（经济法学专业论文）有限责任公司股权转让的效力研究.pdf

中文摘要 中文摘要 近几年，随着新公司法的颁布施行，有限责任公司的股权问题已经成为 社会关注的焦点问题，其中有尤以股权转让问题较为突出。大股东转让股权时利 用法律漏洞隐瞒信息、恶意串通等情况时有发生，极易造成对中小股东、公司债 权人等其他利益相关者利益的侵害，这些状况极大地妨碍了我国公司的治理效 率。尽管2 0 0 5 年修订的新 公司法对有限责任公司股权转让部分进行了补充 完善，但总体而言，仍存在一定的缺陷，因此有必要对有限责任公司股权转让问 题进行理论研究。 本文采用逐层推进的方式，先从分析有限责任公司的股权及股权转让入手， 然后针对实践中有限责任公司股权转让中存在的诸多问题，围绕如何解决这些问 题展开论述并提出相应的建议。 论文的基本构架分为三个部分： 第一章阐述有限责任公司股权转让效力的基本概念。通过分析股权的性质， 明确股权的性质将对股权转让的效力产生影响，在此基础上提出有限责任公司股 权转让效力的涵义，达到概念运用准确。在概念明确的前提下，对股权转让生效 要件进行分析，借此提出股权转让生效要件的构成。 第二章探讨欠缺生效要件的有限责任公司股权转让合同效力。签订股权转让 合同是股权转让过程中最重要、最基础的环节，笔者对此作了详细研究。分别探 讨了学界对欠缺生效要件的有限责任公司股权转让合同效力的观点与欠缺生效 要件的股权转让合同的效力。 第三章论述受让人取得有限责任公司转让股权的标准。合同的生效并不意味 着受让人取得股权，所以，首先从国内和域外两个方面入手，阐述受让人取得股 权的认定标准存在的争议，进而具体分析受让人取得股权的认定标准。受让人是 否取得股权主要涉及三个文件：出资证明书、股东名册和工商登记名册。经过分 析和论证，提出出资证明书是受让人合法出资的证据，股东名册变更登记具有对 抗公司的效力，工商变更登记是受让人取得股权的证权性登记。 关键词：有限责任公司股权股权转让效力 a b s t r a c t t h el a s tf e wy e a r s ，w i t hn e wc o m p a n yl a wp u t t i n gi n t op r a c t i c e ，t h ep r o b l e mo f t h el i m i t e dc o m p a n y ss h a r e , e s p e c i a l l ys h a r eu m 3 s f e r , h a sa l r e a d yb e c o m et h ef o c u s p r o b l e mo fs o c i f lc o i l c e r l lw h e nb i gs h a r e h o l d e r st r a n s f e ro fs h a r e s ，t h e ym a k e u s eo f l a wl o o p h o l et ow i t h h o l dt h em a t ha n dc o n s p i r em a l i c i o u s l y i ti sr e s u l t e dt ov i o l a t e s m a l lo t h e rb e n e f i t sr e l a t e dt h es h a r e h o l d e r , c o m p a n yc r e d i t o ra n ds oo n t h e s e c o n d i t i o n sh i n d e rt h em a n a g ee f f i c i e n c yo fc o m p a n y t h o u g h , t h en e wc o m p a n yl a w h a sc o m p l e t e dt h e s er u l e so ft r a n s f e rs h a r ei n2 0 0 5 ，i ts t i l le x i s ts o m eb l e m i s h e s s o ，i t i sn e c e s s a r yt or e s e a r c hi n t ot h es h a r eo fl i m i t e dc o m p a n y f i r s t , t h ea r t i c l ea n a l y s i st h e s es h a r eo fl i m i t e dc o m p a n y t h e n , i td i s c u s s e st h e s e m a n yp r o b l e m so f t r a n s f e rs h a r ea n dp u t sf o r w a r ds u g g e s t i o n s t h eb a s i cf r a m eo f t h e s i si sd i v i d e di n t ot h r e ep a r t s ： t h ef i r s tc h a p t e re l a b o r a t e st h ef o u n d a t i o nt h e o r i e so