（经济法学专业论文）我国私人银行业务主要法律风险及其防范.pdf

内容摘要 内容摘要 私人银行业务在国外已有几百年的发展历程，作为金融服务领域的一个重 要部分及商业银行高利润的分支业务，如今私人银行业务已在我国蓬勃发展。 根据国际经验，私人银行业务存在着诸多法律风险，国内私人银行业务尚处于 起步阶段，其法律风险又具有一些特殊性。为了在我国更好更快地发展私人银 行业务，现阶段加强对其法律风险的研究具有十分重要的现实意义。 本文第一章从介绍私人银行业务的定义、特点及法律关系入手，明确了私 人银行业务与一般个人理财业务的区别，概括介绍了国内外私人银行业务的发 展状况。第二章首先明确了私人银行业务的法律风险概念，继而重点介绍了目 前国内私人银行业务发展中的主要法律风险一监管风险；分业经营模式下的 合规风险；风险提示不足的问题；洗钱犯罪的法律风险以及客户信息泄密的法 律风险等，并对其成因进行了分析。第三章介绍了瑞士、美国和新加坡私人银 行业务中成熟的法律制度并以此为我国借鉴，内容涉及其行业立法状况、监管 体制、风险管理体系、反洗钱制度、保密制度、信用制度等。第四章从外部制 度环境的完善与私人银行业务法律风险内部防控机制的加强两大方面，提出了 相关法律风险防范化解的策略选择。 关键词：商业银行；私人银行业务； 法律风险 a b s t r a c t a b s t r a c t o v e r s e a sp r i v a t eb a n k i n gs e r v i c eh a su n d e r g o n ea l le v o l u t i o no fs e v e r a l h u n d r e dy e a r s a sa l li m p o r t a n ta n dh i g h r e t u mc o m p o n e n ti nt h er e a l mo ff m a n c i a l s e r v i c e s ，p r i v a t eb a n k i n gh a sw i t n e s s e dar a p i dd e v e l o p m e n ti nc h i n a b a s e d0 1 1 i n t e r n a t i o n a le x p e r i e n c e ，t h e r ea r ean u m b e ro fl e g a lr i s k si n p r i v a t eb a n k i n g b u s i n e s s d o m e s t i cp r i v a t eb a n k i n gb u s i n e s si ss t i l li ni t s i n f a n c y ，i no r d e rt o d e v e l o pt h i sb u s i n e s sb e t t e ra n df a s t e r ，t os t r e n g t h e nt h er e s e a r c ho f t h el e g a lr i s k so f p r i v a t eb a n k i n gb u s i n e s sa tt h i ss t a g ei so fg r e a tp r a c t i c a ls i g n i f i c a n c e t h i sp a p e rb e g i n sw i t ht h ed e f i n i t i o n , c h a r a c t e r i s t i c sa n dl e g a lr e l a t i o n s h i p ， c l e a rt h ed i f f e r e n c e sb e t w e e np r i v a t eb a n k i n gb u s i n e s sa n dp e r s o n a lf i n a n c i a l s e r v i c e s ，f o l l o w e db ya l lo v e r v i e wo ft h ed e v e l o p m e n to f p r i v a t eb a n k i n gb u s i n e s si n d e v e l o p e dc o u n t r i e sa n dc h i n a i nc h a p t e rt w o ，t h i sp a p e ri n t r o d u c e dt h ec o n c e p to f t h el e g a lr i s k so fp r i v a t eb a n k i n gb u s i n e s s , t h e nf o c u so na n a l y s i so ft h em a i nl e g a l r i s k so fc u r r e n td o m e s t i cp r i v a t eb a n k i n gb u s i n e s s - - - - - - r e g