（经济法学专业论文）次贷危机背景下的金融监管法律研究.pdf

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面对我国的金融监管制度进行完善。本文分五个部分，第一章导论，对文章的选题的 背景以及意义，文献综述，论文的基本结构，研究方法及创新点进行了介绍。第二章， 介绍次贷危机的成因和影响，金融监管与金融监管法律的一般理论知识，以及次贷危 机与金融监管两者之间的关系本文的三、四、五章分别从宏观上对金融监管模式， 微观上对金融控股公司的法律监管以及金融衍生产品的法律监管进行研究。在比较研 究西方典型国家的相关法律的基础上，分析我国相关立法的缺陷和存在的问题，提出 对完善我国金融监管法律的建议 由于笔者水平有限，本文中的观点、文字都有待进一步斟酌，敬请各位老师指正 关键词：次贷危机法律金融监管模式金融衍生工具金融控股公司 a b s t r a c t t l h es u b 砸m ec r i s i sh 鹪as e v e r ei m p a c to nw o r l de c o n o m i cd e v e l o p m e n t s i n c em e o u t b r e a ko ft h e 嘶s i si n2 0 0 7 ，t i l e 西o b a lf i n 锄c i a lm a r k e ti ss u 行舐n gas e t b a c k m 锄yo f l e 丘n 孤c i a li n s t i 州。郴b a ni m l p t e d a n dt l l ec r i s i sh 鹊a l s ot 蛔lah e a 、r yt o l lo nt l l er e a j e c o n o m y w i 廿ln l ew o r l de c o n o m ys t i l lm i r e di nr e c e s s i o n ，m eg r e a tl o s s e so ff i n 肌c i a l i n s t i n l t i o n sh a v eb e e ni e v e a l e d h lt h ep a s taf e wv e 锄瞎，a m e r i 咖i l l v e s 缸n a l tb a l l l 【s ，f i n a l l c i a lr e 星阻l a t o r sh a v em a d ea l 鹕em m l b 盯o f 丘n a n c i a ld e r i v a t i v ep r o d u c t sr e l a t e dt 0t l l es u b p m em o r t g a g 髓b e c a l l s e o f 也eb 嬲i cf e a t u i 髑o f 也e 血锄c i a ld 丽v a t i v ep r o d u c t s ，l l i 曲p r o f i t ，l l i g l ll e v 盯a g e d 肌d l l i g hr i s kt l l ep r i c eo ft l l e 缸a n c i a l 船s e t sd r - 0 p p i n gs e r i o u s l y 觚di s 阳a l l yc o n t a 百o u s l ya n d 世- c c t i v e l y t h o s e 伍1 觚c i a lh o l d i i l gc o m p a i l i e ss u 行酹m em o s t t h ef i i l 锄c i a lm a 趴a t e s ， 跚c h 嬲b e 盯s t e 锄岱c o s 。