i o n s y s t e m ，a n dc a n y o n l e g a lr e g u l a t i o n o n n o n m a r r i a g ec o h a b i t a t i o ni no u rc o u n t r y b r i t i s ha n da m e r i c a na c t i v e l yr e s p o n d s t op e o p l e sr e q u i r e m e n ti nr e a ll i f e a n dc h a n g e sw i mt h ed e v e l o p m e n to fp r i n c i p l e o ft i m e s t h i sh n do fa t t i t u d ei sw o r t h yo fo u rs t u d y i nf r a n c e t h el a wm a k e sa d i f f e r e n c eb e t w e e nc o h a b i t a t i o nr e l a t i o na n dm a r r i a g er e l a t i o n ，a n dt h e r ei so n e w h o l es e to fi n d e p e n d e n tr u l es y s t e m r e g u l a t i n gn o n m a r r i a g ec o h a b i t a t i o n ， w h i c hi s g o o d f o r d i f f e r e n t i a t i n gn o n - m a r r i a g e c o h a b i t a t i o na n dt r a d i t i o n a l m a r r i a g ei nc h i n a t h ef o u r t hp a r ti sa b o u tt od e s i g nn o n - m a r r i a g ec o h a b i t a t i o ns y s t e mo fo u r c o u n t r y , i tm a i n l yd i s c u s s e st w oi s s u e s t h ef i r s ti s s u ei st h ep r i n c i p l eo fl e g i s l a t i o n a b o u tn o n m a r r i a g ec o h a b i t a t i o ni no u rc o u n t r y , w es h o u l df o l l o wt h ev a l u e n o n - i n t e r f e r e n c ep r i n c i p l e ，t h ed i s c r i m i n a t i o nt r e a t m e n tp r i n c i p l e ，c o n t r a c t r e g u l a t i o np r i n c i p l ea n dp r o t e c t i o na n dp o m p e n s a t i o np r i n c i p l ew h e nw ec a l t yo n t h el e g a lr e g u l a t i o nt on o n - m a r r i a g ec o h a b i t a t i o n t h es e c o n di s s u ei st h em a i n c o n t e n to fn o n - m a r r i a g ec o h a b i t a t i o ns y s t e m i tm a i n l yd i s c u s s e sl e g a la d j u s t m e n t o nn o n - m a r r i a g ec o h a b i t a t i o no fo u rc o u n t r yf r o mf o u ra s p e c t si n c l u d i n gt h e d e f i n i t i o na n dc o m p o s i n gi t e m so ft h en o n - m a r r i a g ec o h a b i t a t i o n ，t h el e g a l e f f e c t i v e n e s sb e t w e e nt h et w oc o h a b i t a n t s ，t h et e r m i n a t i o no fn o n - m a r r i a g e c o h a b i t a t i o na n ds a l v a t i o nm e a s u r ea n dl e g a lr e s p o n s i b i l i t y t h ea u t h o rd