u l a t o r yr i s k s ；c o m p l i a n c e r i s k si nt h es e p a r a t eo p e r a t i o nm o d e ；l a c ko fr i s k d i s c l o s u r e ；m o n e yl a u n d e r i n g c r i m ea sw e l la st h ei n f o r m a t i o nl e a k so fc u s t o m e r s ，a n a l y z et h ec a u s e so f l e g a lr i s k s o fp r i v a t eb a n k i n gb u s i n e s si nc h i n a i nc h a p t e rt h r e e ，t h i sp a p e ru ：s et h em a t u r e l e g a ls y s t e mo fp r i v a t eb a n k i n gb u s i n e s si nd e v e l o p e dc o u n t r i e sf o rr e f e r e n c e ， i n c l u d i n gt h el e g i s l a t i o n , s u p e r v i s i o ns y s t e m ，r i s km a n a g e m e n ts y s t e m ，a n t i m o n e y l a u n d e r i n gs y s t e m ，c o n f i d e n t i a l i t ys y s t e m ，c r e d i ts y s t e ma n ds oo n i nc h a p t e rf o u r , t h i sp a p e rp u tf o r w a r ds o m es u g g e s t i o n st op r e v e n ta n dr e s o l v et h er e l e v a n tl e g a l r i s k sw h i c ha b o u tt h ee x t e r n a li n s t i t u t i o n a le n v i r o n m e n ta n di n t e r n a lc o n t r o l m e c h a n i s m so fl e g a lr i s k so fc o m m e r c i a lb a n k s k e yw o r d s ：c o m m e r c i a lb a n k ；p r i v a t eb a n k i n gb u s i n e s s ；l e g a li u s k 厦门大学学位论文原创性声明 本人呈交的学位论文是本人在导师指导下，独立完成的研究成 果。本人在论文写作中参考其他个人或集体已经发表的研究成果， 均在文中以适当方式明确标明，并符合法律规范和厦门大学研究 生学术活动规范( 试行) 。 另外，该学位论文为() 课题 ( 组) 的研究成果，获得() 课题( 组) 经费或实 验室的资助，在() 实验室完成。( 请在以上括号 内填写课题或课题组负责人或实验室名称，未有此项声明内容的， 可以不作特别声明。) 声明人( 签名) ：彳嫉 硝年4 月日 厦门大学学位论文著作权使用声明 本人同意厦门大学根据中华人民共和国学位条例暂行实施办 法等规定保留和使用此学位论文，并向主管部门或其指定机构送 交学位论文( 包括纸质版和电子版) ，允许学位论文进入厦门大学图 书馆及其数据库被查阅、借阅。本人同意厦门大学将学位论文加入 全国博士、硕士学位论文共建单位数据库进行检索，将学位论文的 标题和摘要汇编出版，采用影印、缩印或者其它方式合理复制学位 论文。 本学位论文属于： () 1 经厦门大学保密委员会审查核定的保密学位论文， 于年月日解密，解密后适用上述授权。 () 2 不保密，适用上述授权。 ( 请在以上相应括号内打“或填上相应内容。保密学位论 文应是已经厦门大学保密委员会审定过的学位论文，未经厦门大学 保密委员会审定的学位论文均为公开学位论文。此声明栏不填写的， 默认为公开学位论文，均适用上述授权。) 声明人( 签名) ： 硝年年月g 日 导言 垦吉 1 于口 私人银行业务是指以财富管理为核心，面向高净资产客户的顶级专业化的 一揽子金融服务，其已成为当今国际知名商业银行的战略核心业务。英国银 行家杂志对私人银行业务的评价是：私人银行与投资银行是金融业皇冠上两 颗最耀眼的明珠，是世界银行业竞争的最高峰。第二届中国私人银行与财富管 理高峰论坛中提到：“中国的银行业如果不发展私人银行，抢占这个金融业竞争 的制高点，中国的银行业就不能参与全球竞争，就不是一个真正的国际一流金 融企业。一 私人银行业务是高风险行业，在世界各国银行纷纷开拓私人银行业务市场、 加快金融产品创新、改进金融服务手段的今天，积极防范私人银行业务中蕴含 的法律风险不容忽视。