（法学专业论文）论我国公司资本制度的完善.pdf

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作为主线，为公司资本制度和债权人利益保护两者之间的关系进行分析，然后以 债权人利益保护的现实要求为论点， 进一步提出当前在对债权人利益保障体系中 遗留的不足，之后以分析研究得出的结果提出一些合理的对策及建议。 关键词：关键词：公司资本制度 最低资本额 股东出资 信息披露 ii abstract the companys capital system is an important part of company law. is the cornerstone of the company legislation, the company has established one of the important system of the survival and development. the pros and cons of corporate capital system design to some extent, a countrys company law is a scientific and rational. amended through october 27, 2005, the tenth national peoples congress standing committee eighth meeting of the company law of the peoples republic of china, and officially implemented on january 1, 2006, the company lawamendments to the original company of chinas capital system, a comprehensive, radical transformation of the companys capital system have a new look. company law in the concrete practice of the process in recent years, have to adapt to factors stand out, the current market economy, the pace of development, company law in the future development of the process, it is bound to be in the companys capital system made bin, to prevent the company set up in fraud speculative behavior on the damage to the interests of the creditors, disregard of corporate personality on chinas national conditions and make appropriate adjustments, while ensuring the legitimate rights and interests of the shareholders, in the legislative and practical to achieve full protection of the interests of both shareholders and creditors. therefore, the community personnel have to discuss and appeal to the companies act, in particular the reform of the corporate capital system. in this paper, our new amendments to the implementation of the company law, the context of corporate capital system is easing a brief introduction of corporate capital, corporate capital systems basic theory, the main line with three principles