（经济法学专业论文）关于我国金融控股公司监管体制法律问题的研究.pdf

摘要 金融控股公司是全球金融业进入二十世纪以来，在稳定与效率间寻求平衡发展 的产物，是各国探索金融混业经营的主要模式。本文所称会融控股公司实质是指控 股公司采用控股或持股等方式实现对另一公司的控股权，从而通过被控股公司实现 主要在银行、证券、保险等金融领域大规模提供金融服务，而控股公司自身并不从 事业务经营的金融集团。 近年来，金融控股公司在我国悄然诞生，但根据我国有关法律的规定和现有“分 业经营、分业监管”体制的要求，其法律地位尚不明确，监管也存在体制上的障碍。 随着我国入世过渡期的结束，金融领域的逐步开放，我国将面临国际金融集团的巨 大挑战。因此研究金融控股公司的监管体制对我国防范金融风险至关重要。 本文对金融控股公司监管体制的研究主要涉及监管主体的构成、职权分工以及 金融监管机关对金融机构监管机制的分析等。文章内容分为四章；第一章主要介绍 了与金融控股公司相关的基本理论和金融控股公司在我国的发展现状；第二、第三 章，分析了金融监管的内涵，比较研究了英、美、日金融控股公司监管及其立法， 总结了对我国的借鉴意义。在此基础上提出引入功能性监管理念，构建伞状监管模 式来实现对我国金融控股公司的全面、有效监管，并通过分析对金融控股公司中法 人治理结构的监管、资本充足性的监管、内部交易的监管、不正当竞争行为的监管 来分析我国金融控股公司监管体制的制度建设：第四章从市场准入、“防火墙”设置、 存款保险制度、控股公司对被控股子公司的责任等方面探析了金融控股公司监管体 制下的风险防范与救济，提出了一些完善的建议。 【关键词】控股公司，金融控股公司，金融监管，监管体制 a b s t r a c t t h ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yi st h er e s u l tt h a tt h eg l o b a lf i n a n c es e e ke f f i c i e n c ya n d b a l a n c es i n c et h e2 0 t hc e n t u r y i th a sb e c o m et h em a i nc h o i c eo ft h ec o u n t i e sw h o s ef i n a n c i a l s y s t e m i s c h a n g i n g f r o m s e p a r a t eo p e r a t i o n t ou n i v e r s a l o p e r a t i o n t h e f i n a n c i a l h o l d i n g c o m p a n yd e f i n e di nt h ea r t i c l ei sac o m p a n y t h a tp r o v i d e sm u l t i f i n a n c i a ls e r v i c e si ns u c hf i e l d s a sb a n k i n g ，i n s u r a n c ea n ds e c u r i t i e s b yw a yo fd i r e c t l yo ri n d i r e c t l yc o n t r o l l i n go rh o l d i n ga c e r t a i np e r c e n t a g eo ft h e s ef i n a n c i a lc o m p a n i e s s h a r e sa n do t h e rw a y sa n dn e v e r p e r f o r m so t h e r o p e r a t i o n sa n dm a n a g e m e n t s i nr e c e n ty e a r s ，t h ef i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n i e sd e v e l o p e dq u i e t l yi nc h i n a b u ta c c o r d i n g t ot h er e l e v a n tl a w sa n dr e g u l a t i o n sa n dt h er e q u i r e m e n t so f “s e p a r a t eo p e r a t i o n ，s p e c i a l i z e d s u p e r v i s i o n ”，t h ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y ss t a t u si nl a wh a s n tb e e nd e f i n e da n dt h e r ea r e b a r r i e r so ni t ss u p e r v i s i o n w i t ho u r e n t r yi n t ow t o ，t h ef i n a n c i a lf i e l d sw i l lb eo p e n e da