ft h el i m i t e dc o m p a n y s s h a r e w i t ha n a l y z i n gap r o p e r t yo fas h a r e ，i ti n f l u e n c e st h et r a n s f e rs h a r e o nt h i s f o u n d a t i o n , i tp u tf o r w a r dac o n n o t a t i o no ft h el r a n s f e rs h a r ei no r d e rt oa c c u r a t e l y u s a g ec o n c e p t t h e r ei sn e c e s s a r yt oa n a l y s i st h ee f f e c to ft h et r a n s f e rs h a r eu n d e rt h e c o n c e p te x p l i c i tp r e m i s e w i t ht h i sc o m p o s i n g , i tp u tf o r w a r dt h ee f f e c t i v ei t e mo f t r a n s f e rs h a r e t h es e c o n dc h a p t e rs t u d i e st h el a c ko fi t e r n ，i tc a nt a k ee f f e c t0 1 1t h ec o n t r a c to f t r a n s f e rs h a r e s i g n i n gt h ec o n t r a c to ft r a n s f e rs h a r ei st h em o s ti m p o r t a n ta n db a s i c l i n ki nt h ep r o c e s s ，t h et h e s i sn l a k et h er e s e a r c h0 1 1t h i sp a r t t h et w os e c t i o n sh a q u i r y i n t ot h e s ep o i n t sa n dw h i c hi sa b o u tt h el a c ko fr e s p e c t i v e l yi m p o r t a n ti t e mo ft h e l i m i t e dc o m p a n y st r a n s f e rs h a r e t h et h i r dc h a p t e rt r e a t i s e sa l le f f e c t i v es t a n d a r d ，w h i c hd e c i s i v ec o n c e s s i o n a i r e c a no b t a i n ss h a r eo rn o lt h ec o n t r a c te f f e c t i v e l ys i g n e dd on o tt or e c a l lt h e c o n c e s s i o n a i r eo b t a i n sas h a r e s o ，t h ea r t i c l ee l a b o r a t e st h ee x i s t e n tc o n t r o v e r s yf r o m t h ed o m e s t i ca n dt h eo u t s i d e ，w h i c hi sa b o u t 伍ec o n c e s s i o n a i r e , o b t a i n st h es h a r e t h e n , i ta n a l y s e st h es t a n d a r dt h a tt h ec o n c e s s i o n a i r eo b t a i n st h es h a r e i ti n v o l v e s ：垒垒咝， i 一一 - _ - _ - - - _ - l _ _ - - _ - _ - - - o _ _ - o - _ - _ - - _ - - _ _ l - _ _ - _ - ，r 1 r r 一一一一。一一 t h r e ed o c u m e n t s ：p r o p e r t yc e r t i f i c a t e , s h a r e h o l d e rr o l la n dr e g i s t e r e dr o l lo fi n d u s t r i a l a n dc o m m e r c i a le n t e r p r i s e s 。