of capital of the company capital system analysis with the protection of the interests of the creditors, and then to the reality effect of the protection of the interests of the creditors as the starting point to further point out the shortcomings in the current protection system in the interests of creditors in china, and finally, based on the results of the analysis of the corresponding countermeasures and suggestions. key words: corporate capital system the minimum capital requirement the contributions of the shareholders information disclosure 目 录 中文摘要中文摘要 英文摘要英文摘要 引引 言言1 一、公司资本制度的一般问题一、公司资本制度的一般问题2 （一）公司资本制度概述2 （二）公司资本的三原则3 1.资本确定原则3 2.资本维持原则3 3.资本不变原则3 （三）公司资本的价值体现4 1.安全4 2.公平4 3.效率4 二、两大法系公司资本制度类型及比较二、两大法系公司资本制度类型及比较6 （一）各国公司资本制度的对比6 1.美国的公司资本制度6 2.日本公司资本制度6 3.我国台湾地区的公司资本制度7 （二）新公司法所确立的资本制度7 （三）关于公司信用的争论7 （四）最低资本额的存废问题8 三、 我国现行公司资本制度的利弊分析三、 我国现行公司资本制度的利弊分析10 （一） 我国公司资本制度的现状10 （二） 我国现行公司资本制度的利与弊10 1.有利的方面10 2.不利的方面11 （三） 影响现行公司资本制度因素11 1.虚假出资11 2.虚报注册资本12 3.抽逃出资12 4.出资瑕疵12 四、完善公司资本制度的具体措施四、完善公司资本制度的具体措施13 （一）立法完善股东出资制度13 1.提倡多样性出资13 2.降低注册资本限额13 3.完善一人公司制度13 4.简化登记制度，加强监管力度14 （二）完善验资制度14 （三）强化资本信息公开制度15 1.强化信息披露15 2.培育先进、负责、专业的中立机构15 （四）完善股东出资责任体系16 1.加强经营监管和事后制裁16 2.强化发起人和股东对公司资本不足的补缴责任16 3.明确公司高级管理人员对公司实质性减资的责任16 结结 论论18 参考文献参考文献19 后后 记记20 引引 言言 近年来，资本制度的改革，成为中国的公司法改革的热门话题之一。必 要的资金，是公司开展商业活动的基础，也是股东权益保障的基石，同时也是公 司承担责任的保障。然而，鉴于每个国家的不同情况，以及对其作用和运营方式 的认识不同，各个国家对最低注册资本要求之间的差距很大。最低注册资本与公 司的设立、运营， 对股东和债权人的保护， 发起人和股东的出资义务， 公司分配， 股票回购等都发挥着极其重要的作用，所以，不同的最低注册资本的要求会导致 这一系列制度产生巨大的差异。 与此同时，在经济全球化的背景下，各国之间的激烈竞争在某种程度上也可 以定义成不同法律制度间的对抗。公司法作为分散投资风险、提供财富和就业机 会、促进经济发展、维护经济运行的法律，其对公司资本制度规范的完善与否， 都直接影响国家经济的正常运行和国际影响力。公司资本制度是现代公司法 体系的重要制度之一，它的完善与否对公司法的发展有非常重要的影响。也就是 说，公司资本制度制定的优劣，决定一个国家公司法是否完善，同时也预示 着一国经济实力是否能与各国实现同台竞争。因此，深入研究这个问题的意义， 不言而喻。 一、公司资本制度的一般问题 公司资本，是指在公司成立时由股东出资构成的公司财产总合，并且由公司 章程所确定，也就是通常所说的公司股本总额。公司资本具有以下含义：首先， 资本是由股东出资构成的，并且作为公司全体股东的永久性投资，经营积累所得 或接受赠与所得的财产，虽然属于公司自有资产，但并不属于股东出资而不能直 接计入公司资本。其次，公司的资本是公司成立之时由章程中确定的公司资产任 何公司成立时都必须制定合法有效的公司章程， 而公司资本则是章程中所必须载 明的内容。