n dw e w i l lc o n f r o n tg r e a tc h a l l e n g e sc o m i n gf r o mt h ei n t e r n a t i o n a lf i n a n c i a lg r o u p s s oi ti se x t r e m e l y i m p o r t a n tf o ru st ok e e pt h ef i n a n c i a lr i s k sa w a yb ys t u d y i n gt h es u p e r v i s i o ns y s t e mo ft h e f i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y t h ea r t i c l ec o n s i s t so ft h em a i nb o d y , t h ep r e f a c ea n dt h ec o n c l u d i n gr e m a r k s t h em a i n b o d yi n c l u d e sf o u rc h a p t e r s ，o f w h i c ht h ef i r s tc h a p t e ri n t r o d u c e st h ep r i n c i p l et h e o r ya n dc u r r e n t d e v e l o p m e n to ft h ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y ；t h es e c o n da n dt h et h i r dc h a p t e ra n a l y s e st h e c o n n o t a t i o no ft h ef i n a n c i a ls u p e r v i s i o n ，c o m p a r et h es u p e r v i s i o na n dl e g i s l a t i o no f t h ef i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n yi nb r i t i s h ，u s aa n dj a p a n ，c o n c l u d et h eu s ef o rr e f e r e n c et oo u rc o u n t r y o n t h eb a s eo f t h e s e ，t h i s a r t i c l ei n t r o d u c e st h ef u n c t i o n a l s u p e r v i s i o n ，b u i l d s t h eu m b r e l l a s u p e r v i s i o np a r e r nt or e a l i z et h er i g o r o u sa n de f f i c i e n ts u p e r v i s i o no v e rt h ef i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n y i no u r c o u n t r y i nt h e s ec h a p t e r s ，t h ea r t i c l ed i s c u s s e st h e s u p e r v i s i o ns y s t e m c o n s t r u c t i o no ft h ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yi nc h i n a b ya n a l y z i n gt h es u p e r v i s i o n so v e rt h e c o r p o r a t eg o v e m a n c es t r u c t u r e c a p i t a la d e q u a c y , i n t e r n a lt r a d e ，a n di l l i c i tc o m p e t i t i o n t h ef o r t h c h a p t e r i n t r o d u c e ss u c hp r e c a u t i o na n dr e s c u em e a s u r e s a g a i n s tr i s k s a sm a r k e ta d m i t t a n c e ， e s t a b l i s h m e n to ft h e “f i r ew a l l “，d u t i e st h a tt h em o t h e rc o m p a n yb e a r st ot h es o nc o m p a n y , a n d d e p o s i ti n s u r a n c es y s t e m ，p u t sf o r w a r ds o m ea d v i s e sf o