i s c u s s e st h em a i np r o b l e m sa b o u te s t a b l i s h i n gt h en o n - m a r r i a g e c o h a b i t a t i o ns y s t e mb ym e a n so fl e g a lh i s t o r ya n a l y s i s ，c o m p a r a t i v ea n a l y s i s ，e t c ， a n da l s op r o p o s e ss o m eo w l ls t a n d p o i n t s t h ep a p e r si n n o v a t i o ni sm a i n l ys o m e u p d a t eo f t h ev i e w p o i n t k e y w o r d s ：n o n - m a r r i a g e c o h a b i t a t i o n ： n o n m a r r i a g e c o h a b i t a t i o n l e g a l s y s t e m ；n e c e s s i t y ；f e a s i b i l i t y ；c o n s t i t u t i o n o fn o n - m a r r i a g e c o h a b i t a t i o nl e g a ls y s t e m 西南财经大学 学位论文原创性及知识产权声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进行 研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不含任何其 他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的 个人和集体，均已在文中以明确方式标明。因本学位论文引起的法律结果完 全由本人承担。 本学位论文成果归西南财经大学所有。 特此声明 学位申请人：兹西参 2 0 0 7 年4 月2 0 日 前言 一、问题的提出 前言 非婚同居，从字面上讲，是指非婚姻关系的双方共同居住、共同生活的 事实状态。这种状态所囊括的范围相当广泛，诸如姘居、通好、重婚等非法 同居都属此类。然而，现代婚姻家庭法学领域的非婚同居则更倾向于采取一 种较为狭义的概念，即非婚同居应当是指无婚姻配偶的男女双方共同生活的 状态。本文就是由此来构筑非婚同居法律制度的逻辑体系。 非婚同居作为一种社会现象，源远流长，在人类婚姻的早期群婚形态并 不存在现代意义的婚姻，而是某种意义上的最早形态上的非婚同居。进入文 明社会后，不以传统方式成立婚姻的同居一直作为一种“异类”与婚姻关系 形成鲜明对照的男女关系模式而存在着。一些思想前卫的人包括一些著名人 物较早地公开同居，以此作为对抗传统和封建意识的一种形式。二战后的西 方更是有越来越多的人尝试各式各样的男女共处模式。如最著名的无产阶级 革命家恩格斯终身未婚，而是在2 2 岁时与一个爱尔兰的纺织女工玛丽白恩 士同居在一起建立了新型家庭。1 9 世纪法国的小说家乔治桑由于不能忍受男 人的权威意识，一生为妇女摆脱夫权，为保障女性的身心自由而斗争，自己 也违背传统与波兰音乐家萧邦同居八年。尽管非婚同居作为一种社会现象源 远流长，但在2 0 世纪6 0 年代以前，却一直受到社会的抑制、道德的非难和 法律的严厉禁止。婚姻成为通向性生活惟一合理合法的途径，只有婚姻中的 性才是正当的、合法的，性必须首先通过缔结婚姻的方式才能实现。然而， 随着社会经济和科学技术的发展、人口流动的加速、婚姻自由原则的确立以 及人们性观念的转变，婚姻之外的两性关系越来越多。在西方国家，未婚异 思琳；同居问题及其法律思考如h t t p w w w 1 a w - l i b e o m 1 w 1 wv i e w a s p ? n o 一2 0 6 3 论非婚同居法律黼度的构建 性男女同居若干年，感情相对稳定，彼此尽忠实义务，而且视对方的父母为 自己的父母，相互照顾的例子不在少数。据调查，英国目前的结婚率是1 6 0 年以来最低的。2 在美国，非婚同居在1 9 2 0 年1 9 8 0 年增长了5 倍，并且仍有 强劲的发展势头。据美国人口调查局1 9 9 4 年的报告，从1 9 7 0 年到1 9 9 3 年非 婚同居者由5 0 万已发展到3 5 0 万，其中1 2 0 万非婚同居者有子女。在法国有 4 0 的新生儿诞生在非婚家庭。3 在我国，据调查显示，2 0 世纪7 0 年代出生 的年轻人。尽管其职业、受教育程度各不相同，但对生活的认识与看法有惊 人的相似之处，即大多数人选择与异性朋友同居，尤其在大城市，有这种选 择的年轻人很多，且他们并不认为这样做是什么新潮，觉得很正常，在这种 同居生活中趋于相对稳定的占大多数。4 据2 0 0 2 年零点调查公司在北京、上 海、广州、大连、成都和西安六大城市进行的新近完成的一项调查显示，8 0 的受访者相信未婚同居现象将继续保持增长的趋势。