劢f d 啦a n a l y s i sa n da r g u m e n t , i tp u t sf o r w a r d c o n c l u s i o n s ：p r o p e r t yc e r t i f i c a t et h a ti st h ep r o o ff o rt h el e g a ls u p p o r to f t h e c o n c e s s i o n a i r e ，c h a n g i n gt h es h a r e h o l d e rr o l lr e g i s t e rh a s e f f e c ta g a i n s tt h ec o m p a n y , r e g i s t e r e dr o l l o fi n d u s t r i a la n dc o m m e r c i a le n t e r p r i s e si st h ec e r t i f i c a t et h a tt h e c o n c e s s i o n a i r eo b t a i n sas h a r e 。 k e y w o r d s ：t h el i m p 眙dc o m p a n y t h es h a r et h ee f f e c to ft r a n s f e rs h a r e 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是我个人在导师指导下进行的研究 工作及取得的研究成果。尽我所知，除了文中特别标注和致谢的地方 外，论文中不包含其他入已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为 获得云南财经大学或其他教育机构的学位或证明而使用过的材料。与 我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确 的说明并表达了谢意。 做作者签名毋& 砒铷月习日 关于论文使用和授权说明 本人完全了解云南财经大学有关保留、使用学位论文的规定，即： 学校有权保留并向国家有关部门或机构送交论文和论文电子版，允许 学位论文被查阅或借阅；学校可以公布学位论文的全部或部分内容， 可以采用影印、缩印或其它复制手段保存、汇编、发表学位论文；授 权学校将学位论文的全文或部分内容编入、提供有关数据库进行检 - - - 索。 ( 保密的学位论文在解密后应遵循此规定) 。 本人签名：怖曼 导师签名：旁爷镀午日期如峄t 胡习昆 引言 引言 公司是利益冲突和博弈的综合体，股权转让更是涉及多方利害关系人的利 益。股权转让的冲突要件集中表现在股权转让出让股东、受让人、公司、其他股 东和第三人之间的利益冲突，而这些冲突主要通过股权转让的效力判断来调整。 近几年来，随着市场经济的健全与完善，从中国案例审判要览和中国案例 指导不难看出，起诉到人民法院的股权转让纠纷案例越来越多。2 0 0 5 年公 司法修改后，设专章对有限责任公司的股权转让问题给予明确规定，但仍有其 不完善之处。例如，股权转让的生效是否应该具备一定得生效要件? 在股权转让 过程中，如何确定签订的股权转让合同的效力? 股权转让合同生效后是否就意味 着受让人就已经取得出让股权呢? 学界和实务界对这些问题是否有所探讨呢? 针对以上问题，笔者拟从界定有限责任公司股权转让效力的含义入手，在概 念明确的基础上提出无论是股权对内转让还是对外转让，有限责任公司股权转让 都必须具备生效要件。在这些生效要件中，“股权转让合同有效及适当履行 与 “受让人取得受让股权 这两个要件尤为重要。学界对欠缺生效要件的股权转让 合同效力有四种观点：无效说、可撤销说、附条件说和效力待定说，笔者通过分 析主张这四种观点不可能涵盖所有的转让合同，在分析转让合同效力时应具体情 况具体分析。受让人要取得出让股权除了要满足股权转让合同生效外，还必须办 理另外两个手续：“股东名册变更登记 和“工商变更登记 。学界对办理股东名 册变更登记和工商变更登记产生的效力争议一直不断，笔者通过借鉴国外对股东 名册变更登记和工商变更登记的规定，提出变更股东名册登记具有对抗有限责任 公司的效力，变更工商登记具有对抗公司以外第三人的效力。 通过运用比较分析和案例分析的方法，对有限责任公司的股权转让效力进行 一个系统的梳理和分析，不难发现对股权转让效力的研究是具有重要的理论和现 实意义的。笔者期望这样的分析和梳理能使有限责任公司股权转让的效力确定和 明确，促使股权转让的有效顺利进行。 第一章有限责任公司股权转让效力的概述 第一章有限责任公司股权转让效力的概述 有限责任公司股权转让是一个实践性很强的问题，要解决股权转让效力问 题，就要在理论上辨清一些基础概念，所以首先探讨这一方面的问题。由于股权 的性质会直接影响到股权转让的效力，因此，要解释什么是股权转让效力，就必 须首先明确股权具有的性质，在此基础上才可以论述股权转让效力的具体涵义。 股权转让要发生效力必须具备一定的生效要件，而股权转让有对内转让和对外转 让之分，所以股权转让的生效要件也可以区分为对内转让生效要件和对外转让生 效要件，只有满足了生效要件的股权转让行为才能发生完整的法律效力。 一、股权性质对股权转让效力的影响 股权是股东权的简称，具体指股东基于其股东身份和地位而享有从公司获取 经济利益并参与公司经营管理的权利。国法学界对股权性质的认定有许多观点， 主要观点有所有权说、债权说、新型权利说等，而对股权性质的认定将直接决定 股权转让的效力。 ( 一) 所有权说的缺陷 所有权说认为股权的性质属于物权中的所有权，股东权就是股东的财产所有 权，或者说出资者所有权，是股东对其投入公司的财产享有的支配权。罾把股权 认定为所有权是因为股权具备了所有权的基本特征。公司的财产属于全体股东共 有，各个股东是公司财产的共有入，各自按照所持份额对公司财产享有所有权。 同时，在公司的财产中也并存着两个所有权，即股东所有权和公司法入所有权， 并将这种现象称之为“所有权的二重结构 。该学说认为公司法人所有权并不是 对股东所有权的否定，只是使股东所有权表现为受益权和处分权。根据这种学说， 便可以得出这样的结论：既然股权是具有所有权性质，那么股权转让便可以视为 所有权的变动。在所有权变动过程中，股权转让是否进行登记将决定着股权转让 的效力。 国施天涛( 著) ：公司法论，北京：法律出版社，2 0 0 6 7 ，第2 3 7 页。 o 范健、王建文( 著) ： 公司法，北京：法律出版社，2 0 0 6 2 ，第2 9 4 页 2 第一章有限责任公司驳权转让效力的概述 笔者认为所有权说对股权性质的认定难以成立。根据我国公司法的规定， 股东在出资时必须变更用以出资的财产的所有权，那么股东便不再享有该些财产 的所有权，这表明我国公司法实际上已经承认公司的所有权，那么便不会存在同 一物上存在双重所有权问题。同时，股东将出资财产所有权让渡给公司而获得股 权，股权只能控制公司而不是公司的财产，那么股东的出资都将成为公司独立拥 有的财产。公司和股东是两个独立的民事主体，公司资产是公司自身的财产，并 不是全体股东共有的财产。如果认定公司财产为股东共有财产，这显然是与法律 法规相矛盾的。既然所有权说不能全面合理的解释股权的性质，那么认定股权转 让的效力也就不应当采用所有权变动方式去认定。 ( 二) 债权说的局限性 债权说认为股东权的实质为民法中的债权，股东与公司的关系是债权人与债 务人之间的关系。在公司发展过程中，股东对公司的权利不断弱化，董事和经 理的权利不断增强，在这种背景下，债权说产生了。它主张股东与公司之间的关 系已经退化为单纯的债权债务关系，那么此时的股权转让便为债权让与，而股权 转让生效则是股权转让合同生效。 笔者认为债权说仍然存在着不足与局限性。债权说虽然清楚的区分了公司所 有权与股东权，但是它却忽略了股权的其他特征，如参与公司管理的权利等等， 这些内容是无法被债权所包含的。因而，债权说是不能阐述清楚股权的性质，而 股权转让的效力也就不能认定为股权转让合同的效力。 ( 三) 新型权利说的合理性 持新型权利说的学者在对股权进行深入分析的基础上，对股权进行新的界 定。他们认为股权不同于所有权和债权，是一种自成一体的独立的民事权利，股 权是作为股东转让出资财产所有权的对价的民事权利。 笔者支持这样的观点。 因为股权的内容具有很强的综合性，既有财产性，又有身份权性质；既有收益请 求权，又有事务管理权，甚至还有诉讼权。这么复杂的权利内容如果只用一种传 。范健、王建文( 著) ：公司法，北京：法律出版社，2 0 0 6 2 ，第2 9 4 页。 。冯果( 著) ：公司法，武汉：武汉大学出版社，2 0 0 7 9 ，第1 4 4 页。 3 第一章有限责任公司股权转让效力的概述 统民事权利去分析，显然是不合理的，所以应当将股权视为既不属于所有权，也 不属于债权的新型的独立民事权利。 作为新型权利的股权的财产性和身份权性质对股权转让的影响尤为重要，承 认股权是新的民事权利将有助于进一步分析股权转让的效力。 首先，股权是基于股东向公司出资而形成的，股东直接通过持有出资份额获 得最大的经济利益是股东向公司出资的最终目的。从这里分析股权具有极强的财 产性。股权的财产性具体表现为股东的收益权，股东享有从公司税后利润获得分 配的权利，在公司解散清算后享有剩余财产分配的权利。股权的财产性还表现为 股东可以依法转让自己所持有的股份，并从中获得对价的权利。股权的这个性质 就决定着在股权转让过程中，股东可以自由处分自己的股权，可以同其他股东或 第三人签订股权转让合同，只要股权转让合同的签订符合法律的规定，那么便可 在受让人与出让人之间发生法律效力。 其次，股权又因为股东资格而具有一定的身份权性质。身份权指民事主体基 于特殊的身份而依法享有的一种民事权利。按照公司法和公司章程的规定， 在公司存续期间，因为股东具有股东资格而享有了股权，这时的股权具体表现为 股东对参与公司经营的重大决策和管理，对公司经营以及财务情况享有知情权， 并享有制定和修改公司章程的权利，这些都体现了股权的身份权性质。因而，在 股权转让过程中，股权转让合同生效也并不代表股权转让的生效，因为受让人与 出让人还必须进行股东身份的变更，否则受让人并不完全享有股权。 综上可知，股权作为一种新型权利将决定着对股权转让效力的认定应当针对 不同的当事人采用不同的效力标准。 二、股权转让效力的释义 由于股权是新型的民事权利，具有财产性和人身性，这就造成了股权转让效 力问题的复杂性。有限责任公司的股权转让不仅涉及股权转让出让人和受让人， 还涉及到公司及其它股东的利益，同时也会对公司的债权人的利益产生影响，这 些影响将会反映在股权转让效力的认定上。因此，必须先分析股权转让效力的含 义，在此基础上从股权转让效力的范围和股权转让生效的步骤这两个方面具体分 。