m e n j n 伽c l l l e i 珊距b r o t l l e r sh o l d i n g sm c ，h a v ea l r e a d y 、7 i r i t l l d r a 、n 丘o mt h es t a g e w h 饥m es u b 谢i m ec r i s i sc a u s e sa 仃e m 即l d o l 培l o s s e s ，w em a y 嬲k e 正、柚a t sw r o n gw i mt l l ef i n a n c i a lr c 窖阻l a t i o ns y s t e m ，鹊at o o lo ff e n d i n go 行鼬a n c i a l n 擒i k e tr i s k s ? f r o mt l l e 锄m eo fl a w ；i 、析l le l a b o r a t em e 瑚1 0 d eo ff m a n c i a lr e 霉! u l a t i o n s v s t 髓lm 姗s c o p i c a l l y ，觚d 疗o mm em i c r o s c o p i c a ll 吼，e l ，1w i nb e 星：i i lw i ln l ei a w s0 n 6 n 肌c i a ld e r i v 撕v ep r o d l l c t s 觚d 丘n a n c i a lh o l d i i l gc o m p a i l y h o p et 0e x p l o r cw ，st 0 i l n p r o v em 豇nu n d e r l i s 缸锄c i a ld i s a s t e l t h et l l e s i sl a y so nt h er e a j i 竹o fc l l i n a s 丘n a l l c i a lm 破e t ，c 0 l b “n gw i m m el e s s o 峭 他d 】隐wf 吣m 也i s 嘶s i s 1w i l lm s c u s sm ef h l a n c i a lr e 鲥a 垃o ns 1 临t 锄m0 u rn a t i o nu n d e r t ：h e 吼l b p r i m ec r i s i si n 也ep 卿e c d v eo fj u r i s t i c m 蛆a l y s i s ，锄du s et l l em d so f d e n l o n s 砌o n 他s 联l r h ，n o n n a t i v ea n a j y s i s ，c o m p a 硎v e 觚a l y s i sa n dl o 西c a ld e d u c t i o n ，t 0 i i n p r o v e 吐l ef i n 觚c i a lr e 擘【u l a t i o ns y s t a ni nal e g a lw a y t l l i s 枷c l eh a s5p a r t s ，坞丘岱tp a r ti si n 缸0 d u c _ t i o i l ，w 恤c hc o n t a i n sm eb a c k 霉o u n d 鲫【dt t l es i 嘶6 c 趾c e ，m el i t e 柏t i l r er e 岍e w 趴dag e r a ld i s c 吣so f 也ea r t i c l e ss m l c t u 他， s t u d ym e 1 0 d s 甑d 廿l ei n n o v 撕o np o i r l t s t h es e c o n dp a r ti sa ：b o u t 吐l ec a u s e sa n dn l e i i l n u e n c e so fm ec r i s i s ，啪r e t i cf b u n d a t i o no ff i n 锄c i a lr e 霉【u l a t i o n 骶dm el a w sc o n c 锄e d ， m 砌ya ：b o u t 吐l ed e 痂 1 i t i o nm l dr e l a t i o 邶址pb e t w e e nm et 、o 嬲p e c t s a n dt l l el a s tt l l r p a r t sc a 玎yo nr e 盯e ho nt l l em o d eo ff i n a i l c i a lr e g u l a t i o ns y s t 锄m a c r o s c 0 p i c a l l y o nm e l a w so ff i m m c