西方发达国家经过长期发展，已经形成了比较完善系统 的金融法律体系。而在我国，立法方面，目前对私人银行业务尚没有明确专门 的监管规范，与私人银行业务发展息息相关的一些重大法律问题，如客户信息 保密、个人征信体系等方面的法律法规都还很不健全。制度方面，目前我国仍 实行较为严格的分业经营体制，这使得私人银行的一些产品或服务可能处于合 规性的灰色地带。此外，我国商业银行内部法律风险防控机制的不合理也是引 发私人银行法律风险的重要因素。因此，在深入研究我国现行法律、政策环境 以及私人银行现状的基础上，分析探讨私人银行业务所面临的法律风险和防范 对策，对指导我国商业银行依法合规地开展私人银行业务具有积极的现实意义。 伴随着私人银行业务的快速发展，近年来我国金融界已举办过多次关于私 人银行业务发展的高端论坛。然而，席间对于此领域存在的法律风险及其防范 的研究仍然相对较少，有关私人银行业务的法学专著以及发表在核心法学刊物 上高质量的文章亦是寥寥无几。这一领域尚有待于学者们进一步的悉心钻研。 。第二届中国私人银行与财富管理”实录 h t t p ：f m a n c e s i n a c o m c n h y 2 0 0 7 1 2 0 5 1 4 1 7 4 2 5 4 3 6 0 s h t m l ，2 0 0 7 - 1 2 - 0 5 中国私人银行业2 0 0 7 高峰论坛于7 月2 4 日北京举行：第二届中国私人银行与财富管理论坛于2 0 0 7 年1 2 月5 日在北京召开；由中国市场经济研究会与紫t a s t e & e r l j o y 杂志社主办的中国私人银行 业圆桌论坛于2 0 0 8 年3 月1 9 日在北京举行 我国私人银行业务主要法律风险及其防范 第一章私人银行业务概述 第一节私人银行业务的定义、特点及法律关系 一、私人银行业务的定义 私人银行业务是随着个人财富集中的规模不断扩大而产生和发展的，最早 起源于瑞士，其历史可以追溯到1 8 世纪中叶，真正意义上的私人银行业务已有 二三百年的历史。 理论上人们对私人银行业务的认识并不完全一致，比如，在美国审计总署 有关报告中，所谓私人银行业务( p r i v a t eb a n k i n g ) 就是向拥有高净资产的私人 客户( h i g hn e tw o r t hi n d i v i d u a l s ) 个别提供的金融产品和金融服务，包括接受 存款、贷款、投资、个人信托、遗嘱处理、资金转移、开立转付账户、在外国 银行开立账户以及其他不向一般公众普遍提供的金融服务。 一家由日本、捷克斯洛伐克合办的民间专业网站指出，真正的私人银行业 务不仅是向富裕客户提供的一种资产组合管理服务，还包括防范经济、政治风 险的资产保护。 而在2 0 0 5 年5 月2 5 日中国银行业监督管理委员会发布的商业银行个人 理财业务管理暂行办法( 征求意见稿) 第九条中对于私人银行业务的描述为： “私人银行服务，是指商业银行与特定客户在充分沟通协商的基础上，签订有 关投资和资产管理合同，客户全权委托商业银行按照合同约定的投资计划、投 资范围和投资方式，代理客户进行有关投资和资产管理操作的综合委托投资服 务。，在这里，私人银行业务就被视为个人理财业务中的一种综合委托投资服务。 此外，也有人使用“私人银行 这一说法指代其所提供的服务，比如在 w i k i p e d i a 百科全书中，私人银行一方面是指向高端客户提供支票、储蓄、贷款 等业务的机构，另一方面是指其所提供的这些服务。 这些观点在对私人银行业务本质属性的概括上并没有太大区别，歧义多在 m o n e yl a u n d e r i n g ：r e g u l a t o r yo v e r s i g h to fo f f s h o r ep r i v a t eb a n k i n ga c t i v i t i e s , l e t t e rr e p o r t , 0 6 2 9 9 8 g a o g g d 9 8 i5 4 s w i s sp r i v a t eb a n k i n g - f a q h t t p j 1 w w w c s - l a a n s b i z i n d e x - e n g h u n 2 第一章私人银行业务概述 于对业务范围的描述。结合国际银行业开展私人银行业务的实践，一般来说， 私人银行服务涵盖资产管理、投资、信托、税务、保险、遗产安排、房地产、 收藏、子女教育等广泛领域，是由专职财富管理顾问为高端客户制定一整套解 决金融问题的方案，以满足客户复杂多样的需求。 据此，可以认为，所谓私人银行业务，是指商业银行面向高净资产客户提 供的，以财富管理为核心的专业化的一揽子高层次金融服务。 二、私人银行业务的显著特点 相比于一般的个人理财业务，私人银行业务有以下几个显著特点： 1 、以高净资产客户为服务对象 私人银行业务的门槛是很高的，其服务对象不是一般大众客户，而是具有 高价值回报的社会富裕人士，或称为高净资产客户。实践中，私人银行业务的 开户金额因不同国家及不同银行的各自标准而有所区别。回一般来说，当前国际 上大多数商业银行的私人银行业务其开户门槛都在1 0 0 万美元以上。