ri m p r o v e m e n t k e yw o r d s h o l d i n gc o m p a n y , f i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y , f i n a n c i a ls u p e r v i s i o n ，s u p e r v i s i o n s y s t e m 附件三： 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研 究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他 人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得j e 友王些太堂或其他教育机构 的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均 已在论文中作了明确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名未p 翩孝字日瓤勘降楣巧日 赤p 翩缘 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解j 友王些太堂有关保留、使用学位论文的规定，有 权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借 阅。本人授权j b 左王些太堂可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进 行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名：掷翩绰 签字日期：2 缈阵乒月细 学位论文作者毕业后去向： 工作单位： 通讯地址： 名：移；乞 签字日期：细挥拍明 电话： 邮编： j ! 查三些盔堂堕堂焦丝茎 引言 1 9 9 5 年以来，我国金融业一直实行严格的“分业经营、分业监管”的经营管理 体制，不允许同一法人同时经营银行、证券、保险、信托四项中任何两项不同的业 务，也不允许金融机构之问相互控制、渗透。但由于国内、外金融竞争的加剧、金 融衍生产品的涌现、科学技术的进步以及我国相关法律法规的不健全，国际金融市 场2 0 世纪8 0 年代后发展起来的金融控股公司在我国也呈现了形态各异的表现。其 中有些是以金融机构为主组建的金融控股公司，如1 9 9 5 年由中国建设银行与摩根斯 坦利公司合资组建的中国国际金融公司，1 9 9 6 年中国银行在伦敦注册成立的主要从 事投资银行或商人银行业务的中银国际，中国工商银行与香港东亚银行合资、在香 港注册成立的工商东亚有限公司，平安保险等；有些是咀投资集团为主组建的金融 控股公司，如广东国际信托投资公司；还有些实业公司直接参股、控股两个或两个 以上行业金融机构形成的金融控股公司，如中信公司、光大集团、山东电力集团等。 在这些金融控股公司中有些已引起监管当局的密切注意，并已开始根据分业经营的 理念进行重组或调整，但大多数金融控股公司还未引起监管者足够的重视，更缺乏 相关的法律规制。我国已经加入w t o ，我们必须履行入世承诺，与国际金融市场接轨， 混业经营的金融一体化趋势不容回避，与国际金融巨鳄的竞争也不可避免。但我国 在金融控股公司监管方面法律法规的缺失不但会阻碍我国金融控股公司的健康发 展，而且对我国的金融安全也极为不利。因此，对金融控股公司监管体制的研究是 符合金融监管的要求，也满足我国现阶段金融业发展的需要。金融控股公司模式并 非完美，建立对其的有效监管任务更加艰巨。正是现实中的这些矛盾与需求引发了 我对本文选题的思考，本文仅是从监管体制入手，对金融控股公司的监管这一融合 金融、法律背景于一体的重大课题作尝试性的研究，希冀能对相关制度的建设有所 裨益。 本文运用历史分析法分析了国外金融控股公司监管及其立法的发展：运用比较 研究法对全球金融控股公司监管活动和金融控股公司监管立法进行比较，分析、理 解在某种意义上的一般性和共同性背景下的各种金融控股公司监管及立法的特殊形 态；并运用总结归纳法提出完善金融控股公司监管的立法建议。 北方j ：业大学硕士学位论文 第一章金融控股公司概述 当历史走进2 0 世纪，各国金融监管机构纷纷解禁金融控股公司，使得这种金融 混业经营模式像雨后春笋般的涌现了出来，大大推动了全球金融一体化的发展。那 么，何谓金融控股公司? 其蓬勃发展的原因是什么? 其运行机制又如何? 本章内容 将对这些问题进行探讨。 1 1 控股公司 世界各国对控股公司的概念有着不同的规定，如：英国简明不列颠百科全书 将“持有其他公司达到控制份额，能以最少的投资控制几家公司的企业组织”1 定义 为控股公司；而台湾学者曾世雄则认为“公司持有他公司股份( 或出资额) 达到可 以主导经营之程度并实际参与他公司之经营者，该公司即为他公司之控股公司”2 无 论怎样表述，从经济学角度理解，控股公司的概念应包含以下三个方面：( 1 ) 控股公 司的性质是企业：( 2 ) 控股公司必须持有其他公司的股票或证券，且达到一定的数 量或比例；( 3 ) 控股公司以控制或影响其他企业的经营或管理活动为目的。 