i a ld i 贸i v a t i v ep r o d l l c t s 趴d 氨n c i a lh o l d i n gc o m p a n yi n i c r o s c o p i c a l l y t h r 0 岫曲l ec 0 i n p 撕s o n so fd i l j f 白饥tc o u n t r i e s d i f f 旨睨1 tm e t l l o d so nf i n 锄c i a lr e 星；u l a t i o n a n dp u tf 0 刑川t l i ea d 啊c e st om ef i n 舳c i a lr e 星：u l a t i o no fo u rc o m l 仃y i ) u et om yi i m i t e dk n o w l e d g eo ft l l i si s s u e ，e v e r yw o r da f l dv i e wp o i n ti nt h i s 枷c l e n e e dt 0b ew e i g h e d e r r 0 瑙o fj u d 舯豇n sa ，o fc o u r s e ，i n e v i t a _ b l e ，觚di 锄s i n c e 心l y l o o k i n gf 0 朋a r dy o u ra d s k e yw o r d s ：s u b 州m ec d s i s ； f i n 蚰c e ； l e g a l ； f i n 锄c i a lr e g u l a t i o 眦； f i n 锄c i a l d 研v a t i v e s ；i i l f 0 m a t i o nd i s c l o s u r c ；黜s kr a t i n g 目录 内容摘要i a b s t r a c t i i 第1 章导论1 r 1 1选题的背景以及意义1 1 1 1 选题背景l 1 1 2 研究意义2 1 2 文献综述一2 1 3 论文的基本结构3 1 4 研究方法3 第2 章次贷危机与金融监管4 2 1 次贷危机一4 2 1 1 次贷危机的概念：4 2 1 2 次贷危机的成因5 2 1 3 次贷危机的影响j 6 2 2 金融监管概述6 2 2 1 金融监管6 2 2 2 金融监管法律7 2 2 3 金融监管的目标7 2 2 4 金融监管的原则8 2 3 次贷危机与金融监管9 第3 章金融监管模式1 2 3 1 金融监管模式的类型1 2 3 1 1 统一的金融监管模式1 2 3 1 2 分业的金融监管模式1 2 3 1 3 不完全统一的金融监管模式1 3 3 2 国外金融监管模式1 3 3 2 1 美国金融监管模式及其优劣1 3 l 3 2 2 英国金融监管模式及其优劣1 4 3 2 3 日本金融监管模式及其优劣1 6 3 3 我国金融监管模式及其完善建议1 8 3 3 1 我国金融监管模式的现状1 8 3 3 2 我国金融监管模式存在的问题一1 8 3 3 3 完善我国金融监管模式的建议。1 9 第4 章金融控股公司的法律监管2 1 4 1 金融控股公司的概念、特征：2 1 4 1 1 金融控股公司的概念2 1 4 1 2 金融控股公司的法律特征2 3 4 2 对金融控股公司进行法律监管的必要性2 3 4 2 1 资本的重复计算和高财务杠杆的风险2 3 4 2 2 不正当交易的风险2 4 4 2 3 产权结构错综复杂和信息披露不完整的风险2 4 4 2 4 监管真空风险2 5 4 3 外国对金融控股公司的监管法律比较分析2 5 4 3 1 美国金融控股公司的监管立法及简评2 5 4 3 2 日本金融控股公司的监管立法及简评2 6 4 4 我国金融控股公司的法律监管2 6 4 4 1 我国监管立法的现状及存在的问题2 7 4 4 2 次贷危机下我国相关立法的完善建议2 9 第5 章金融衍生产品的法律监管3 1 5 1 金融衍生产品的界定和特性3 l 5 1 1 金融衍生产品的界定3 1 5 1 2 金融衍生产品的特性3 2 5 2 次贷危机下金融衍生产品法律监管的必要性3 3 5 2 1 金融衍生产品法律监管制度的风险诱因的分析3 3 5 2 2 金融衍生产品法律监管制度的必要性分析3 