魏振瀛( 主编) ： 民法，北京；北大法律出版社、高等教育出版社，2 0 0 0 9 ，第6 6 3 页。 4 第一章有限责任公司股权转让效力的概述 析股权转让效力。 ( 一) 股权转让效力的含义 “法律效力”一词有三种不同的用法：第一种指法律规范的法律效力，即法 律在人、时、地方面的效力。第二种用法指裁判文书的法律效力，即司法机关、 执法机关在运用有效法律后形成的裁判文书效力。圆第三种用法指民事行为的法 律效力，其内涵是符合法律规定的当事人意思表示的民事行为的效力。 股权作 为新型的民事权利，它的转让行为是属于民事行为，那么股权转让的效力便不是 指法律规范的法律效力，也不是指裁判文书的法律效力，而专指股权转让这个民 事行为具有的法律效力。因此，股权转让的效力可以表述为有限责任公司股权转 让行为具有的法律上认可的效力，即股权转让的效力就是合法的股权转让行为的 效力。 股权转让的效力具有两个特点：第一，股权转让过程中，各个行为人的意志 将直接影响着股权转让的法律效力是否存在。股权转让涉及到出让股东、受让人、 公司以及其他股东，例如：出让股东与受让人的意志将会影响着他们签订股权转 让合同的行为，其他股东的意志也将会影响到同意权的行使，这些行为最终将决 定着股权转让的效力。第二，相对于前两种法律效力而言，股权转让效力的用词 严格性不强。在许多情况下，把法律效力简化成效力两个字，其含义不会产生太 大变化。因此，股权转让的效力就是股权转让的法律效力的简称。 ( 二) 股权转让效力的具体分析 在明确股权转让效力的含义基础上，可以从股权转让的效力范围和股权转 让生效的步骤两个方面进一步理解股权转让效力。 1 股权转让效力的范围 股权转让效力的范围包括了对当事人、对公司及其他股东、对第三人的效力， 它是对多方参与主体产生效力的集合。具体可分为三种：第一，对转让双方当事 。张根大( 著) ：法律效力论北京：法律出版社。1 9 9 9 1 0 ，第8 页 零同上 同上。 。张根大 著) ；法律效力论。北京：法律出版社，1 9 9 9 1 0 ，第6 页。 5 第一章有限责任公司股权转让效力的概述 人的效力。股权权属发生变更，受让人取得股权，转让人不得再就转让股权主张 权利；第二，对公司及其他股东的效力。公司及其他股东不得阻碍受让人行使股 东权，公司确认受让人的股东身份后，受让人依法取得转让股权，享有对抗公司 及其他股东的权利；第三，对抗第三人的效力。股权转让经工商变更登记后产生 对抗第三人的效力。因此，对于股权转让效力的问题不能简单的说股权转让何时 产生效力。 2 股权转让生效的步骤 股权转让发生法律效力，即股权转让生效指股权转让应符合规定的生效要件 在各方当事人之间产生的法律效力。 在股权转让过程中，多方主体实施了多个行为，包括出让股东与受让人签订 的股权转让协议，其他股东过半数同意并放弃优先购买权，股东名册变更登记和 工商变更登记等。股权转让程序具有阶段性，只有全部依法完成，股权转让才能 发生全部的法律效力。因此，股权转让生效可以划分为三个步骤：第一，股权转 让合同生效后，便在出让股东与受让入之间产生效力。受让人可以要求出让股东 转移股权，出让股东可以要求受让人交付股款：第二，完成股东名册变更登记后， 便产生对抗公司的效力，受让人可以向公司主张自己具有股东资格并享有股东权 利，但该主张不得对抗公司及其他以外的第三人；第三，完成工商变更登记后， 产生对抗第三人的效力。受让人只有在完成这三个步骤之后，股权转让才会发生 完整的法律效力，受让人也才取得完整的股权。 综上分析可知，股权作为一种新型权利，具有身份权性质和财产权性质，它 并非单纯的所有权和债权。正是由于股权的特殊性，决定了股权转让的效力并不 能简单套用物权或债权生效的分析方法。从股权转让效力的范围分析，股权转让 的效力将及于三方当事人：转让双方、公司、其他股东和第三人：从股权转让生 效的步骤分析，股权转让效力可划分为三个步骤：股权转让合同生效后，股权转 让在转让双方之间生效；完成股东名册变更登记后，股权转让在受让人与公司之 间生效；经过工商变更登记后，股权转让将可以对抗公司以外的第三入，在受让 人与第三人之间生效。 6 第一章有限责任公司殁权转让效力的概述 三、股权转让生效要件的考察 通过分析可知，股权转让效力是有限责任公司股权转让行为具有的法律上认 可的效力。从股权对内转让和对外转让过程对股权转让生效要件进行划分，可以 更加明确的解析股权转让的效力。 股东对内转让股权指股东将自己的出资部分或全部转让给公司的其他股东 股东。其生效要件包括三个方面：第一，股权转让的主体符合法律的规定；第二， 股权转让合同的生效及其适当履行；第三，受让人取得受让股权。股东对外转让 股权指部分股东将自己的出资部分或全部转让给股东以外的人，其生效要件由四 个方面构成：第一，股权转让主体符合法律的规定；第二，股东履行通知义务及 其他股东同意；第三，股权转让合同的有效并得到适当履行；第四，受让人取得 受让股权。由于对内股权转让生效要件与对外股权转让生效要件大体相同，因而 将两个股权转让生效要件合并分析。 ( 一) 股权转让的主体符合法律的规定 对内股权转让主体与对外股权转让主体在出让方资格的要求上是相同的，必 须为公司股东，但对外股权转让中对受让方资格存在着严格的规定。 