然而，商 业银行对个人理财客户一般只有几万元、几十万元的门槛限定。 2 、提供由自然人向法人，由“生前 向“身后 的综合化一揽子服务 在服务范围上，一般性的个人理财服务只针对自然人范畴，而私人银行客 户大部分拥有自己的企业，要求私人银行除了提供个人的财务规划，还要协助 客户的企业寻找投融资渠道，甚至是企业托管、并购、改制、出售以及境内外 上市等财务方案。除了对客户生前财富进行细致周到的服务，私人银行业务往 往还要延伸到客户生命周期之外进行遗产管理，成为资产管理受托人。相比而 言，一般的个人理财服务则要简单得多。 此外，私人银行业务涉足的资产全球化程度也是银行个人理财业务无法达 到的。全球化配置资产是私人银行服务的重要内容之一，其目的是为规避国内 连建辉，孙焕民走近私人银行 m 北京：社会科学文献出版社，2 0 0 6 2 比如瑞士友邦银行、瑞士银行集团、汇丰银行及花旗银行对开户资金的最低要求为1 0 0 万美元；世界 知名私人银行摩根大通、高盛、美林等的开户最低要求为5 0 0 万美元；在摩根士丹利私人银行部，客 户最低净资产限额是2 5 0 0 万美元，还必须拥有1 0 0 0 万美元的流动资产，开户的最低限额为5 0 0 万美 元。 为保证投资者的抗风险能力，商业银行个人理财业务风险管理指引 规定商业银行应综合分析所销 售的投资产品可能对客户产生的影响，确定不同投资产品或理财计划的销售起点。保证收益理财计划 的起点金额，人民币应在5 万元以上，外币应在5 千美元( 或等值外币) 以上；其他理财计划和投资产 品的销售起点金额应不低于保证收益理财计划的起点金额。 我国私人银行业务主要法律风险及其防范 单一市场的风险。 3 、个性化服务程度更高 私人银行业务的个性化特征非常突出，会针对每位客户的情况对其进行深 入分析，单独为其设计服务方案，而非单纯推荐某些或某几类产品的组合，即 产品是解决方案的组成部分，而不是方案的目的。相比而言，普通的个人理财 服务则是通过对客户顾问化的销售，把产品卖给客户以赚取产品利润。 4 、业务保密性更强 私人银行业务面对的客户大多坐拥巨额财富，协助管理如此庞大的财富自 然要求保证其私密性。在国外，私人银行家和私人律师一起，常常是富豪不离 左右的”心腹倚重”。此外，私人银行业务的服务空间也是格外注意隐秘性，更 多的是上门服务。 5 、对从业人员的素质要求更高 私人银行家必须是精通银行、财务、税收、不动产策划、法律以及会计等 领域的复合型专家人才，并拥有丰富的从业经验，一般银行从业人员无法胜任。 比如英国巴克莱银行要求私人银行家就是“具有1 5 年以上的资历，亲身体验过 经济景气循环的人 。此外，私人银行从业人员需要具备良好的人品、职业操 守以及长期维系客户关系的能力。 6 、业务利润更丰厚 私人银行业务是西方商业银行的“黄金业务 ，是利润的主要来源和竞争热 点，且盈利受市场波动的影响不大。在位居英国银行家杂志“全球1 0 0 0 家大银行”排行榜前1 0 0 名银行的收入构成中，私人银行业务收入近年来的占 比一般为6 - 1 5 ，并且呈逐年上升态势。 三、私人银行业务的法律关系 ( 一) 私人银行业务法律关系的分类 商业银行与客户是两个平等的民事主体。我国法律并没有明确规定银行与 客户关系的性质，但是，从法理上可以看出这种关系的本质是合同关系。不论 延红梅积极开展商业银行私人银行业务- 访中信银行行长陈小宪 j 中国金融，2 0 0 8 ，( 2 ) ：2 0 4 第一章私人银行业务概述 是从存、贷款业务、结算业务或是中间业务来看，都可以得出这一结论。尽管 私人银行业务的内容名目繁多，但从法律关系的本质来看，主要有以下几种类 型： l 、咨询顾问合同关系。银行向客户提供房地产、企业财务、家族传承、移 民、教育、艺术品投资及其他个人事务方面的咨询服务，提供有关信息，为客 户设计相关方案，除适当收取一定的手续费外，银行与客户之间并不存在具体 的资金来往关系，银行也不为客户决定具体的投资方向或代理具体的法律行为。 2 、委托合同关系。经客户与银行协商达成一致后，由客户将资金委托给银 行进行资产管理，有关投资风险和收益均由客户承担，银行适当收取手续费， 这些实际上就是建立在委托代理关系基础上的银行业务。 3 、债权债务合同关系。私人银行业务中也包括了一般的零售银行业务，比 如在存款业务中客户与银行就是债权人与债务人的关系。 ( 二) 私人银行业务法律关系的内容 商业银行与客户之间存在国家认可的具有法律约束力的权利义务关系。私 人银行业务中银行与客户双方同样互有权利和义务。其中，银行拥有收取相应 费用的权利，负担的义务则包括：遵守法律及银行内部有关规定；保障客户的 合法利益得到实现：为客户保密；风险充分提示；侵权损害赔偿等。客户的权 利包括委托或结束委托事宜及依约取得的其他权利。而客户的义务包括委托事 项应合法合规；接受银行审查、监督；诚信；谨慎等。 ( 三) 私人银行业务法律关系的特殊性 首先，私人银行业务中客户经理与高净值客户之间的法律关系具有长期性， 甚至会是私人银行家与某个家族横跨几代人之间的合同关系。这种法律关系不 是静态的、固定的，其内容会随着业务活动的复杂多变而变化，需要不断进行 调整，从而导致法律关系的具体内容显示出动态演变的特征，高度不确定和高 度繁琐。 