4 5 3 外国金融衍生产品监管的法律制度3 6 2 5 3 1 美国金融衍生产品监管的法律制度3 6 5 3 2 英国金融衍生产品监管的法律制度3 7 5 4 我国金融衍生产品监管的法律制度3 8 5 4 1 我国金融衍生产品监管法律制度的现状3 9 5 4 2 我国金融衍生产品监管的法律制度存在的问题4 0 5 4 3 次贷危机下我国金融衍生产品监管的法律制度的完善建议4 1 第6 章结束语i 4 3 参考文献4 5 后记”4 7 第1 章导论 1 1 选题的背景以及意义 1 1 1 选题背景 进入本世纪，特别是2 0 0 1 年“9 1 1 事件后，为防止经济陷入衰退，美国进入 了持续降息周期，在2 0 0 0 - - 2 0 0 4 年间连续2 5 次降息，联邦基金利率从6 5 一直降 到1 ，并保持了很长时间。在此期间，伴随良好的经济环境，美国房价一路飚升， 房地产市场十分景气，贷款买房条件也非常宽松，使得原来不符合银行要求的家庭也 轻易获得了银行贷款即房屋次级贷款。数据显示，次贷发展最快的时期在2 0 0 卜2 0 0 6 年之间。到2 0 0 6 年末，次贷已经涉及5 0 0 万个美国家庭，贷款规模估计达到1 2 万 亿美元。随着降息效果的逐步显现，为防止经济过热，美联储在2 0 0 5 2 0 0 6 年间， 先后加息1 7 次，利率从l 提高到5 2 5 。由于政策效应的滞后性，2 0 0 6 年美国次 级房贷仍有上升。随着加息效应的逐步显现，房地产泡沫开始破灭，房价下降和抵押 品贬值的同时，贷款利率却上升了，这使得一些债务人出现偿债困难。从2 0 0 7 年3 月份开始，一些贷款机构的问题开始暴露出来，在2 0 0 7 年8 月次贷危机终于全面爆 发。 在这一危机中，高度市场化的金融系统相互衔接产生了特殊的风险传导路径，即 低利率环境下的快速信贷扩张，加上独特的利率结构设计使得次贷市场在房价下跌和 持续加息后出现偿付危机。按揭贷款的证券化和衍生工具的快速发展，加大了与次贷 有关的金融资产价格下跌风险的传染性与冲击力，而金融市场国际一体化程度的不断 深化又加快了金融动荡从一国向另一国传递的速度。 作为世界第四大经济体、全球最大的贸易出口国，中国在这场席卷全球的金融风 波中很难独善其身。次贷危机对中国的影响总体是通过两个渠道：一是美国经济在全 球经济中的主体地位。美国经济下滑不可避免对全球经济产生不利影响，进而影响中 国经济发展。我国最为一个外向型经济为主的国家，全球经济的下滑，海外特别是欧 美与我国的国际贸易订单减少，不可避免的影响到了我国的实体经济，尤其的是制造 业。二是美元在国际储备和国际结算中的主体地位。目前美元依然是各国央行最主要 的储备资产，国际贸易往来结算大多以美元为主要结算工具，美元的贬值增加了美元 储备资产的损失，提高了以美元为结算货币的产品的价格，增加了进口成本。本次金 融危机发轫于美国的次贷危机，并逐渐演变成全球性的经济衰退，影响之大、后果之 严重前所未有，充分暴露了金融监管体制方面的重大缺陷。美国次贷危机为我国金融 风险的防范与监管提供了反面的经验教训。 1 1 2 研究意义 在次贷危机的阴霾还未完全退去这样一个大背景下，本文追根溯源，分别从宏观 和微观的角度上，对我国如何完善金融监管进行论述分析。 宏观分析，是从金融监管模式上进行阐述。对于金融监管的法律来说，金融监管 模式是法律的必要载体，只有金融监管模式合理、科学、有效并且适合我国国情，才 能保证金融监管相关的法律发挥最大功效，从而更好地维护金融市场的有序和稳定。 微观上，本文分别从金融衍生品的监管法律与金融控股公司的相关法律入手进行 比较分析研究，提出完善我国相关立法的建议。就次贷危机发展的原因而言，金融衍 生工具过快的发展是其迅速蔓延的一个重要原因。我国作为一个新兴的资本市场大 国，金融衍生产品不断推陈出新，但是与此对应的法律法规却不完善，次贷危机的发 生发展正好为我国在金融衍生产品的监管方面敲响了警钟。另一方面，金融控股公司 作为受本次次贷危机冲击最严重的群体，许多大名鼎鼎的金融控股公司如雷曼兄弟、 贝尔斯登、花旗集团在此次经济危机中都不能幸免。而我国的金融控股公司相对来说 比较年轻，无论从公司运作上还是从公司的抗风险能力上都略显稚嫩。