而从法学的角度来理解控股公司，其关键就在于辨析控股公司与母子公司的关 系问题。大多数国家并没有对控股公司单独立法，相关的法律法规也大多分散规定 在公司法、证券法反垄断法税法等法律法规中。控股公司的基本框架 结构就是母子公司，控股公司通过母子公司这种组织结构开展活动。了解母子公司 对于进一步清楚地认识控股公司有着非常重要的意义。母子公司结构是指公司之间 存在着控制与被控制的关系，从而形成相互连接，而又相互独立的公司组织体系。 通常讲的母公司是指通过掌握其他公司一定数量的股权，或通过协议方式能够实际 上控制其经营管理决策的公司，往往把母公司又称作控股公司，但二者还是存在着 区别的。首先，母公司控制子公司的手段不仅限于股权控制，在两公司间存在特殊 的契约或支配性协议的情况下，一公司也能形成对另一公司的实际控制。世界上很 多国家将这种通过特殊的合同安排控制另一公司的公司也视为是母公司。而控股公 司则仅是指通过持有另一公司的多数股权而对其实现控制的母公司。掌握子公司股 份数额多少是控股公司实现对子公司控制的关键。其次，母公司不仅要掌握子公司 半数以上的股权，还要直接介入子公司的生产经营和管理活动：而控股公司仅控制 被控股公司一定比例的股权，其并不直接参与被控股公司的经营与管理。 。刘兆彬、方竹兰2 1 世纪中国经济的航空母舰控股公- j 原理与运作北京：搀济科学也版社，1 9 9 9 17 8 2 曾世雌企业设计法北京：中国政法大学1 1 版社，2 0 0 1 4 2 ! ! 查! ：些奎堂堡主兰垡堡茎 综上所述，控股公司作为现代企业的一种组织形式，是一核心企业通过持有另 一企业的股份，全部或部分掌握控股权，来实现对被控股公司进行控制的企业组织 形态。 1 2 金融控股公司 1 2 1 金融控股公司的含义 金融控股公司是金融机构利用控股公司组织结构发展跨业经营的一种模式，但 从全球范围来看，金融控股公司至今还没有一个统一的定义。各国根据自己的国情、 文化传统、经济环境等发展着类型各异的金融控股公司，并且在各国的相关法律法 规中对金融控股公司作出了不同的定义： ( 1 ) 美国。美国在1 9 9 9 年金融服务现代化法中第一次提出了金融控股公司， 但该法并没有对金融控股公司给出明确的定义，只是提出了一些禁止性要求，概括 其原意，金融控股公司是指通过子公司经营从传统银行产品到证券、投资咨询、保 险等的任何金融业务但并不要求从事两种以上金融业务的企业集团，并且金融控股 公司所控股的银行打破了传统的界限，可以经营多种金融业务。3 ( 2 ) 日本。日本的“金融控股公司法”指的是由控股公司解禁所产生的有关 金融诸法整备之法律( 简称整各法) ，这并不是一部新制定的法律。日本大藏省 于1 9 9 6 年提出金融体制改革，并于1 9 9 7 年修改了禁止垄断法，对金融控股公司 进行解禁。但是由于金融控股公司涉及银行、证券、保险各法的修改，在法律程序 上非常繁复，而且也不可能仅为了金融控股公司而重新立法。在这种情况下，为了 扫除成立金融控股公司的法律障碍，1 9 9 7 年1 2 月通过了整备法。整备法对银 行控股公司、证券控股公司、保险控股公司分别作出了定义和规定。所以，日本金 融界称之为“金融控股公司法”。4 从安全、稳定经营的角度考虑，整备法将银行 控股公司的业务限定在对子公司的经营管理及其附属业务的范围内：银行控股公司 的子公司可以经营信托银行、证券公司、投资信托公司、投资顾问业的公司及经营 与金融关联业务的公司，但不允许包括经营不动产制造业和一般事业的公司。银行 控股公司对非子公司的公司所持有的股票，按银行控股公司及其子公司持有的股票 合计，不得超过该公司所发行股票总数的1 5 。对保险控股公司子公司的范围，基本 不设任何限制，但是从保护保险签约人的立场出发，在以一般事业公司为子公司的 3 黄毅、杜要忠译美国金融财务现代化 圭，- d l 意：中国全融出版社，2 0 0 01 5 4 安盘达金融拄股公司法律、制度与实务北京：机械 ：业出版社，2 0 0 23 北方工业大学硕十学位论文 场合，须得到金融厅长官的事前批准。而拟设立证券控股公司的公司，有义务向证 券公司的股东提出报告，在获过半数股东同意的情况下，由证券公司提出申请，即 可成立。此外，对证券控股公司的监管基本按照对证券公司本身的规定来处理。 ( 3 ) 我国台湾地区。台湾金融控股公司法第四条规定：“金融控股公司：指 对一一银行、保险公司和证券商有控制性持股，并依本法设立之公司。”而所谓的“控 制性持股指持有一银行、保险公司或证券商已发行有表决权股份总数或资本总 额超过百分之二十五，或直接、间接选任或指派一银行、保险公司或证券商过半数 之董事。” ( 4 ) 金融联合论坛。1 9 9 6 年初，在巴塞尔银行监管委员会、国际证券联合会、 国际保险监管协会的支持下，成立了由1 3 个国家组成的金融联合论坛( 简称联合论 坛) 。1 9 9 9 年2 月该论坛发布了对金融控股集团的监管原则的文件，指出：金融 控股公司是指在同一控制下，完全或主要在银行业、证券业、保险业中至少两个不 同的金融行业大规模提供服务的金融集团。至少两个不同的金融行业活动往往要受 两个以上行业监管当局监管。如果是跨国金融控股公司还将受多个国家的多个监管 当局的监管。 本文所称之金融控股公司，是指：控股公司采用控股或持股等方式掌握对另一 公司的控股权，从而通过被控股公司实现主要在银行、证券、保险等两个或两个以 上金融领域大规模提供金融服务，但控股公司自身并不从事业务经营的金融集团。 