其次，在私人银行业务的法律关系中，非正式规则( 相对于法律、规章等 正式规则而言) 起着至关重要的作用。 私人银行家与客户的紧密关系、高度信 李有星银行风险防治的法律研究 m 杭州：浙江大学出版社。2 0 0 2 5 6 5 7 连建辉，孙焕民走近私人银行 m 北京：社会科学文献出版社，2 0 0 6 2 0 7 2 0 8 5 我国私人银行业务主要法律风险及其防范 任以及私人银行业务较高的私密性等特点使得完善的正式规则发挥的效果有 限，而正是非正式规则的存在和重要作用的发挥才赋予了私人银行业务特殊的 金融服务内涵。 第二节国内外私人银行业务发展概况 一、发达国家私人银行业务发展概况 目前，世界私人银行巨头仍主要集中在欧洲和美国。欧洲货币每年会对 全球的私人银行和财富管理机构按照管理资产金额、利润、顾客对理财经理的 比率、服务等项目进行排名，2 0 0 6 与2 0 0 7 年度结果如下表所述。 表l ：2 0 0 6 - 2 0 0 7 年世界私人银行和财富管理机构排名 2 0 0 7 年度 2 0 0 6 年度机构名称 l 1 瑞银集团( 欧洲) 22 花旗私人银行( 北美) 33汇丰私人银行( 亚洲) 44 瑞士信贷私人银行( 欧洲) 56美林私人银行( 北美) 6 1 2 德意志银行( 欧洲) 75 摩根大通银行( 北美) 8 1 3 法国巴黎银行( 欧洲) 91 4 法国兴业银行( 欧洲) 1 07 荷兰银行私人银行部 ( 欧洲) 资料来源：资本网h t t p w w w c n c a p i t a l n c t i n d e x l a s p ? f i l e - - n e w s a s p & i d - - 1 7 1 5 1 ，2 0 0 7 - 8 1 4 瑞士私人银行是传统私人银行业务模式的代表，是金融创新的摇篮。在地理 位置、文化与传统、税制、法律制度、政治的中立性、经济及币值的稳定、政局 及社会安定、银行体系的稳健性以及金融人才等多重因素影响下，瑞士成为了世 界私人银行之都，全球知名的金融机构都将其私人银行总部设在这里。 在瑞士， 仅瑞银集团和瑞士信贷银行两家私人银行管理的资产额就占世界市场份额的3 0 雷蕾浅析国外私人银行的发展状况及对我国的影响 盯石家庄经济学院学报，2 0 0 8 ，( 2 ) ：5 7 据统计，瑞士现拥有约4 5 0 余家私人银行、保险公司及其他金融机构，管理着接近3 万亿瑞士法郎( 约 2 4 万亿美元) 的资产。 6 第一章私人银行业务概述 。瑞士也是当今世界最主要的私人银行离岸中心，仅这里就吸引了全球约三 分之一的离岸资产。瑞士私人银行的特点，可以用这样几个关键词来概括一以 欧洲客户为主；充分尊重隐私；银行承担无限责任；拒绝非稳定性增长。除拥有 全球最大的私人银行瑞银集团( u b s ) 以外，瑞士还盛产专门的私人银行，也就 是只做资产管理业务的金融机构，这在其他国家并不多见。回 作为私人银行后起之秀的美国，是现代私人银行业务模式的代表。相比欧 洲私人银行，美国的私人银行大多属于综合性大银行和国际大投行，更注重全 球化的业务拓展。由于客户更加关注资产的收益率水平，对于风险的承受力也 更强，美国私人银行投资风格更为大胆，投资策略激进得多，大量参与股票市 场、外汇市场和衍生品市场，追逐高收益。如果说瑞士是全球离岸私人银行业 务中心的话，那么美国无疑是当今世界在岸私人银行业务的大本营，估计该地 区的私人银行所管理的现金及流动资产占全球在地业务的5 0 以上。在全球私 人银行业务排名前十的银行中，美林私人银行、摩根大通银行、花旗集团私人 银行、美联银行财富管理公司均榜上有名。过去几年，美国私人银行业务年均 盈利增长1 2 至1 5 ，远高于一般的零售银行业务。其中资产管理费占收入的 4 5 ，经纪费占2 0 ，净利息收入占2 5 。 新加坡私人银行是上世纪9 0 年代发展起来的。自1 9 9 7 年亚洲金融危机以 后，新加坡政府便着手策划发展离岸私人银行业务。新加坡政治和经济基础稳 定，具备有效的监管条例和严格的客户保密法律，允许资本自由流通，有先进 的资讯科技基础及国际人才资源，非居民无须缴付利息收入税和房产税，房租 和营运成本低，其信托产品被投资者视为全球最佳投资工具。近年来，新加坡 金融管理局更是不断调整和强化吸引外来资金的优惠政策。目前，新加坡的离 岸私人银行中心已排名全球第二，全球3 0 多家顶级个人理财和财富管理公司都 在这里设立了地区总部。据统计，目前该国银行管理着近2 0 0 0 亿美元的私人财 私人银行业务可划分为在地业务( o n s h o r e ) 和离岸业务( o f f s h o r e ) 。以存款计算，估计目前约6 5 或近 1 2 万亿美元为在地业务，3 5 或约6 万亿美元为离岸业务。北美是全球最大的私人银行在地业务市场， 估计该地区的私人银行所管理的现金及流动资产占全球在地业务的5 0 以上；其次是欧洲，欧洲私人 银行经营的业务约7 0 属于在地业务，高于全球平均水平；然后则是日本及亚太地区。在离岸市场方 面，瑞士及卢森堡足全球最大的离岸私人银行中心。 