一般而言，金 融控股公司的资本规模较大，牵涉的领域较多，如果其所在的金融市场波动较大，那 么其将面临着巨大的财务困难甚至将面临倒闭，这会导致一系列的不良后果，如相关 公司的经营困难特别是旗下子公司的经营困境，大量人才失业，这些都是无法忽视的 问题。正因如此，必须加强对金融市场的监管，完善金融控股公司监管相关的法律， 以保证我国金融控股公司在动荡的经济环境中安全稳健的运行。 1 2 文献综述 近些年来，我国法律学和经济学的专家学者发表了许多关于金融监管法律方面的 研究成果。他们较为系统地介绍了国外的金融监管理论和相关制度，从不同角度对金 融监管法律进行理论探讨，并对我国金融监管法律的完善提出了建议。比如：从金融 机构的角度有湖南大学法学院黎四奇教授的金融集团企业法律监管研究，北京大 学黄毅博士的银行监管与金融创新；从金融行业角度论述的有北京大学李东方博 士的证券监管法律制度研究，西南财经大学李勇博士的信托业监管法律问题研 究；从金融行为角度论述的有中国人民银行海口中心支行刘仁伍行长的金融机构 破产研究：此外还有对金融衍生工具进行论述的，比如华东政法大学商学院熊玉莲 2 教授的金融衍生工具法律监管问题研究：以英、美为主要分析视角等等。但是， 从总的方面看，对金融危机环境下，如何有针对性地完善我国金融监管立法的研究还 显得不够系统和深入。 1 3 论文的基本结构 本文分五个部分，第一章导论，对文章的选题的背景以及意义，文献综述，论文 的基本结构、研究方法及创新点进行了介绍。第二章，介绍次贷危机的成因和影响， 金融监管与金融监管法律的一般理论知识，以及次贷危机与金融监管两者之间的关 系。本文的三、四、五章分别对金融监管模式、金融控股公司的法律监管以及金融衍 生产品的法律监管进行研究。在比较研究西方典型国家的相关法律的基础上，分析我 国相关立法的缺陷和存在的问题，提出对完善我国金融监管法律的建议。 1 4 研究方法 本文立足于中国金融市场的实际，结合美国次贷危机给我们的启示，试图从法律 的视角，综合运用实证分析、规范分析、比较分析、演绎推理、法律和金融学相结合 的跨学科的研究方法，对次贷危机背景下我国金融监管进行研究，以期从法律方面对 我国金融监管进行完善。 1 5 文章创新点 本文并不只是从法律角度进行论述，而是结合了金融学、会计学、经济学等其他 学科门类，对金融监管法律进行综合性跨学科的探讨和研究。并结合次贷发生之后所 引起的新问题、新现象，阐述次贷中凸显的金融监管模式问题、金融衍生产品以及金 融控股公司的监管问题。 第2 章次贷危机与金融监管 目前，因美国次贷危机引起的一场史无前例的金融海啸余波未息。自2 0 0 7 年夏 天以来，美国次贷给金融机构带来的巨额损失逐渐浮出水面。各大金融机构季度报表 显示出巨大的亏损，并且纷纷寻求资本注入以缓和经济损失。次贷危机最终致众多老 牌的华尔街金融机构倒下。贝尔斯登、美林证券、雷曼兄弟这些金融巨头已经永远退 出了历史舞台；高盛、摩根斯坦利已经由投行转为银行控股公司；房利美、房地美已 经由美国政府接管。2 0 1 0 年3 月前已经有型2 家美国银行倒闭。前车之覆，后车之鉴。 由于我国的对外开放程度不断加深，此次次贷危机在很大程度上影响到我国金融 市场的健康发展。因此如何从此次次贷危机中吸取经验教训，保持我国经济平稳健康 的发展，这就显得尤其重要与必要了。 2 1 次贷危机 2 1 1 次贷危机的概念 美国次贷危机( s u b ”i m ec r i s i s ) 又称次级房贷危机，也译为次债危机。它是 指一场发生在美国，因次级抵押贷款机构破产、投资基金被迫关闭、股市剧烈震荡引 起的金融风暴。它致使全球主要金融市场出现流动性不足的危机。美国“次贷危机 是从2 0 0 6 年春季开始逐步显现的。2 0 0 7 年8 月开始席卷美国、欧盟和日本等世界主 要金融市场。次贷危机目前已经成为国际上一个热点问题。 次贷即“次级( s u b p r i m e ) 按揭贷款( m o r t g a g e1 0 a n ) ，“次 的意思是与 “高 、“优 相对应的，形容较差的一方。在“次贷危机一一词中则指的是信用低， 还债能力低的含义。 、 次级抵押贷款是一个高风险、高收益的行业，它是指一些贷款机构向信用程度较 差和收入不高的借款人提供的贷款。这与传统意义上的标准抵押贷款的区别在于，次 级抵押贷款对贷款者信用记录和还款能力要求不高，贷款利率相应地比一般抵押贷款 高很多。