第三，公司对其资本享有独立的法人财产权，任何法人组织都必须拥 有独立的财产，其中最重要的就是公司作为原始财产的资本。 公司资本制度理论上有广义和狭义两种概念。 狭义上的公司资本制度是指公 司资本在形成、维持或者退出等各个方面建立起来的制度。狭义的概念侧重研究 资本的缴纳、资本增持和资本退出三个方面涉及的问题。广义上的公司资本制度 是指依据股东股权的投资， 逐步形成并发展起来的对公司资本进行一系列运作的 “概念网、规则群、制度链”的一套体系。广义概念包括了狭义的概念，同时还 涉及到资本的转化、公司利润的分配等问题。在对公司资本形成制度的理论研究 中，研究者一般都使用狭义的公司资本制度的这一表述，本文也是从狭义的角度 探讨公司资本制度的若干问题。 （一）公司资本制度概述 公司资本是通过公司股份或者资本的发行而形成的， 可以在公司登记设立时 一次性缴足、也可以通过在公司运营阶段分次形成，各国基于各自的立法思想、 社会环境、法律传统、现实需要和经济发展状况等方面的因素建立了形式不同的 制度设计。综合各国的立法制度，通常可划分为三类资本形成制度，分别是法定 资本制、授权资本制、折中资本制。 法定资本制，是指在公司设立时，按照要求必须在公司章程中明确公司资本 的总额，并一次性发行、由股东全部认足或募足，否则公司就不能成立的资本制 度。 法定资本制有以下几方面优点：第一， 有利于公司资本的确定和稳定； 第二， 可以防止公司在设立过程中的欺诈行为；第三，保证公司从成立之时就有重组的 资金担保债务的履行；第四，提升市场交易安全性。法定资本制的缺点也是显而 易见的，例如成立的效率较低，容易致使公司资本浪费和闲置，不利于公司资本 的变更等等。 1 授权资本制，是指在公司设立之时，应在章程中注明公司的资本总额，但是 公司不必全部发行资本，只需认足或缴足资本总额的其中一部分，公司即可注册 成立。其余的部分，可以授权董事会在必要时一次发行或募集。授权资本制的特 点有以下几方面：第一，公司章程必须要分别载明两个资本额，即公司的认缴的 资本总额和首次发行股份的总额；第二，公司设立之初，股东仅认购章程中所规 定的首次发行股份的数额；第三，股东大会必须依据公司章程规定授权董事会， 在公司设立之后根据需要发行新股，以募足公司的资本总额。最值得一提的当属 日本的公司法变革。有学者甚至认为从法定资本制到授权资本制的转变，是 现代西方国家公司法的未来发展趋势。 折中资本制， 是指在法定资本制与授权资本制的基础上演变而来的一种资本 制度，是两种资本制度的结合体。具体是指公司注册资本在该公司创设之时应在 章程中明确规定，并且由全体股东在公司设立之后的一段时间内全部足额认缴， 即在公司设立时，股东只是需要认缴注册资本总额中一部分的数额，不足的部分 授权给董事会在一段期限内进行发行， 同时要求发行的金额不能超过公司注册资 本总额的一定比例。原来实行法定资本制的大陆法系国家，例如德国、法国、奥 地利等国基本上都实行了许可资本制， 折中制度不仅坚持了法定资本制的基本原 则，同时又采纳了授权资本制的灵活性。 （二）公司资本的三原则 大陆法系国家经过长期的发展，确立和形成了一系列基本的法律原则，这些 原则成为各国立法实践的指导思想， 体现了各国在不同社会经济制度下的发展现 状，经过不断的吸收和借鉴，凝结出一些各国公司法认可和坚持的基本原则，其 中最主要的当属“资本三原则” ，公司法中关于公司资本的相关规定，大多都源 自于这三条基本原则。 1.1.资本确定原则资本确定原则 资本确定原则是指公司的发起人创立公司的时候， 必须要在公司的章程中为 公司资本做出明确规定，尤其是资本总额，而且章程中规定的资本总额必须由发 起人和认股人全部认足并缴足，否则，公司将不能成立。 2我国的公司法对于公 司的最低注册资本限额、 分期缴纳是否被允许以及首次缴纳的最低限额均做出了 明确的规定。 2.2.资本维持原则资本维持原则 资本维持原则，亦被一些学者称为资本充足原则，指公司在其运行的整个过 程中，必须保持与其法定资本总额相对应的资产。在公司法中具体可以体现在以 下几个方面：第一，股东在公司成立后，不得抽逃出资。第二，对于回购股份的 限制。公司法中明确规定，公司不得回购本公司的股份，在法定的情况下，被公 司回购的股份应当及时被转移或被注销。第三，对于转投资的限制。公司法修订 后取消对此类转投资的法律限制。 主要表现在以下两个方面： （1） 扩大投资对象。 公司除了可以向公司进行投资之外也可以投资给其合伙企业； （2）转投资的额度 限制被取消。公司转投资数额实现最大程度的自治。