比如成立于1 7 9 6 年的百达银行( p i c t c tc i e ) ，其客户都是欧洲上流社会最知名，最富有的家族，所管 理的资产额达到2 3 6 0 亿瑞士法郎，可谓专注于项尖服务的私人银行典型代表。 王赛芳西方商业银行私人银行业务的创新发展与经验借鉴 j 特区经济，2 0 0 6 ，( 6 ) ：1 5 5 7 我国私人银行业务主要法律风险及其防范 富，近年来吸引私人财富的增幅一直保持在1 5 至2 0 9 6 之间。 国内私人银行业务发展概况 从银行业发展的一般规律来看，大多数商业银行都是通过原有的零售银行 业务逐步过渡到私人银行业务的。国内商业银行从2 0 0 0 年开始大举由批发银 行业务转向零售银行业务，并已经试图细分不同的客户群体，特别是在2 0 0 3 年 各种理财产品纷纷推出，个人理财、贵宾理财等业务得到了迅速发展。随着我国 经济的持续发展，国内富裕人群数量正在不断增加，这部分人对投资管理、财 产保值增值、财富传承等有着广泛的一体化金融需求，简单的零售银行业务显然 无法满足如此复杂的需求。同时，近年来金融体制改革的进一步深化和金融市场 的进一步对外开放，使我国已经具备了发展私人银行业务的基本条件，这是私人 银行业务难得的发展契机。 国内私人银行市场已显示出诱人的前景，国外金融机构已经通过不同路线试 图开采这座潜在的“金矿 。 一条路线是国际专业私人银行直接落地，在境内设 立私人银行代表处。另一条路线则是入股与内资银行开展战略合作。 与此同时， 2 0 0 6 年以来，随着主要国有商业银行改制、上市工作取得重要进展以及银行业 的全面开放，面对外资银行对国内市场中高端客户的激烈争夺，国内一批商业银 行也逐步涉足私人银行业务领域，国内私人银行业务的雏形已经浮现。 2 0 0 7 年 被称为“中国私人银行元年 。中国银行于2 0 0 7 年3 月在北京和上海同时开设 私人银行部，之后又在河南、辽宁、澳门开办了私人银行业务中心。目前在各 这种过渡一般经历三个阶段，即：零售银行业务一为一般的市民提供存贷、汇兑等基本金融服务； 个人银行业务为较大的客户提供个人理财顾问等服务；私人银行业务为高端客户提供全方 位、高质量、专业化的产品和服务。 目前中国能够达到私人银行服务标准的几类人主要有：私营企业家，比如与煤炭等资源相关的一些企 业家( 因我国经济发展带动了资源的巨大需求而产生) ；高科技企业家( 靠技术和金融市场的完善发 展在境内外上市，积累了财富) ；从7 8 年到9 2 年改革开放之后，一大批下海的官员( 掌握了政策的 变化而站到市场的前端) 以及民营企业家的第二代( 大多留学归国，需要传承财富) 信合街私人银行业务硝烟再起，中外资银行寸土必争 e b o l h t t p ：w w w z g x h n e t s h o w a s p x ? i d = 4 4 5 6 & c i d 2 1 4 1 2 0 0 6 1 0 - 1 3 如2 0 0 5 年9 月瑞士友邦银行进驻上海，成为中国银监会首批批准的境外私人银行国内代表处；2 0 0 6 年1 月，首家进入国内的外国家族私人银行法国爱德蒙得洛希尔银行在上海设立代表处；2 0 0 6 年3 月2 8 日，美国花旗银行上海分行内地首家私人银行部开业；同时，法国巴黎银行、德意志银行也相 继宣布在中国开展私人投资管理业务。 如2 0 0 5 年德国知名私人银行奥彭海姆银行以近1 1 亿美元参股华夏银行4 的股权；法国巴黎银行入 股南京市商业银行1 9 2 的股份，并住私人银行领域展开合作；2 0 0 6 年9 月底已完成两地上市的中行 与苏格兰皇家银行达成协议，于2 0 0 7 年初在上海和北京两地开设两家私人银行部，为高端客户提供 服务。 赵鹏对我国商业银行发展私人银行业务的探讨 j 金融论坛。2 0 0 7 。( 1 2 ) ：2 6 3 第一章私人银行业务概述 地开办私人银行业务中心的还有招商银行、中信银行、交通银行、工商银行等。 还有一些商业银行虽然还没有正式推出私人银行业务，但都通过高端理财业务 提供了类似的服务。 表2 ：国外金融机构在国内开展私人银行业务概况i 客户最低资金 银行名称开业时间与地点服务内容 规模要求 拥有1 0 0 万美元 提供一站式的金融服务，包括一些 瑞士友邦银行2 0 0 5 年9 月上海 结构性理财产品、教育信托、现金 以上的流动资金 管理等 个人净资产超过提供全方位的财务管理服务 花旗银行 2 0 0 6 年4 月上海 1 0 0 0 万美元 1 0 0 万美元流动集合理财、投资咨询、财富管理和 法国巴黎银行2 0 0 6 年l o 月上海 金融资产信贷 最低为1 0 0 0 万元为国内客户提供最佳服务和出众的 德意志银行2 0 0 6 年1 1 月上海 人民币投资方案 中国银行与苏格2 0 0 7 年3 月北京、个人金融资产在 量身定做世界极的创新投资产品， 提供专业的世代规划、教育、税务 兰皇家银行集团上海1 0 0 万美元以上 规划和房地产规划 资料来源：上海金融，2 0 0 7 年第7 期 9 我国私人银行业务主要法律风险及其防范 第二章我国私人银行业务的主要法律风险及其成因 第一节私人银行业务法律风险认识 商业银行法律风险是一个较宽泛的概念，它贯穿于商业银行经营运作的各 个环节，并时常与其他类型风险交织，较难对其精确概括。