1 对内股权转让主体 对内股权转让的出让方必须都为公司的股东，否则签订的股权转让合同会因 主体不合格而无效。不具有股东资格的主要情形有三个方面：第一，公司没有依 法成立。公司是股东的载体，公司没有成立时，出资人尚不具备股东资格，既使 出资人已经认缴人出资，换取了出资凭证也不具备股权转让的条件。根据公司 登记管理条例第2 5 条规定，有限责任公司必须经过工商登记管理机关登记注 册，并发给企业法人营业执照，才视为依法成立。如果出资人在出资前将出 资额转让给其他出资人，此时的转让并非我们所说的股权转让：第二，出让股东 和受让人没有依法取得公司股东的资格；第三，出让股东或受让人丧失公司股东 资格，例如不依照章程履行股东义务而受到除名者、因违法受到政府处罚而被剥 夺股权者。 2 对外股权转让主体 7 第一章有限责任公司股权转让效力的概述 股权转让出让方的主体要求与股权对内转让主体要件相同，必须为公司的股 东，而股权对外转让受让方的要求大多数表现为消极限定的主体，即股权转让的 受让人资格不违背法律法规的禁止性规定。根据公司登记管理若干问题的规 定，机关法人、社会团体法人和事业单位法人，除国家法律法规及规章另有规 定外，一般不得作为公司股东；企业化经营的事业单位未办理企业法人登记，以 及职工持股会或其他类似组织未办理社团法人登记的，不能作为公司股东；会计 师事务所、审计事务所、律师事务所和资产评估机构不得作为投资主体向其他行 业投资设立公司；企业法人的法定代表人不得成为所任职企业设立的有限责任公 司的股东。 ( 二) 股东履行通知义务及征得其他股东同意 “股东履行通知义务及征得其他股东同意 这条生效要件是对股权对外转让 特有的规定。 根据公司法第7 2 条规定，股东向其他股东以外的人转让股权，应当书 面通知其他股东，并经其他股东过半数同意。有限责任公司具有人合性的特点， 强调公司成员之间的信任与合作关系，为防止不受欢迎的人进入公司，确保公司 股东的稳定和经营的延续，赋予了股东同意权。即有限责任公司股东欲将其股权 转让给股东以外的第三人，必须先将股权转让给公司或公司的其他股东，公司或 其他股东在三十日以内可以决定购买，也可以决定不购买。如果其他股东半数以 上不同意股权的对外转让，不同意转让的股东就必须购买出让股东所要转让的股 权；如果不购买转让的股权，即视为同意股权的外部转让。法律作此规定的目的 在于，股东有权对股权进行处分，任何人不得加以干涉，尤其是出现了股东之间 合作基础的动摇或丧失的特定情形。同时，由于有限责任公司的人合性，股东之 间重视彼此的人身信赖，为了维护公司运营的稳定，防止不受欢迎的人进入公司， 有必要赋予公司或其他股东对股权外部转让进行表决同意的权利，这是对其利益 的尊重。在多数股东不同意股权对外转让的情况下，转让股东对其股权的处分自 由权利也不能因此被否定，作为对出让股东的救济措施，法律规定了反对股权对 外转让股东的强制购买义务，以体现双方利益的平衡。 公司同意股东对外转让股权时，在同等条件下，其他股东享有优先于第三人 8 第一章有限责任公司股权转让效力的概述 购买股权的权利。该项权利旨在保护公司原有股东既得利益免受第三人加入公司 而带来的不利，强化有限责任公司的人合性。优先购买权与同意权的结合，意味 着只有当公司的其他股东不愿意购买、无力购买或出价低于第三入出价时，出让 股东才能将股权转让给其他股东以外的第三人。这样的规定实际上维护了公司内 部关系的稳定性和其他股东的利益，同时也确保了转让股东股权的自由处分的实 现。 ( 三) 股权转让合同的有效及其适当履行 无论是对内转让还是对外转让股权，当事人之间签订的股权转让合同必须都 是有效的。股权转让合同有效指股权转让合同具备法律规定的有效合同应该具备 的条件，或者说合同不具备导致合同无效或效力待定的原因，其对应概念是合同 的无效。 股权转让合同的有效要件必须具备转让标的符合法律规定，当事人意思表示 真实，合同签订的主体符合法律规定，转让股权合同不违反法律的禁止性规定。 对股权转让合同出让方的要求与股权转让主体要求相同，必须是公司的股东。作 为股权转让合同标的股权必须是依法取得并可以转让的股权，如果转让的标 的是禁止转让的，那么就会导致转让行为无效，也就不能实现股权转让合同的目 的。根据民法通则、合同法及相关法律规定，凡损害国家利益和社会公共 利益的股权转让合同一律认定为无效合同，恶意串通损害集体或第三人利益的合 同为应当认定为无效合同。公司法和相关法律对股权转让的强制性规定主要 是针对某些特殊的股权转让，如果股权转让合同违反了这些强制性规定，那么合 同也不具有法律效力。例如，根据中外合资经营企业法、中外合作经营企业 法及其实施条例的规定，中外合资经营企业与中外合作经营企业的股东转让自 己的股权，应当报经我国批准其设立的部门批准。如果股权转让合同违反上述规 定的，没有办理审批手续转让股权的，应当认定股权转让合同无效。 当然，合同的有效并不等于合同的适当履行。合同有效后，当事人可以并应 当按合同实际履行，我们称之为合同生效。因此，股权转让合同的生效指合法 有效的股权转让合同在当事人之间产生一定的法律拘束力。合法有效的股权转让 ? 武钦殿( 著) ： 合同效力的研究与确认，吉林：吉林人民出版社2 0 0 1 1 0 ，第2 3 页。 