第四，没有盈利不分配。公 司当年的税后利润分配时，应该先提取法定公积金，如果公司的法定公积不能弥 补前一年度亏损的， 在提取法定公积之前， 必须先用当年度利润弥补之前的亏损。 第五，非货币性资产的出资人及设立时的其他股东的责任。在有限责任公司成立 之后， 如果公司发现设立公司时出资的非货币性资产的现实价值明显低于公司的 章程所规定的额度的，应该由交付该资产的股东补充其差额；而公司成立时的其 他股东需要承担连带责任。 3股份有限公司登记设立后，如果作为设立公司出资 的非货币财产的实际价额明显低于公司章程所规定的价额的， 应当由交付该资产 的出资人补充其差额； 其他的公司发起人必须承担在应补齐出资差额范围内的连 带责任。第六，股票的发行价格不得低于票面面值。 3.3.资本不变原则资本不变原则 公司的资本如果已经确定，则不得随意更改，如果需要增加或减少资本时， 必须严格按照法定程序来操作。增资和减资必须符合法定程序，尤其是为了保护 债券人的利益， 减资有着更严格的、 更复杂的程序： 编制资产负债表和财产清单， 相关的公告，通知债权人，债权人接到通知后，在法定的时间内可以要求必要的 提前清偿或者担保。 （三）公司资本的价值体现 任何国家的立法思想都会有特别明显的价值观， 公司法中的公司资本形成制 度也包含在这种价值观之中。它不仅仅反映着立法者的价值目标，也能够体现出 法律所特有的价值功能，世界各国在对各个类型模式选择的过程中，直观地体现 出了各个法律体系对公司法价值功能做出选择时所关心的重点，纵观各国， 立法思想主要体现在以下几个方面： 1.1.安全安全 保障市场经济活动的安全就是法律最重要的价值体现， 法律应当为平等主体 提供相对稳定的秩序才可以实现相对安全的社会效果， 当所有人在这样的秩序下 开展商业活动时候，他们的合法利益才不会受到损害，并且产生能够触摸到的安 全感。 4反之，如果身处于动荡的环境中，混乱的交易行为、不确定的法律法规 政策，是无法实现社会利益最大化的目标的。 商品经济实际上是一种与风险并存的经济模式， 他的所有商事法律法规都必 须首先担负起使社会商业活动的风险趋于最小化、安全性趋于最大化的社会责 任。公司资本的运营是一项具有极大流动性、极高风险性的行业，其安全标准对 于各国公司资本制度的规划都有非常重要的现实意义。 公司资本形成制度安全性 指社会公众在当前资本制度法律法规的指引下作为商事主体与公司进行业务往 来的活动时， 其权益能够得到保障的程度， 即公司的债权人利益受到保护的程度。 作为公司法核心制度之一的公司资本制度必须在保证公司注册资本真实， 降低信 用风险的同时，可以为公司的交易相对人提高安全保障的措施。 2.2.公平公平 交易的公平是各国法律所追求的理念和目标，公司法中的公司资本形成制 度，在某种程度上也体现了公平主义的哲学观。 “有限责任”一词自产生之后， 虽然在以往的发展中起到了鼓励商人投资、促进社会资本的原始积累、促使公司 所有权和经营权实现分离等许多有益的作用， 但大部分学者对它继续存在的意义 和合理性产生了一些质疑， 受到最多的就是这个模式对公司债权人保护的不充分 性， “有限责任”把本应由公司股东负担的一部分责任直接转嫁给到社会上，使 善意债权人的合法利益无法得到完整的保护。为了纠正“有限责任”当前存在的 一系列缺陷， 公司法创制了债权人会议、揭开公司面纱等制度，从而实现真 正的公平公正的立法思想。另一个方面，公司股权的分散化和所有权与控制权的 实现高度分离，公司的股东会逐渐成为了公司领导层中只具有象征性的机关，而 且现代化运作的公司是被一部分实际上并不享有公司财权利的职业经理人所掌 控，公司的小股东已经很难再决定公司和自己所缴纳出资的命运了，以上这些客 观情况都需要创设一些制度以维护股东权益， 这也就是公正观念在公司法实际实 施过程中的具体表现，例股份自由转让、公开让渡、股东除名等制度。 3.3.效率效率 市场经济发展对公司法立法思想、指导方针都会产生重大的影响， 公 司法所体现的效率价值不可忽视。可以激励商事主体进行股权投资，大幅降低 公司投资成本，扩大资本增值空间，促进社会科学发展与进步，是新公司法 义不容辞的义务。我国公司法的基本制度里最重要部分公司资本制度， 其担负起了保护市场交易的安全，同时也担负着保障社会关系公平正义的重任， 另外在降低股东出资成本，充分利用社会流动资本方面也要发挥其重要指引作 用。在当前具体化的法律实务操作中，公平与效率经常会出现不协调或是利益冲 突。但当法律法规过分注重交易安全的时候，往往就可能会造成许多公司运营成 本的大幅度提高，进而有碍公司运作，影响资本增值的效率；相反，如果法律法 规过分的加强对公司或者投资者给予便利的话，过分的强调公司经营效率的发 挥，很有可能会降低法律法规对其加以保护的力度。 