按照巴塞尔新资 本协议的规定，法律风险包括但不限于因监管措施和解决民商事争议而支付 的罚款、罚金或者惩罚性赔偿所导致的风险敞口。实践中，虽然各国监管当局 对商业银行法律风险的理解存在差别，但对其基本要素的认识仍存在一致性。 因此，本文对于私人银行业务法律风险的研究，也立足于三个基本面，一是外 部法律制度、监管运作等问题，二是商业银行自身行为的合法合规性，三是经 营中的违约问题。 监管风险方面，监管风险是指由于法律或监管规定的因素，可能影响商业 银行正常运营，或削弱其竞争能力、生存能力的风险。其中又包括监管不足、 监管过度与监管变更的法律风险。例如，法律法规跟不上金融创新的步伐，使 创新金融交易的合法性难以保证，交易一方或双方可能因找不到相应的法律保 护而遭受损失；监管规则过于宽泛，监管者直接干预金融机构的经营决策权和 自主权；监管机构发现一事便立一法，相关规定缺乏稳定性，易引发法律规范 之间的不协调乃至冲突发生。 合规风险方面，根据巴塞尔委员会的规定，合规风险是指银行因未能遵守 法律、监管规定、规则、自律性组织制定的有关准则，以及适用于银行自身业 务活动的行为准则而可能受到法律制裁或者监管处罚、重大财务损失或者声誉 损失的风险。圆从降低经营风险的考虑出发，各国金融当局或外部监管机构都以 法律形式确定了商业银行业务经营的禁止性规定。银行如果因为受高利润的诱 惑，或是无原则地为客户提供服务而出现了这种违规从事交易的情况，就极有 如英国金融服务局侧重于从制度层面上理解法律风险：美国监管局侧重于从交易层面上来认识法律风 险：我国银监会将法律风险归类于操作风险之中。 刘轶商业银行法律风险认识的三个误区 e b o l h t t p ：c h i n a f i n d l a w c n l a w v i e w n e w s 一2 8 0 6 2 0 0 7 1 2 - 0 3 i o 第二章我国私人银行业务的主要法律风险及其成因 可能要承担较高的风险损失，这就是合规风险的发生。在私人银行业务中，典 型的合规风险包括其提供的产品、服务不符合法律规定；违反了反洗钱义务等。 违约风险方面，主要关注商业银行所签署的各类合同、承诺等法律文件的 履行情况。违约风险是因银行一方或客户一方违反合同约定义务而导致合同不 能履行、发生法律纠纷，可能给商业银行造成经济损失的风险。例如，银行未 实现合同中对客户承诺的财富保值增值、未履行向客户充分提示风险的义务、 违反合同保密条款，泄漏客户个人信息；客户故意对银行隐瞒其个人资料、财 产来源、资金用途等重要信息。 需要指出的是，私人银行业务法律风险的分类不是孤立而绝对的，它们之 间存在着紧密联系并有可能相互转换。比如，银行泄漏客户信息的行为既违反 了双方合同中保密条款的约定，也同时违反了法律对银行保密义务的规定；银 行未进行风险提示或提示不充分的行为既是没有履行合同中的告知义务，也违 反了法律规定会受到处罚；又如，客户不披露自身重要信息既是对约定义务的 违反，若其借助私人银行业务这一途径进行洗钱犯罪，则又会给银行带来合规 风险。 第二节我国私人银行业务的主要法律风险 一、监管风险 2 0 0 5 年5 月2 5 日，中国银监会发布的商业银行个人理财业务管理暂行 办法( 征求意见稿) 第十条中首次正式提出了私人银行的概念，即“私人银行 服务，是指商业银行与特定客户在充分沟通协商的基础上，签订有关投资和资 产管理合同，客户全权委托商业银行按照合同约定的投资计划、投资范围和投 资方式，代理客户进行有关投资和资产管理操作的综合委托投资服务。 同时按 照服务对象的不同，该征求意见稿将综合理财服务分为向特定客户提供的私人 银行服务和向特定目标客户群提供的理财计划服务。但同年9 月正式出台的商 业银行个人理财业务管理暂行办法却最终删掉了关于私人银行服务的条款。 目前对于私人银行业务，我国没有专门性的法律制度和监管规章，主要适用于 商业银行个人理财业务管理暂行办法。 我国私人银行业务主要法律风险及其防范 尽管私人银行业务与普通个人理财业务有很多相似性，但二者无论在产品 特性或营销模式上都有很大差异。对私人银行业务的监管如不考虑其特殊性， 就极可能出现监管低效率的情况。比如，该办法将我国个人理财业务的监 管制度分为两类，即审批制和报告制，划分的主要依据是产品性质是否属于保 证收益型。而典型的私人银行业务是向客户提供一个独特的金融解决方案，量 身定做，极富个性化，往往一款产品只卖给一个富豪，涉及的领域十分广泛， 不是简单能够区分为保证收益性理财产品或是其他。因此，用这种方式监管私 人银行业务明显缺乏针对性，容易使商业银行出现由于对产品定位不准确而没 有及时上报政府监管部门审查批准或者备案的情况。圆 二、分业经营模式下的合规风险 私人银行业务往往内容复杂，涉及多个金融领域，对产品及服务的法律合规 性有着更严格的要求。现代私人银行业务的重心已经越来越向财富管理转移， 在国外混业经营的市场环境下，它们为客户全面经营规模庞大的财富，提供的 投资产品组合绝大多数涉及证券、保险、信托、外汇等多个市场。