1 _ 2 2 金融控股公司的类型 ( 1 ) 依据金融控股公司自身是否从事相关业务为标准，可以将金融控股公司分 为事业型金融控股公司和纯粹型金融控股公司。 事业型金融控股公司是母公司拥有自己的事业领域，除此之外还通过控有其他 事业领域的子公司的股份，束支配、管理子公司的经营活动。通常，事业型盒融控 股公司有两种类型：一是由金融机构投资设立子公司，由子公司在银行、证券、保 险等其未涉及的金融领域提供服务；二是由非金融机构通过购并或直接投资控股独 立的子公司来涉足金融领域。纯粹型控股公司则是指母公司没有自己特有的事业领 域，而仅仅是个公司经营战略的决策部门。事业型控股公司在美欧和f = i 本都很普 遍，f = i 本战后著名的“六大企业集团”都是事业型控股公司。纯粹型控股公司在欧 美等国可以不受限制地存在，在资本主义制度的国家中，只有战后的日本和韩国禁 止纯粹控胶公司的存在。 4 北方上业人学硕士学位论文 对控股公司组织形式的选择，美国著名管理学家钱德勒曾在其策略与结构 中给出了一些启示：经营战略的不同将决定选择不同的组织形式。一般来说，当控 股公司选择集约型多元化经营战略时，较多采用事业部制，则该母公司为事业型控 胶公司：而当控股公司采取战略撤退或开发风险性新兴事业时，则较多采取纯粹控 股公司方式。5 ( 2 ) 以金融控股公司从事的主营业务为标准业，可以将金融控股公司分为银行 控股公司、保险控股公司、证券控股公司和金融服务控股公司。即以银行为子公司 的是银行控股公司：以保险公司为子公司的是保险控股公司：以证券公司为子公司 的是证券控股公司；同时拥有银行、证券、保险中两个或两个以上子公司的是金融 服务控股公司。 1 2 3 金融控股公司发展的内在动因 近2 0 年来，金融控股公司在世界范围内迅猛发展，除了全球经济金融化、金融 一体化趋势的推动，更重要的动力还在于金融控股公司自身所具有的优势： ( 1 ) 金融控股公司具有规模经济、范围经济的优势。 2 0 世纪8 0 年代，世界范围内掀起了金融购并的浪潮，各大金融集团纷纷联合， 从而在多个国家和地区拓展业务。而经济全球化的发展己使得世界经济、金融成为 了一个整体，国家之间、地区之间对金融机构的的界限亦日渐模糊，这就为金融控 股公司的规模经济提供了有利条件。规模经济表现出的特征就是在某种特定产品的 生产规模扩大时，由于平均成本的降低而带来额外的经济效益。6 比较典型的如：1 9 9 7 年8 月2 8 日，荷兰国际银行收购美国投资银行一一福曼投资目的是通过收购发展 其在美国的业务，并使投资银行业务与其商业银行业务相辅相成，向全能型国际大 银行发展；1 9 9 8 年8 月2 8 日德意志银行集团宣布收购美国第七大银行一一信孚银行， 希望通过收购扩大其在美国市场的影响和业务。7 金融控股公司规模效应最首要的目 标就是资本集约化管理。我们可以从多个层面来理解规模效应带来的资本集约化管 理：第一，金融控股公司不必购买子公司的全部股份，仅掌握其有控股权比例的份 额，利用“股份”这一纽带就可以实现集团的整体经营策略。第二，金融控股公司 可以将通过发行股票、债券、商业票据等方式筹集到的资金和集团的利润留存资金 统一配置到子公司中，充实子公司的资本金；而予公司经营所获收入在进行了必要 5 夏斌盘融控股公司研究北京：中国金融出版社，2 0 0 12 5 6 安忐达，金融拄股公司法律、制度与实务北京：由l 槭工业出版社，2 0 0 2 ；1 6 2 7 邱华炳、马金良金融跨业合作的中外比较及中困台融控股公司模式选择江两财经大学学报，2 0 0 2 ( 3 ) 8 北方：r 业大学硕士学位论文 的留存后再返回控股公司，由集团进行集中统一管理，从而实现资本的集约化经营。 第三，金融控股公司可以利用子公司现有的营业网点来开发新的市场，同时子公司 之间也可以利用相互的营业网点拓宽销售渠道，这样的经营可以大大节约开发新市 场、设立新网点所耗费的成本。第四，在许多国家都允许控股公司进行会计并表核 算，这样金融控股公司就可以通过内部财务结构的调整来应对市场的变化，更加适 应竞争的需要。第五，不同的金融领域由于其经营方式的不同、市场环境的差异， 各自创造信誉的难易程度也有很大区别。在金融控股公司架构下，借助信誉外溢的 效应，金融控股公司可以利用在提供一种金融商品时获得的信誉向客户推荐其他的 金融商品。 在获得规模经济的同时，金融控股公司还存在着范围经济的效应。范围经济指： 在同一组织内，由于经营的范围扩大使成本降低而带来的经济效益。8 这从2 0 0 0 年发 生的一些购并案例中可窥一斑：2 0 0 0 年4 月2 日汇丰控股收购法国商业银行、8 月 3 1 日瑞士信贷收购美国投资银行、9 月7 日美国大通银行收购怡富、9 月1 4 日美国 第三大银行控股公司一一大通收购j p 摩根等，都是金融机构为了进入更广阔的市 场，接触更多的客户群，促使相关金融产品的交叉销售成为可能而进一步采取的行 动。金融控股公司通过购并会涉足到银行、证券、保险等多个金融领域，其所提供 的金融服务也会呈现出银行与保险、银行与证券、保险与证券等领域之间的交叉。 金融控股公司会随着购并活动带来的更加广泛的业务领域、更加全面的服务范围， 而享受更多的范围经济效益。 ( 2 ) 金融控股公司的协同效应。 金融控股公司在兼并与收购中获得的另一优势就是协同效应，表现在经营管理 上：一是地区的交叉性。如：汇丰控股收购法国商业银行。汇丰在欧元地区的业务 一向不活跃，法国商业银行将与汇丰在德国的h s b c t r i n k a u s b u r k h a n l t 并列为汇 丰在欧元区的重要据点。合并后运行将更加有利于配合汇丰全球发展战略的推进。9 二 是业务的交叉性。在利益的驱动下，金融创新发展迅猛，金融机构为了拓展生存空 间都在不断地推出自己的新产品。然而在风险高度集中的金融领域，新产品的开发 与推行都存在着很大的难度和风险。金融控股公司通过购并，就可以凭借被购并公 司在其他业务上的优势而发展新的业务和产品，既扩大了业务领域，也降低了研发 成本，更重要的是规避了风险。以日本瑞穗金融集团为例：1 9 9 6 年，由日本第劝 8 邱华炳、马金良台融跨业含作的中外比较及中国金融控股公司模式选择江西财经大学学报2 0 0 2 ( 3 ) 8 9 邱华炳、马垒良金融跨业含作的中外比较及中国金融控股公司模式选择江西财经大学学报，2 0 0 2 ( 3 ) 8 北方工业大学硕士学位论文 业银行、寓士银行、和日本兴业银行组成了只本战后最大的、也是当时世界上最大 的金融控股公司一一瑞穗金融集团。兴业银行是百年老号，擅长批发业务，在资产 管理方面有着丰富的经验，在金融产品的丌发上具备技术优势，但其劣势在于：由 于是批发银行，营业网点少，筹资渠道也相对狭窄，在推行零售业务上显得力不从 心。而富士银行和第一劝业银行恰恰有着广泛的营业网络，擅长零售业务。第一劝 业银行还是日本唯一的一家在所有县设分行的银行。三行的合并，正好可以使各行 取长补短，产生可观的协同效应。 ( 3 ) 金融安全与金融效率并举。一国金融业在分业经营与混业经营间进行选择 时就意味着在安全与效率之间进行抉择。分业经营更多关注的是安全与稳定，而混 业经营更注重经营效率。金融控股公司是分业经营向混业经营的有效过渡形式，其 最大的特点就是“集团混业，经营分业”。金融控股公司模式有效地将分业经营的安 全与混业经营的效率结合起来，通过银行、证券、保险之间及控股公司与被控股公 司之间防火墙的设置，隔离经营中的风险，利用子公司独立的法人资格束缚控股公 司对子公司业务经营、财务管理的不当干涉，避免风险的内部传递。而金融控股公 司利用“股权”纽带贯彻对子公司的宏观管理，如前所述的通过规模经济、范围经 济、协同效应降低成本、提高效率，实现集团的整体经营战略。 1 2 4 金融控股公司的法律特征 ( 1 ) 在金融控股公司中，各子公司都是相对独立的法人实体。虽然金融控股公 司的母公司一定程度上有对子公司的控制权，但这种控制仅限于母公司所掌握的子 公司的股权。子公司作为独立的法人，独立行使经营管理的权利，独立承担民事责 任。控股母公司仅以其所拥有的子公司的股份为限承担责任。 ( 2 ) 金融控股公司从事金融跨业经营，涉及的法律关系复杂。金融跨业经营是 金融控股公司本身所含之意，也是金融控股公司迅速发展的动因。控股母公司通过 旗下的子公司在银行、证券、保险等多个金融领域提供金融服务，接受各领域监管 部门的监管，涉及纷繁复杂的法律关系。 ( 3 ) 金融控股公司以股份为纽带。一般的母子公司可以通过股权控制、法律授 权、合同安排等方式对他公司进行实际控制，而金融控股公司则仅以股权为纽带， 掌握子公司具有控股权性质的股份就可以实现对子公司的控制。 ( 4 ) 金融控股公司对子公司采取垂直式控制。金融控股公司通过直接或间接持 有他公司5 0 d a 上的股份就可以具有控股权( 在股权分散的情况下，所持股份比例会 北方t 业大学硕士学位论文 有不同程度的降低) 。金融控股公司通过垂直式、金字塔型的方式对子公司进行管理。 1 3 我国金融控股公司的发展现状 我国虽然建立了“分业经营、分业监管”的金融框架，原则上禁止金融机构进 行混业经营。但随着经济的发展，金融机构竞争的加剧，国际金融领域环境的巨变， 会融机构在规避法律的情况下不断进行着金融创新的尝试，在业务交叉的领域寻求 生存空间；金融监管机构也在金融改革的压力下默许了一些金融控股公司的发展， 探索金融混业的道路。 我国目前存在着三类金融控股公司： 第一类是由于历史原因遗留下来的、非银行金融机构控股的金融控股公司。如： 光大集团、中信公司、平安保险等。光大集团与中信公司均为国务院直接领导的、 以金融业为主的大型综合性跨国企业集团，集团的控股公司为非银行金融机构，全 资拥有或控股一些包括银行、证券、保险、金融服务等公司以及非金融性实体等附 属机构或子公司，这些具有独立法人资格的附属机构或子公司独立对外开展相关的 业务和承担相应的民事责任；集团公司董事会有权决定或影响其子公司最高管理层 的任免决定及重大决策。以中信为例，中信公司拥有4 4 家子公司( 银行) ，其业务 主要集中在金融、实业和其它服务业领域。2 0 0 2 年1 2 月5 日经国务院同意、中国人 民银行批准，中信( 集团) 公司根据中华人民共和国公司法出资设立的国有独 资有限责任公司一一中信控股公司( 全称为中信控股有限责任公司) 正式成立。中 信控股是投资和管理中信集团所属境内外金融企业的控股公司，依照国家金融监管 法律、法规、规章，通过投资和接受中信集团委托，管理银行、证券、保险、信托、 期货、租赁、基金以及资产管理、信用卡等金融企业。” 