5在市场经济环境中，社会 资本一定会为了盈利的最大化而进行流动， 利益转化的效率自然成为资本制度首 先要满足的要求， 如果离开了效率， 那么安全也就失去其追求的现实意义。 不过， 没有了效率， 公平更是无从谈起。 世界各国 公司法 的实践情况已经充分说明， 只有在坚持效率优先，同时能够兼顾安全和公平基础时，资本制度才可以具有强 大的生命力和较高的市场竞争力。 二、两大法系公司资本制度类型及比较 目前我国的公司法和外资企业法在公司资本方面均有相关的规定： 公司法第 26 条规定： “有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全 体股东认缴的出资额。 ” 公司法第 81 条规定： “股份有限公司采取发起设立方 式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。 股份有限公司采取募集方式设立的， 注册资本为在公司登记机关登记的实收股本 总额。 ” 外商投资企业法实施细则第 20 条第一款规定： “外商投资企业的注册 资本，是指为设立外资企业在工商行政管理机关登记的资本总额，即外国投资者 认缴的全部出资额。 ” 从文义上看，我国法律法规中，只是明确了注册资本的概 念，而在实际的经济活动中，我们惯常提及的公司资本也只是指注册资本。 6 然而，这两个法律条文中所规定的注册资本在实质上有着本质的区别。公司法中 所规定的注册资本，尤其是从股份有限公司以募集方式设立的角度来说，其本质 意义更接近于实收资本，即实缴资本的概念，它需要登记的资本必须是实缴的资 本；而在外资企业法中的注册资本则更接近其原来简单的概念。 按照公司法中的规定，公司的资本来源于全体股东的出资，它是公司获得独 立人格的基本法律要素，它不仅是股东对公司的必要出资义务，也是股东对公司 承担有限责任的必备的物质前提；公司资本是公司资产重要组成部分，所以在公 司整个运营管理过程中，充足的资本是每个公司对外信用的重要保证，也是公司 向外举债或者公司债权人实现其债权利益的现实基础。因此，公司资本是公司赖 以存在和运营的重要物质保障。 （一）各国公司资本制度的对比 1.1.美国的公司资本制度美国的公司资本制度 美国是英美法国家中最具有代表性的国家，其采用授权资本制，这种制度规 则是： 设立公司之时， 股东只需要认定公司章程中所确立的资本总额 （股份总数） 中的一部分，该公司即可宣布成立，未认足的股份，可以授权给董事会依据公司 资金的现实需要和市场实际的状况予以发行。也就是说，投资者可以用一美元的 资金去成立一个公司，在理论上应该是可以成立的。当然这只是在理论上的一个 大胆假设，但这同时深刻地反应了美国授权资本制为了追求效率的实质目的：股 东不必一次性的认足章程所规定的资本总额， 这样的制度降低了投资者所要承受 的经济上的负担，便于公司快速成立。 2.2.日本公司资本制度日本公司资本制度 日本现行的公司法关于公司成立时的出资采用“折衷授权资本制” ，该法第 166 条第 4 款规定：公司设立时发起人不必一次性认足所有预售股份，而是“在 公司设立时发行股份的总数，不得少于公司发行股份总数的四分之一” 。但是如 果公司在章程中对股份转让要进行限制时，那么就可以打破该法第 166 条第 4 款条文的规定， 这样缓和了对新股发行的限制。 如果公司章程没有限制股份转让， 则公司设立时原定发行股份的总数中存在尚未发行的股份，则公司成立后，原则 上根据董事会决议的新股的形式发行（第 280 条第 1 款） 。 7原定发行的股份， 只要记载发行总数即可，没有必要记载股份是否为面额股份还是无面额股份，以 及它们各自的发行数量。只要公司章程不作特别要求，公司在发行新股时，可以 由董事会决议来决定发行股份的种类（第 170 条第 2 款、第 172 条、第 177 条） 。 公司成立后，如果有未缴清股款或未全部给付现物的股份时，发起人及公司成立 时的董事承担连带缴纳股款及支付未缴财产价额的义务（第 192 条） 。 3.3.我国台湾地区的公司资本制度我国台湾地区的公司资本制度 台湾公司法规定，有限公司的章程中要注明资本总额及各个股东出资额，而 且，公司资本总额应该由各个股东全额缴足，不得分期进行缴纳或向外招募（第 100 条、第 101 条） 。由此可见，台湾的有限公司实行的是法定资本制。这与大 陆的公司法对有限责任公司的资本制度的规定相同。 但是为了适应台湾经济发展 的需要，1996 年台湾公司法将该制度修订为“折衷资本制” 。 