o 同上 9 第一章有限责任公司股权转让效力的概述 合同的适当履行要求当事双方按照合同确定的权利义务履行，受让方应按时向出 让股东支付股权转让金，出让股东应向受让方支付股权凭证，并协助受让方向公 司办理变更登记手续等事项。现实情况却是经常发生因合同当事人基于经济上的 考虑和其他原因而违约的情形，合同当事人通过实际履行改变了原合同订立的内 容。 ( 四) 受让人取得受让股权 股权转让要发生完整的法律效力除了要满足前三个要件外，受让人还必须取 得受让股权。受让人取得受让股权将会涉及到出资证明书的签发、股东名册变更 登记和工商变更登记。学界对股东名册变更登记、工商变更登记对受让人取得股 权的效力争议较大，存在股东名册变更登记生效要件说、股东名册变更登记对抗 要件说、工商变更登记生效要件说和工商变更登记对抗要件说，这些观点将在受 让人取得有限责任公司股权转让的生效标准中进行详细阐述。 综上所述，股东对内转让股权的生效要件有三个：股权转让的主体符合法律 的规定、股权转让合同的有效及其适当履行和受让人取得受让股权。股东对外转 让股权的生效要件大体上与对内转让相同，只是对受让人的主体资格要求较为严 格，并且股东在股权转让过程中必须履行通知义务和征得其他股东同意。 通过有限责任公司股权转让效力的基本分析可知，股权作为一种新型权利将 决定着股权转让效力是分步骤、分范围的，不能用某一阶段的效力去涵盖整个股 权转让的效力。以股权转让对象为标准，可将股权转让效力划分为对内股权转让 生效要件与对外股权转让生效要件；根据股权转让过程可将其划分为多个生效要 件。对内股权转让生效要件包括：股权转让的主体符合法律的规定、股权转让合 同的生效及其适当履行和受让人取得受让股权。对外股权转让生效要件包括：股 权转让的主体符合法律的规定、股东履行通知义务及股东会同意、股权转让合同 有效及其适当履行和受让人取得受让股权。整个股权转让过程中，最容易违反的 股权转让生效要件是股权转让合同的有效及其适当履行和受让人取得受让股权。 因此，笔者将围绕这两个问题展开论述分析。 1 0 第二章欠缺生效要件的有限责任公司股权转让合同效力的认定 第二章欠缺生效要件的有限责任公司股权转让合同效力的认定 股权转让要发生法律效力必须满足股权转让的生效要件，但实际操作情况却 并非如此。股权转让合同的效力会因为股权转让行为没有满足前两项的生效要件 和自身的生效要件而受到影响。对于这种欠缺生效要件的股权转让合同的效力应 如何认定，是否需要区分对内股权转让合同与对外股权转让合同来分析合同的效 力? 笔者首先分析认定欠缺生效要件的股权转让合同效力的各种观点；其次，从 对内股权转让合同生效要件和对外股权转让合同生效要件两个角度分析违反这 些要件的合同效力。 一、认定欠缺生效要件的股权转让合同效力的观点 由于我国公司法并没有明确规定违反第7 2 条规定的法律后果，学界由 此产生了对有限责任公司股权转让合同效力的争议。目前主要存在四种观点：无 效说、可撤销说、效力待定说和附条件说。这四种观点都是从合同法的角度对股 权转让合同的效力给予分析。 ( 一) 无效说与股权转让合同效力 根据合同法第5 2 条第5 款规定：“违反法律、行政法规的强制性规定， 合同无效 。无效说认为公司法中有关有限责任公司股权转让的规定全部都是强 制性规定，因而股东与股东以外的第三人签订股权转让协议由于违反了公司法的 相关规定而具有违法性，那么便不能在当事人之间产生订立股权转让合同所预期 的效力。 首先，强制性规定和指导性规定的区别在于强制性规定要求行为人必须严格 按照法律规定作出法律行为，而授权性规定可以使行为人在法律所允许的条件下 享有一定选择的自由空间。在有限责任公司股权转让的条件中，公司法第7 2 条 第3 款规定：“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 这说明该条文为授 权性规定，也就表明公司在遵循公司法对有限责任公司股权转让规定的条件下， 享有对股权转让条件给予细化和完善的权利。如果将股权转让的全部法律规定认 第二章欠缺生效要件的有限责任公司股权转让合同效力的认定 定为强制性规定，那么也就意味着公司章程给予的规定是违法的，这显然与立法 目的相矛盾的。其次，股权转让的双方当事人在订立合同的过程中，没有征得过 半数股东的同意，如果事后其他股东通过追认和明确表示放弃行使优先购买权的 方式间接表示同意，那么一味的认定合同无效，显然是不利于保护股权转让的双 方当事人利益。 因而，在实践中是不能采用无效说分析全部的股权转让合同，应当根据具体 情况决定是否适用。 ( 二) 可撤销说与股权转让合同效力 可撤销说主张股东在违反公司法规定的条件下签订的股权转让合同并不是 必然无效的，只是存在程序上的瑕疵，所以股东与受让人之间的合同属于可撤销 合同。该观点具有一定的合理性，但并非所有股权转让合同都可以运用可撤销说 认定效力。 第一，对于股权转让受让人明知出让股权是瑕疵股权而签订合同，同时也明 知转让不符合公司法和公司章程规定的股权转让条件，这种合同就不应当认定为 可撤销合同。根据合同法第5 4 条的规定，可撤销合同的事由包括重大误解、 显失公平、一般的欺诈、一般的胁迫和乘人之危五类。但是在有限责任公司股权 转让合同的效力问题上，股东与受让人是出于自愿真实的意思表示订立的合同， 违反的是法律或公司章程对股权转让的规定，并不是一方当事人使另一方当事人 作出不真实的意思表示。 