数据显示，京沪穗蓉四 城市高中以上文化程度者认为未婚同居现象会增加的比例要高于其他群体。5 显然，非婚同居现象已成为我国目前一个无法回避又难以禁止的社会现实。 2 0 世纪6 0 年代中后期，由于非婚同居现象的大量增加并在世界范围内呈 现与日俱增的发展态势，一些西方国家开始改变其传统的态度，对非婚同居 进行法律上的规范和调整。在英国，1 9 7 2 年之前，非婚同居被认为是不道德 的、违反公共政策的，不利于稳定婚姻关系，因而议会和审判实践都不予以 承认。但是，英国1 9 7 2 年一个案例确定了一项原则，允许同居者占有对方的 房子，也允许同居者在他方死后请求扶养费。6 在美国，“在非婚同居人数日 益增加的情况下，法律为某种目的不得不承认这种结合是合法的”。7 丹麦、 挪威、瑞典等国的非婚同居现象不断增多，非婚同居也逐渐得到了官方的认 可。尽管政治、经济和社会制度不尽相同，但从限制、禁止转向认可和维护、 从单一调整非婚生子女的法律地位转向全面调整非婚同居关系已成为各国法 律的一致选择。在我国，2 0 世纪8 0 年代中后期尤其是9 0 年代以来，非婚同 2 各族青年大碰撞一不婚族，戴海外星云2 0 0 1 年 3 夏吟兰：美国现代婚姻家庭制度，中国政法大学出版社，1 9 9 9 年版，第”页 于秀：法律干预什么，改革出版社，1 9 9 9 年版，第9 8 页 5 孙欣：( 非婚同居在法律门外徘徊。载( 法律与生活，2 0 0 3 年第4 期。 6 ( 英) 波姆布罗姆莱：家庭法) 第2 8 0 页，转引自李志敏主编：比较家庭法 北京大学出版社 1 9 8 8 年第l 版，第9 5 页 7 同上 2 前言 居已逐渐成为当事人选择的一种生活方式。非婚同居现象具有一定的社会合 理性，但非婚同居现象的增加也带来了一系列的社会问题。这些问题主要是由 当事人随意解除同居关系而引发的。由于法律没有对非婚同居关系作出规范 和调整，有的当事人一方不顾另一方的利益随意解除同居关系而致另一方陷 入严重生活困境的现象并不罕见，如：北京郊区一对老人宁某( 男) 和刘某 未办理结婚登记即于1 9 9 8 年6 月起在宁某处同居生活，后刘某患病生活不能 自理，宁某即将刘某从家中赶走而未负担任何费用。另外，同居当事人一方 逃避共同生活债务的现象也时有发生。这些问题如若处理不当，不但造成当 事人利益的显失公平，还会引发更严重的社会矛盾，不利于社会秩序的稳定。 而我国有关的法律、法规和最高人民法院相关司法解释对这方面的规范很少， 仅简单的称其为非法行为不予保护，它忽略了这种现象在我国存在的现实性 和一定的合理性，尤其对弱者的权利保护乏力。立法者并未完全将其纳入法 律轨道，不能不说是我国现行婚姻家庭制度的缺陷。因此，本文分析论证了 构建非婚同居法律制度的必要性和可行性，并在借鉴国外有关非婚同居法律 制度的基础上，提出用法律方式规范非婚同居行为的立法建议，就我国非婚 同居法律制度构建提出了若干主张，以期达到保护当事人利益，维护社会稳 定的目的。这就是本文所要追求的主要目的。 二、文献综述 非婚同居作为一种社会现象自古以来就在世界范围内存在着。近几十年 来，非婚同居现象迅猛发展，已逐渐成为一种新的家庭生活模式。西方许多 国家开始改变其传统的限制禁止的态度，对非婚同居进行法律上的规范和调 整。在我国，虽然由于社会经济的发展，人口流动的加速以及人们思想观念 的转变，非婚同居也迅速蔓延，但是，由于传统道德观念的影响，我国法律 对非婚同居现象采取回避的态度。我国新修订的婚姻法并没有否定和禁止未 婚男女的非婚同居。这就给了非婚同居者在法律上的自由。一方面，法律允 许这种“另类”家庭生活的大量存在；另一方面，又没有系统的法律对非婚 同居进行有效的、合理的调整，使许多纠纷得不到公平合理的解决。一个完 善的法律体系应该是对各种比较普遍和重要的社会关系都有相应的法律制度 来回应和规范，不应该有法律上的空白和缺陷。 通过对有关非婚同居研究资料的梳理，可以看出，对于非婚同居现象娶 论非婚同居法律制度的构建 不要加以法律调整以及如何调整，我国目前理论界存在着不同的声音：肯定 论和否定论。 持肯定论的学者和论文主要有： 著名学者杨立新教授在 确认准婚姻关系的必要性及其一般规则一文 中将两性非婚同居关系视为“准婚姻关系”，他指出，这种同居现象不是对现 行婚姻制度的冲击，而是对现行的繁琐、复杂的婚姻制度尤其是婚姻登记制 度的一种改良，立法机关应关注非婚同居这一社会现象，根据实际情况，在 婚姻立法中规定“准婚姻”的形式，对其加以规范。o 甘肃政法学院副教授魏 清沂在 不婚同居的法理学分析一文中，从法律社会学的角度对不婚同居 及其相关的法律问题进行了分析和探讨，他认为，非婚同居作为一种新的两 性关系生活方式，是婚姻家庭之外的两性关系形式，必然会影响到婚姻家庭 关系，随着物质文明的发展、思想的进一步解放、权利意识的逐步形成，可 能会成为与婚姻家庭关系并行不悖的一种新的两性结合形式。因此，相关法 律制度的变革和两性关系新的法律制度的建立和完善将成为婚姻家庭部门法 的主要内容之一。9 福建省政法管理干部学院副教授陈玉玲女士在非婚同居 关系的法律研究一文中，着重论证了对非婚同居现象立法的必要性，探索 了非婚同居立法规制的原则，并在非婚同居双方的权利义务、非婚同居期间