1966 年台湾公司法修订之际，正值台湾经济迅速发展、社会环境剧大 变化的时期。所以在修订过程中，除了参考日本战后对公司法修改的经验之 外，更加借鉴了英美公司法制。对股份有限公司的“法定资本制”改为“折中授 权资本制” ，即在公司设立时，至少要认定并完成缴纳公司章程上注明资本总额 的 1/4，其余的 3/4，仿照英美法制中授权董事会，随着公司业务的逐步发展，需 要分次发行，从而以符合实际情况的需要。 82001 年台湾的公司法又作出了 重大修正，几乎是制定了一部新的法律，但是却仍然保留了“折中授权资本制” ， 直至 2005 年修订时，才最终确立了“授权资本制” 。而在 2001 年修正后的公 司法第 393 条，已将公司实收资本额列为任何人可以向主管机关申请查阅或抄 录（第二项第七款） ，并可以到主管机关的网站查询（第三项）的事项。正是因 为关于公司实收资本额的信息披露制度已逐步趋于完善， 所以此次的修正采纳了 纯粹的“授权资本制” 。 （二）新公司法所确立的资本制度 1999 年， 我国开始倡导 “建设社会主义法治国家” ， 法治建设逐渐提上日程， 这时值得庆幸，也是值得反思的。环比世界各国，欧美国家已步入法治现代化国 家行列，法律已经担负起一定的社会责任，已成为广大公民的信仰之一。在历史 上， 公司法就是在商品市场的发展过程中萌发出来的，并且随着商品化市场 日益完善而逐渐成熟，发展到现在成为我国必须要学习的典范。自古以来，人治 色彩就非常浓厚，这也是跟我的文化渊源密不可分，我们无法轻易的改变，只能 坚持，期待法治的黎明。 新公司法的通过，不难看出创设公司变得相对容易了，致使法律法规的 刚性保障变的薄弱，倘若再失去资金限制门槛，那么商业欺诈风险将大大提高， 债权人的利益如何去维护？市场交易的安全由谁保证？市场经济有可能会出现 一滩死水的局面。 我们不可以去埋怨商人， 因为无利不起早， 但这是制度的缺陷， 还是法治的倒退， 谁才是这一切的始作俑者？有限责任公司是现代社会的一个伟 大的发明，其产生的意义并不亚于法人制度。 9然而，为何一定要成立公司法人 这样一种企业组织形式呢？我认为，公司是商品经济发展到这一阶段的必然产 物，并且与特定的历史因素密不可分。因此，逐步降低最低资本额的限制，在适 当的条件下彻底废除这一限制必将是未来市场经济发展的方向。 （三）关于公司信用的争论 随着中国市场经济的快速发展和经济体制的改，我国公司法也开始针对 市场经济行为进行立法改革，旨在稳定市场秩序的同时又能够刺激资本市场发 展，调动广大投资者的积极性。改变以往安全本位的价值观，逐渐转变为在市场 安全的前提下向往自由主义、效率主义。资本制度的改革不仅有利于实现新公 司法修正后的宗旨，同时也符合了我国当前市场经济发展的方向。不过，这些 制度也向公司的利益主体提出了更高的信用要求。 由于现实中公司信用普遍缺失 的现象，投资主体的自我防范意识淡薄，所以，投资者违反法律关于资本制度的 规定，损害公司、股东及债权人利益的现象时有发生。例如，在利益的诱惑下， 利用非法手段对非货币财产采取低值高估的方式；或在出资分期缴纳制的情况 下，股东在公司创立时认缴了一部分出资，之后拖延出资或者拒绝履行余下出资 等。股东信用违约问题的凸显在很大程度上是基于不正当利益的驱使。所以，我 们在进一步完善法律法规的同时，更要加强对投资人诚信意识的培养，把此类违 法现象控制在源头上。 眼下很多学者都在强调公司信誉、资产信用，作者认为，主要的问题在于个 人信用问题。通说认为，社会关系，是现代社会中人与人之间的关系，建立健全 个人信用体系之后，市场交易环境也就会变得更加安全，资产信用体系的建设也 就水到渠成。在欧美发达国家，人们都非常重视个人的信用等级，因为这已不在 是伦理道德方面的问题了，更重要的是个人信用的高低与经济活动息息相关。 目前，发达国家已初步建成比较完善的个人信用体系，这些国家里的公民， 只要一张信用卡，轻轻的一刷就能获得此人的所有资信纪录，并且这些信息将伴 随终身。个人信用在一定程度上可以认为是公民的第二张身份证，个人信用记录 的好坏，也是公民在各项经济活动中能否得到认可的先决性条件。 当前我国个人信用的发展还处于起步阶段， 如果在个人信用普遍缺失的情况 下，大家会相信个人还是资金呢？我想，理性的商人会不约而同地认可后者，也 许这将是信用风险下的救命稻草了。 10作者认为可以逐步引进国外先进经验，建 立个人信用体系，逐步完善个人破产制。在我国，法人可以成为股东进行投资和 创办企业，所有行为都受到公司法、破产法、证券法的制约。