第二，对于股权受让人并不知晓出让股权是瑕疵股权而签订合同，即使征得 其他股东同意和其他股东放弃优先购买权，合同也应当被认定为可撤销合同。因 为此时股权转让合同由于符合公司法和公司章程规定的股权转让条件，所以合同 对当事人已经有效，而受让当事入是在被欺诈的条件下订立合同的，属于意思表 示的不真实，那么此时股权转让合同是可以被撤销的。 从这里可以看出适用可撤销说分析和认定股权转让合同的效力是应该区分 不同适用情况。 1 2 第二章欠缺生效要件的有限责任公司股权转让合同效力的认定 ( 三) 附条件说与股权转让合同效力 附条件说将公司法规定的有限责任公司股权转让条件认定为延缓条件， 而股权转让合同是否成立取决于是否具备公司法规定的有限责任公司股权转 让的条件。在该条件成就之前，法律行为已经成立，但法律行为的效力处于停止 的状态，当具备这些条件时，股权转让合同则生效。这种观点的局限性在于： 首先，该观点忽略了订立延缓条件的主体。根据 合同法第4 5 条的规定，只 有当事人可以对合同的效力约定附条件。但是在有限责任公司股权转让过程中， 股权转让的条件是由法律直接规定和公司章程规定的，转让条件的制定主体并非 当事人。其次，附条件合同中的“条件 是当事人协商议定的，而非法定的，也 就是说该延缓条件是当事人双方意思表示一致的结果。但是，股权转让条件显然 是法定的条件或公司规定的条件，不以出让股东与受让人的双方意志为转移。 因此，股权转让条件是附延缓条件的观点不成立，使用附条件说分析股权转 让合同效力是不合理的。 ( 四) 效力待定说与股权转让合同效力 根据合同法第4 7 条、第4 8 条和第5 l 条的规定，效力待定的合同有三 个类型：限制行为能力人所订立的超出其行为能力的合同、无权代理人所订立的 合同和无权处分人所订立的合同。有学者从限制民事行为能力进行解释，认为股 权转让条件对股东转让股权的权利限制，说明了股东在此过程中没有完全独立进 行民事行为的能力，这类似于限制民事行为能力。笔者认为民事主体的行为能力 只与其意思表示的能力有关，而股权转让条件是一种限制方式，显然不能等同于 意思表示能力。 以江平为代表的学者主张无权处分行为反映了股东在其他过半数股东同意 且其他股东未放弃优先购买权的条件下做出的股权转让行为。该观点认为公司法 及公司章程对股东转让股权条件的规定是对股东权利的限制。有限责任公司股权 转让的条件与无限公司股东向外转让股权时，必须经过股东会同意和股东放弃优 。王利民主编：民法，北京：中国人民大学出版社，2 0 0 0 6 ，第11 2 页。 1 3 第二章欠缺生效要件的有限责任公司股权转让合同效力的认定 先购买权的条件相同，而无限公司股东拥有的股权具有共有性质，所以有限责 任公司股东的股权类似于共有物，那么其他股东的同意权和优先购买权类似于在 共有情况下共有人处分共有物必须经过其他共有人之同意，如果未同意则对其 他共有人不发生效力。股权作为新型的民事权利，它是股东转让出资财产所有权 获得的民事权利，它并不是共有物。股东独立拥有股权，他对股权的处分是独立 的，那么从“共有物”这个角度认定股权转让行为是不妥当的。有限责任公司具 有较强的人合性，所以股权转让必然会受到法律规定和公司章程的限制，这种限 制也就导致股东处分股权的限制，如果没有经过其他股东过半数同意，其他股东 也没有放弃优先购买权，这时股东是不享有处分股权的权利，那么此时签订的股 权转让合同就是效力待定合同。笔者认为股权转让行为在某些情况下可以认定为 无权处分行为是基于这样的考虑。但是也并非所有的股权转让合同都可以认定为 效力待定合同。例如损害弱势股东权益的股权转让合同，股东人数超过5 0 人的 的股权转让合同就不能认定为效力待定。 因而，效力待定说仍然存在其不合理之处。 从上述分析可知，附条件说在理论上是不能自圆其说的，对于可撤销所、无 效说和效力待定说，笔者认为在分析某一类合同时可以运用此种理论。但这三种 学说的缺陷在于它并不能完全涵盖所有的股权转让合同，如果硬将该种学说作为 认定股权转让合同效力的依据，则会产生损害当事人和公司利益的结果。综上， 在认定股权转让合同效力时应结合股权转让合同分别适用股权转让标准认定股 权转让合同的效力。 二、欠缺对内股权转让生效要件的合同效力判断 违反对内股权转让生效要件的合同主要有两种：导致股东人数为一人的股权 转让合同与损害弱势股东权益的股权转让合同。两类合同都违反了法律的规定， 但是对两类合同效力的认定能否适用同一种效力观点，它们的效力有何区别呢? o 江平、李国光主编，最新公司法理解与适用，北京：人民法院出版社，2 0 0 6 1 ，第2 3 2 页。 o 同上。 1 4 第二章欠缺生效要件的有限责任公司股权转让合同效力的认定 ( 一) 导致一人公司的股权转让合同效力应结合具体情况认定 公司法第7 2 条规定：“有限责任公司的股东之间可以互相转让其全部或 者部分股权 。从该条文可以看出，在只存在两个股东的有限责任公司股权转让 中，公司法并不反对因股权转让而导致产生一人有限责任公司的情况。股权转让 除了要满足公司法第7 2 条的规定，还受到有关设立一人有限责任公司的法 律规定的约束。根据公司法第5 9 条规定：搿一人有限责任公司的