而我国基本 金融法律所确立的是分业经营、分业监管的制度，银行、证券、保险三个市场 处于割裂状态，导致目前国内私人银行业务所提供的储蓄、信贷、代销产品并 不能满足综合化个性化的要求。从世界范围来看，成熟市场的私人银行服务无 一不和资本市场相连，随着我国该项业务的发展，商业银行为了能够获得比较 优势，必然会积极为客户的资金寻找更多利于保值增值的投资渠道，投资标的 范围也不排除会逐渐向法律法规禁止的金融领域延伸。业务的快速拓展与分业 经营现状的矛盾，会使我国商业银行私人银行业务面临稍有不慎就可能违规经 营，从而受到处罚的困境。 三、风险提示不足的法律风险 私人银行业务的风险提示问题是引发客户纠纷的一个重要环节：近日来， 汇丰、星展、荷兰银行等在香港经营的外资私人银行向投资者销售结构复杂、 参见商业银行个人理财业务管理暂行办法第4 5 、4 6 、5 l 条。 王元龙，罗军，康承东中国私人银行业务发展研究口 学术研究，2 0 0 7 。( 1 1 ) ：6 9 - 7 0 1 2 第二章我国私人银行业务的主要法律风险及其成因 收益有限而风险无限的金融衍生品( 如k o d a * ) ，使北京、上海、广州等地的 内地投资者遭受数十亿元以上损失的事件被媒体频频曝光，由此引发的纷争也 在不断升级。人们纷纷质疑推出此类高风险金融衍生品的外资私人银行是否让 投资者了解了他们所购买的产品，是否是通过合法的方式把产品销售给了适合 它的投资者。这一事件也向刚刚起步的国内私人银行发出了警示，对风险解释 不足、提示不充分或违规销售等行为势必会引发客户投诉或诉讼的法律风险。 在我国，监管机构对风险提示问题已经作出了非常明确而严格的要求，但 仍有一些银行由于利益的诱惑而忽视了对此义务的重视，不注意遵守相关规定， 使自己在纠纷中处于极为不利的地位。私人银行业务在实践中较容易出现的风 险提示不足的表现形式主要有：用过于专业化的语言描述产品风险，并有意将 风险抽象化、模糊化；在核心法律文件( 认购协议、产品说明书等) 中不记载 有关风险提示的表述或记载在不明显的位置；将风险因素分散在不同条款中， 有意淡化风险；在宣传资料中故意不提及风险：在产品名称中显示有诱惑性、 误导性的字样等等。圆 四、洗钱犯罪的法律风险 洗钱活动对于私人银行业务的冲击是巨大的，银行在接受一笔巨额财产的 同时也承担了巨大的法律风险。中国正处于经济转轨时期，因腐败、走私、贩 毒、侵吞国有资产等等各种违法犯罪行为产生的灰色收入数额巨大，希望借助 私人银行业务这一渠道洗钱的欲望也特别强烈。然而，我国私人银行业务在洗 钱活动面前是脆弱的。从目前我国金融机构反洗钱的现状来看，由于开展反洗 钱工作时间不长，银行缺乏对洗钱行为系统集中的预防措施，获取、审查客户 完整、有效的身份信息和经营信息的手段单一，可操作性较弱，缺少高水平的 甄别技术和信息手段，对客户经理职业道德的系统培训不足。尽管我国在反 所谓。k o d a 产品”，即。股票累积期权合约”。是一种股票挂钩期权衍生工具，也称“a c c u m u l a t o r ”。 其本质是客户和银行之间签订的投资合约，合约为期一年。当该产品挂钩股票的股价高于取消价时， 合约解除；当该产品挂钩股票的股价低于行使价时。合约持有人必须每天购进双倍数量的股票。 高改芳汇丰私人银行理财理破财，千万富翁巨亏变。负4 翁 e b o l h t t p ：m o n e y 1 6 3 c o i n 0 9 0 4 2 2 1 6 5 7 h 2 i 溉g 0 0 2 5 3 b o h h l j n l ，2 0 0 9 0 4 2 2 新加坡商人黄鸿年起诉花旗集团旗下私人银行部门存在疏忽和虚报。黄鸿年律师表示，花旗私人银行 给他的关于交易风险敞口的信息总是不准确，导致他加大了风险敞口，损失惨重。参见凤凰网新加 坡富商黄鸿年起诉花旗私人银行 e b o l h a p ：u s j i n t i c o r n n e w s 2 0 0 9 0 5 1 9 4 2 8 2 3 8 。h t m , 2 0 0 9 - - 0 5 - 1 9 李景欣，刘楠银行个人理财产品的法律分析 j 法商研究，2 0 0 7 ，( 5 ) ：1 3 7 1 3 8 我国私人银行业务主要法律风险及其防范 洗钱法、金融机构反洗钱规定中已明确要求金融机构必须建立健全反洗钱 内控制度，但商业银行对反洗钱工作存在不正确认识，将其当作负担，将相关 制度停留在表面的现象仍然普遍，该制度的合理性和有效实施还需不断改进。 随着全球对反洗钱活动的认识加深，各国立法也对私人银行业务的尽职审 查义务提出了更高的要求。如何在保证私人银行业务快速发展的前提之下有效 地监控和防范洗钱风险，将成为未来我国私人银行业务健康长远发展的关键。 五、客户信息泄密的法律风险 在我国，由于高收入人群的财富积累路径明显有别于西方国家，加之民族 心理特征，许多企业家及富豪们都有比较严重的“藏富 心理，即使他们把资 产放在私人银行，也希望有牢不可破的隐私保管。 从国外的经验看，保密制度是私人银行业务发展的重要基石之一，也是高 净资产客户得以信赖私人银行的重要原因。我国商业银行法虽然有关于保 障存款人合法权益、为存款人保密的规定，但是这些规定过于原则，缺乏具体 的保