第二类是由非金融机构控股的金融控股公司。这类公司自身从事一定的实业经 营，但并不拥有金融机构的经营许可证。其通过控股参股了银行、证券、保险以及 其他金融服务公司及非金融性实体在内的附属公司或子公司。山东电力集团就是其 中的典型。它己控股了英大信托投资公司、鲁能金穗期货公司，并成为湘财证券第 一大股东和华夏银行的第二大股东。“ 第三类是国有商业银行规避法律在海外设立或在国内与外资合资设立的投资银 行。如1 9 9 5 年建设银行与摩根斯坦利合作成立的中因国际金融有限公司( 建行拥有 1 0 w w w c i t i cc o m “夏斌，等金融控股公司研究北京：中国金融出版社，2 0 0 1 2 2 8 北方工业大学硕十学位论文 4 2 5 的控股权) ，根据特许可以从事众多投资银行业务；中银国际是1 9 9 6 年中国银 行在海外设立的全资附属的全功能投资银行：工商银行与香港东亚银行合作在香港 收购了擅长投资银行业务的西敏证券，合作建立工商东亚金融控股公司，从事香港 和内地的投资银行业务。 关于第一类金融控股公司，虽然控股公司和子公司都受到金融监管当局的监管， 是比较高级的混业模式。但也存在着实业投资太多，实业企业容易对金融子公司造 成不良影响的隐患。第二类由于控股公司是非金融机构的经济实体，因此在我国目 前尚不完善的立法环境下很容易游离于金融监管之外。第三类是在监管当局的默许 下、规避法律设立的，因此欠缺“防火墙”等相关风险防范机制，引发金融风险的 可能性很大。 1 4 小结 纵观国际金融集团的发展，各国都是在根据本国的历史、经济、文化传统等条 件选择不同的金融控股公司模式。就我国的现实情况而言，我国金融市场现在还并 不发达，1 9 9 8 年才正式建立起分业监管的体制，因而金融监管水平也不高。此外， 由于金融立法的不健全、金融监管的不完善，金融机构自身内部约束与防范风险的 能力都比较差。所以我国金融控股公司的发展以选择纯粹型金融控股公司模式比较 好。因为，从经营的角度讲，母公司专司集团的战略经营，而将对事业部的经营管 理交由子公司，一方面可以防止母公司为了自己事业的利益而干预子公司的经营， 另一方面，也有利于利用财务杠杆将母公司筹集的资金流通到子公司，此外，还有 利于集团公司根据需要对子公司随时进行战略重组。从监管的角度讲，纯粹型金融 控股公司相对于事业型金融控股公司而言，可以降低监管当局的监管难度，并由于 控股公司只从事战略决策，几乎不存在与子公司的利益之争，可以增强集团自身的 监管力度。 北方。i 。业大学硕十学位论文 2 1 金融监管 第二章金融控股公司监管体制 布莱克法律词典对监管作出了解释：监督是指一般性照看，主管或检查。 管理是指决定或控制；依一定规责、方法或确立的模式进行调整：依规则或限制进 行指导；受管理性原则或法律的管辖。监督管理是一系列制约措施的集合。 金融监管就是金融监管机构依据监管法律或其他规范，利用其职权对监管对象 ( 包括被监管机构和被监管行为) 进行的管理和监督，促使其依法稳健运行的一系 列活动的总称。金融监管的定义中包含有四层含义：第一，监管主体主要是国家的 金融监管当局，此外还有非官方的机构，如：行业自律协会、金融机构的内部监管 部门等。第二，监管对象既包括被监管机构，也包括被监管机构的金融活动，其监 管内容主要有预防性监管、市场准入监管、资本充足性监管、资本流动性监管、业 务范围监管和对大额风险集中的监督和管理等。第三，金融监管的依据包括法律( 狭 义的) 、行政法规、部门规章以及非官方的章程、业务规则和其成员通过的宣言、议 定二岛等。第四，金融监管的目标是保持金融体系的稳定、维护f 常的金融秩序，保 护存款人、投资者和消费者的利益，促进金融市场的竞争与高效运行。 2 2 国外金融控股公司的监管及其立法发展 世界各国根据自己的政治、经济、历史、 公司，并从8 0 年代开始进行金融监管的改革 较典型的是英国、美国、日本的金融改革。 221 英国的金融大爆炸 文化背景发展了各具特色的金融控股 以适应经济、金融全球化的发展。比 1 9 8 6 年1 0 月2 7 日，英国撒切尔政府出台了金融服务法，开启了英国金融业 大爆炸式的改革。在此之前，英国的证券市场利用证券交易的严格规范和交易习惯 在商人银行与零售银行之间筑起了严格的防火墙。但随着资本国际化、金融证券化 的发展，银行业与证券业之间严格的区分阻碍了长期资金的筹集，呆板落后的交易 方式和管理制度使伦敦证券交易所收到了来自纽约和东京的强烈挑战，“资本之都” 的光环也渐渐黯然失色。1 9 8 6 年的金融大爆炸彻底改变了英国的金融体制和监管模 式，给英国金融市场带来了新的活力和希望。这次大爆炸主要体现以下几个方面： ( 1 ) 金融立法的变革。1 9 8 6 年1 0 月2 7h ，金融服务法出台，拉丌了英国 北方t 业大学硕士学位论文 金融改革的序幕，有效地改变了英国证券市场的结构和监管体系，促进了市场的全 面竞争；1 9 9 8 年6 月，英国通过了新的英格兰银行法，使英格兰银行监管银行业 的职能正式移转给英国的金融服务监管局( f s a ) ；1 9 9 8 年7 月，英国政府又颁布了 金融服务和市场法案，确立了具体监管规范和f s a 的职责权限。 ( 2 ) 金融体制的变革一一分业经营向混业经营的过渡。