而自然人出资成为 股东时，虽然已经将财产作为出资，但还是存在财产移转的风险，所以，对于自 然人所参与的商事活动，可以规定必要的附加条件，这些都是对社会负责、对债 权人负责的保障。建立健全个人信息管理制度是规范自然人主体行为的基本前 提。因此，我们应当加快推进个人信用的立法进程，广泛推广个人信用制度的调 研工作。并且在此基础上，进一步实现个人破产制。 目前，以资本信用为基石的公司资本的形成制度客观存在着一些弊端，但是 又不能用资产信用理论简单的替代资本信用制度。 所以吸收资产信用理论的好的 理念， 从而完善目前全部以资本信用理论为主导的现行的公司资本制度是可选之 路。 （四）最低资本额的存废问题 关于最低注册资本制度的确定，理论界当前有两种观点：肯定说与否定说。 肯定说是为了避免发起人的任意凑集，使公司不易形成滥设，公司的经营期间出 于货币贬值和经济发展等情况的出现，资本还应适当上调。否定说法则是出于公 司的经营规模大小、资本多少和资本是都能够保值没有必然的联系，公司的经营 规模和状况是由发起人最终决定， 法律强的制性规定反而容易使设立程序出现违 法。笔者较为赞同否定说法，公司设立之初的资本额度只是一个出于历史性的数 字，一个公司的资信能力与公司的发展空间决不取决于一个静态的资本，不管多 严格的注册资本要求同样会出现一定的信用危机。 关于资本额的强制规定不一定能保护债权人。 巨额的注册资本同样起不到维 护债权人相关利益的作用， 企业的正常经营中出现交易额高于资本额的情况是普 遍存在的，特别是在有限责任公司中，不管注册资本的起点有多高，都一样不能 保护债权人的客观利益。 我们不能笼统的说公司的注册资本高就可以说明他的实 力雄厚，高额的资本制度可能会使出资者冒着风险虚假出资，抽逃资金，出资不 实。 11目前我国正在实行的公司法律体系中对资本形成制度持有的是了割据式的 态度，其中对于外商投资企业的规定相对最为宽松，国家为了鼓励外商投资企业 的投资，就在法律上没有最低资本额的限制，同时享有减免税、分期缴款等优惠 政策。但从生产力的发展角度来说，内资企业也同样需要竞争力，在法律法规中 规定过高的资本限额显然是不符合事实的。 资本要求过高必然会限制公司投资人 的投资积极性。一些高科技型的企业本身不需要较多的资本就可创造社会价值， 而且可以创造超出几倍的产值。比如设立一个股份有限公司在资产上的要求是 500 万以上，对此普通的自然人是很难符合条件的，在国企改革时全部资产虽然 能符合这个要求，但是国有企业改制一定要先通过净资产评估，在这一前提下， 少数的国有企业竟会被评估为零资产，远远达不到股份改制的最低资本限额，所 以只有转制为有限责任公司或者进行融资重组。 正如我国学者赵旭东教授对最低资本制度的质疑， 提出了如下五点反思和批 判：一是最低资本制度理念的坍塌一一资本信用神话的破产；二是最低资本制度 保护债权人是一个伪命题；三是确定最低资本额时顾此失彼的尴尬；四是最低资 本制度与经济效率的损失；五是最低资本制度有悖公正原则。综上所述，我们对 传统的公司法所持有的资本确立、资本维持、资本不变的“资本三原则”理论需 要重新进行审视。公司信用体系的决定并不在于公司的资本，而公司资产对其起 着更为重要的作用， 我国公司资本制度改革的方向和基本思路是从资本信用到资 产信用的变更，是从法定资本制到授权或折中的授权资本制的发展。 建立从资本信用逐步到资产信用的新的公司资本制度理念， 不仅从公司运营 上更科学，而且只有这样公司才能真正得到发展壮大，同时才能真正实现对债权 人利益的保护。 三、我国现行公司资本制度的利弊分析 （一）我国公司资本制度的现状 我国1993年公司法中的法定资本制是建立在资本信用基础上的资本形成制 度。为了保证资本信用，立法者不得不容忍严格法定资本制带来的公司设立难度 大、公司资金闲置与浪费、增资程序复杂等弊端。2005年公司法通过降低公司设 立门槛、采取分期缴纳的形式以及扩大公司出资方式并降低货币出资的最低限 额， 使得严格的法定资本制有所缓和。 虽然新公司法对严格法定资本制有所突破， 但是从整体来看，我国的公司法依然沿用法定资本制的立法思想，尤其是对待股 份有限公司设立的态度。以资产信用代替资本信用的道路还很漫长。 （二）我国现行公司资本制度的利与弊 1.1.有利的方面：有利的方面： 第一， 现行的公司资本制度有利于公司在资本运作方面的稳定和确定。 新 公 司法的法定资本制要求全体股东必须一次性认足或募足全部注册的资本，使得 公司在注册成立之初就会有稳定的资本， 不仅能够保证公司注册成立时可以立即 拥有自己的固定财产，还能为公司今后的经营和发展提供充足的资金需求。 第二，现行的公司资本制度有利于防止中小公司在设立过程中的非法行为。 就我国目前的情况来看，如果市场经济发展水平不发达时候，在资本市场中，尤 其在证券市场没有达到健全、 规范的程度时， 投资人的自身的守法意识会很淡薄， 社会整体的信用程度会很低，信用制度无法满足健全的要求，如果这时采用西方 流行的授权资本制的话，有些投资者很有可能会规避法律，他们会利用授权资本 制的特点，寻找法律的空子，欺诈行为将出现在公司设立的过程中，以此来规避 出资人的一些出资责任。 第三，保证公司必须有足够的资产来履行应付债务。公司在运营过程中将以 其全部的财产对公司全部债务承担连带责任， 公司全部财产的重要源头就是公司 最初的设立资本。在公司最初设立之时，在没有任何运营收入的前提下，股东的 出资构成公司的资本是公司前期履行债务的重要保证。 12以我国目前法制还不健 全的前提下，全方位的评估制度和实时的验资制度都不可能达到规范操作的水 平，这就可能出现虚假评估资本、虚假检验资本过程，验资真实性会受到置疑的 风险，如果这时再采取授权资本制的话，公司资本的真实性就不可能达到满意的 效果了。但是对于“苛刻”的法定资本制却可以在这种情况下为充分地发挥其优 势，在最大程度上保障全体股东的出资是真实有效的，保证公司可以有足够的资 本进行公司运营，同时承担债务。 第四，可以进一步提高市场交易环境的整体安全性。在公司资本制度里的法 定资本制，首先要求公司在注册成立时一次性缴纳公司的全部资本额，这一规定 就充分保证公司尤其是我国的股份有限公司在最初经营时的原始资本， 同时也保 证了其在市场交易过程中，公司的整体的经营能力及负债能力，可以在社会经济 活动中担负起着非常重要的的作用。不仅能够维护公司及股东的自身利益，还能 够充分保障与公司交易时的相对人应有的利益， 对确保交易市场安全性起着非常 重要的作用。 第五，有助于建成中外企业统一的资本形成制度。新公司法将原有的中 资公司注册的资产一次性缴纳形式改为分期分批缴纳注资， 使得中资公司与外资 公司可以采用相同的分期缴纳形式的法定注册资本制， 从而在中国境内可以不区 分中资、外资公司，使得所有公司能在更加公平且合理的的环境中竞争，这也是 wto 框架下国民待遇原则的基本要求。 2.2.不利的方面：不利的方面： 第一，可能影响公司的成立。新公司法进一步加强法定资本制度，这必 将使法定资本制固有的缺陷暴露出来， 在一定程度上压制了中外投资者在华的投 资热情和信心，无论是对于我国市场经济资源的充分利用，还是对外资企业来华 投资，都会产生不利影响。 第二，对不同类型的公司而言，其实际运营情况下的环境不一样，对资本的 要求也就不同，市场经济的快速发展也会要求公司一定要具有高度的自治性，但 法定资本制却是一种通过确定的强制性规则、 采取法定的强制方式来规定公司资 本形成模式，并且要求公司资本一次性缴足或全部发行，同时要求实际情况本就 千差万别的公司一定要在这确定性的范围内运作公司自有资产， 将发起人可以自 主设定公司运营模式的选择性降到最低，完全限制了公司资本灵活的特性，无法 高效的运用，这也非常容易造成公司闲置资产的浪费。 第三，不利于公司在成立后追加资本。对于一个公司来将，是否可以追加注 册资本应当是管理者依据市场环境的变化和公司的实际运营状况来选择的， 但在 市场经济环境多变、商机一瞬即逝的情况下，一定要经过全体股东大会的决议并 且修改公司章程才可以增加注册资本，一定会贻误商机，实际上这是对公司的运 营过程中不利的影响。而且，每次通过开大会增加注册资本必然会耗费钱财，加 重公司的经营负担，还会给公司的董事、高管增加一些不必要的工作量，占用了 董事、高管的大量精力。 综上所述，新公司法对公司资本形成制度的修改，是对我国原有公司资 本制度的一次重大修缮，它确立了公司资本可以选择分期缴纳的法定资本制，虽 然这存在着一定的弊端，但从我国目前的实际情况来看，其利必将远远大于不利 之处，而且在规范公司的经营活动方面，在进一步保护债权人的合法权益上，都 可以充分发挥其重要的作用，实现公司法稳定社会经济秩序、保证社会主义 市场经济快速发展的目标。 （三）影响现行公司资本制度因素 1 1. .虚假出资虚假出资 公司股东必须按期足额缴纳在公司章程中所规定的各个股东所认缴的出资 或者认购的公司股份，如果未按期足额出资，除应当向公司足额缴纳之外，还要 向已足额出资的其他股东和发起人一并承担连带责任。 股东虚假出资基本特征是 “公司成立时的发起人或股东未缴纳或未按约定期限缴纳认缴的资金或者非货 币的财产” 。 13股东虚假出资外在特征可以归纳为：首先股东未按约定出资或者 虽按期不过未足额交付出资；第二是股东在形式上表现为已出资，但实质上没有 出资。