继1 9 3 3 年美国的格 拉斯一斯蒂格尔法案在商业银行与投资银行之间竖起了严格的防火墙，英国金融 业也对商人银行与零售银行之间的业务进行严格的限制，与美国所不同的是：美国 的金融防火墙是以立法的形式确立起来的，而英国则是依靠证券市场的自律管理。 金融服务法的颁布，推翻了这一限制：第一，废除单一资格制度，将过去严格 分开的证券经纪商与批发商合而为一；第二，取消最低佣金制度；第三，实现证券 交易系统的电子化；第四，允许非交易所会员公司1 0 0 地收购会员公司的股份，组 成新的证券交易商，并且敞开了封闭二百多年的交易大门，允许银行、金融机构和 外国证券公司直接入市交易。” ( 3 ) 金融监管模式和机构的变革一一多元化监管向一元化监管的过渡。在英国 改革金融监管体制之前，其实行的是典型的多元化监管，即在不同的法律规定下设 置不同的监管机构，分别对不同的业务种类进行监管。随着金融业混业经营趋势的 加剧，原有的监管体制表现得日渐僵化。英国政府于1 9 9 7 年提出了改革金融监管体 制的方案，先将银行监管的职能由英格兰银行转移到证券投资委员会，后于1 9 9 7 年 1 0 月成立金融服务监管局( f s a ) ，由金融服务监管局负责对金融业的监管，而英国 财政部则全面负责金融监管组织构架的确定和金融监管的立法。1 9 9 8 年6 月新英 格兰银行法正式完成英格兰银行银行监管职能转移给金融服务监管局的法律程序。 现在金融服务监管局就成为英国唯一的金融监管机构，其多元化监管也开始向一元 化方向发展。 ( 3 ) 金融监管理念的变革。在金融全球化的发展趋势下，只有转变监管理念才 能更好地从根本上进行金融变革。英国金融改革的原则定位于自由、公平和全球化， 金融改革理念改变了过去只强调风险而过多地限制市场的法律规定，撤消了由法律 设定的对金融业务范围的各种限制，授予银行、证券、保险以及其他金融机构更多 自由竞争的权力，促进金融机构真正成为国际金融市场上的自由竞争者。 2 2 2 美国的金融改革 2 夏斌金融控股公司研究北京：中国金融出版社，2 0 0 11 5 1 北方。i ：业大学硕士学位论文 美国是全球金融业分业经营的始作俑者。1 9 2 9 1 9 3 3 年的经济大危机期间，美 国大约有1 1 0 0 0 家银行倒闭和被兼并，占银行总数的4 0 ，银行总数由2 5 0 0 0 家锐减 到1 4 0 0 0 家。国会被迫在公众舆论的压力下通过了1 9 3 3 年银行法，其中的格拉 斯一斯蒂格尔法案规定以吸收存款为主要资金来源的商业银行，除了可以进行投 资代理、经营指定的政府债券、用自有资本有限地买卖有价证券这3 种投资性业务 以外，不能同时经营其他投资银行业务，在商业银行与投资银行之间设立了一道业 务分离的“防火墙”。 严格的管制导致了美国银行业的发展一直都是在法律的夹缝中寻找生存空间。 2 0 世纪初美国开始在金融业发达的东北部发展银行控股公司，即拥有或控制一家或 多家银行的集团公司”。美国对控股公司最原始的法律规范是1 9 1 4 年通过的克莱 顿法案，这是美国第一部涉及对银行控股公司监管的法案。1 9 2 7 年美国又通过了麦 克弗登法案，规定了禁止银行控股公司跨州设立分行的限制性条款，但该法案只是 对单一银行控股公司做了上述限制，因此，美国的银行此后以多家银行控股公司的 组织形式进行跨州金融服务。1 9 3 3 格拉斯一斯蒂格尔法案，虽然严格规定一个公 司不允许同时拥有银行和证券子公司。但法律上的疏漏使银行控股公司的存在在法 律上无懈可击，商业银行的业务受到严格限制，但银行控股公司却可以经营多类银 行业务。1 9 5 6 年，美国颁行的1 9 5 6 年银行控股公司法，制定了多条对多家银行 控股公司的限制性规定。但这些规定并不适用于单一银行控股公司。因此，美国的 许多到银行就再一次地利用法律上的漏洞大力发展单一银行控股公司，从事跨州银 行及非银行业务活动。为了弥补法律上的疏漏，美国国会于1 9 7 0 年通过了1 9 7 0 年 银行控股公司修正法案，把单一银行控股公司置于美联储的监管之下。该法案把适 用于多家银行控股公司的监管规则扩大到了单一银行控股公司，同时，也限制了银 行控股公司的部分非银行业务。但是，1 9 7 0 年的修正法案对跨地区设立分支机构未 加限制，这给银行控股公司扩大地域范围和经营领域又提供了便利。 进入2 0 世纪9 0 年代，美国银行业与证券业相互交叉的现象已经十分普遍，在 国际竞争的压力下，全能银行集团的成立已经成为不可逆转的潮流。1 9 9 8 年4 月6 日，花旗公司与旅行者集团合并成为花旗集团。这一举措与美国当时的金融立法形 成了根本的冲突。美联储的有关银行、证券、保险等监管机构经过紧张的研究和讨 论，权衡利弊，于1 9 9 8 年1 0 月8 日特批了花旗集团的成立。 ”“拥有或控制”的标准是持有有投票权股份的2 5 ，如果联邦储备委员会发现已经实现r 实际的控制时持有的股份 还可以更少些。银行拎股公司奉身并非银行，它可以被商业银行和投资银行所自由购买持有，从而最终规避格拉斯斯 蒂格尔法的规定。 北方上业人学硕士学位论文 花旗集团的成立，使美国的监管机构更深刻地意识到，美国现有的金融立法已 经不能适应新技术、新产品、新市场的发展，已经阻碍了美国的金融机构参与国际 竞争。建立现代化的金融立法与监管成为迫在眉睫的问题。1 9 9 9 年