那些因信用记录不好或偿还能力较弱而被银行拒绝提供优质抵押贷款的人们 于是会申请次级抵押贷款购买住房。 次级按揭贷款是国外住房按揭的一种类型，它是贷给没多少收入或个人信用记录 较低的人。之所以贷款给这些人，是因为贷款机构能收取比良好信用等级按揭更高的 按揭利息。在房价高涨的时候，由于抵押品价值充足，贷款不会产生问题；但房价下 跌时，抵押品价值不再充足，按揭人收入又不高，则会承受着贷款违约，房子被银行 4 收回的风险，进而导致按揭提供方的坏帐增加，按揭提供方的倒闭案增加、金融市场 的系统风险增加。 2 1 2 次贷危机的成因 引起美国次级抵押贷款市场风暴的直接原因是美国的利率上升和住房市场的持 续降温。利率上升，导致还款压力增大，很多本来信用不好的用户感觉还款压力增大， 于是出现违约的可能，对银行贷款的收回造成危机，对全世界的很多国家包括中国也 造成严重影响。有学者指出，“技术层面上早该破产的美国，由于欠下世界其他国家 过多的债务，而债权国因不愿看到美国破产，不仅不能抛弃美国国债等，甚至必须继 续认购更多的美国国债，以确保美国不破产 。 在美国，贷款是非常普遍的现象。美国人很少全款买房，通常都是长期的贷款。 在美国，先失业然后再就业是很普遍的现象。这些收入并不稳定甚至根本没有收入的 人群，买房因为信用等级达不到标准，就被定义为次级信用贷款者，简称次级贷款者。 由于之前的房价很高，银行认为尽管贷款给了次级信用借款人，若借款人无法偿 还贷款，则可以利用抵押的房屋来还款、拍卖或者出售后收回银行贷款。但由于房价 突然走低，借款人无力偿还，银行把房屋出售，但却发现所得的资金无法弥补当时的 贷款和利息，甚至无法弥补贷款额本身，这样银行就会在这个贷款上出现亏损。 美国次级抵押贷款市场通常采用固定利率和浮动利率相结合的方式，即：购房者 在购房后头几年以固定利率偿还贷款，其后以浮动利率偿还贷款。在2 0 0 6 年前5 年 里，由于美国住房市场持续繁荣，再加上前几年美国利率水平持续较低，美国的次级 抵押贷款市场迅速发展。 随着美国住房市场的降温尤其是短期利率的提高，次贷还款利率也大幅度上升， 购房者的还贷负担也大大加重。同时，住房市场的持续降温也使购房者出售住房或者 使通过抵押住房再融资变得困难。这种局面直接导致了大批次的借款人不能按期偿还 贷款，进而引发所谓的“次贷危机 。 值得注意的是，当前西方国家奉行的“新自由主义 的监管思想也是导致此次次 贷危机的一个重要原因。上个世纪7 0 年代，西方国家陷入“滞涨”阶段，凯恩斯主 义所倡导的“看得见的手 的理论受到越来越多的质疑，于是新古典主义所倡导的“经 济自由、私有化、减少管制 的自由主义成为指导西方国家经济走向的理论根源。近 年来金融发展对监督与监管的需要已明显增强，然而在此期间，随着市场经济自我 监管水平的日益增强，政府这个监管角色的作用遭到严重削弱，尤以美国政府为突出。 但是就在政府监管的必要性不断增强的今天，与之对应的金融监管法律却没有跟上其 迅速发展的步伐。 2 1 3 次贷危机的影响 从次贷危机的结果来看，它是具有全球性的。危机不仅使美国本土收到冲击，甚 至波及到了欧洲、日本等其他国家和地区，它们也都出现了不同程度上的金融动荡。 美国本身是全球最大的经济体，是世界最大的贸易逆差国，美元又是全球最主要的计 价、结算和储备货币。更值得注意的是，美国的金融资产被全世界持有，不仅美国的 金融机构卷入其中，各国央行也不能幸免。在各国经济、金融联系如此密切的当今时 代，这么大的经济体发生了金融危机，不可能不波及除美国以外的其他国家，世界各 国受到牵连是在所难免的。 7 目前，危机的影响还在扩散，此次危机已从单纯的次贷危机向其他消费贷款蔓延。 由于金融机构的破产压力，股票、债券市场也面临危机。金融机构，主要是其银行资 本金受到侵蚀，银行贷款会更加小心谨慎，当然会有所收缩，再加之消费者的消费意 愿不断下降，金融危机有进一步向实体经济扩散的危险，进而反过来再加剧当前的金 融危机所造成的破坏。危机的影响，既取决于危机本身的性质，也取决于危机的处理 方法的好坏，这包括世界其它国家的应对危机的策略。从目前危机发展的情况来看， 美国的此次危机是一次影响范围比较大的金融危机，其损失肯定不低于八十年代发生 的储贷危机。当然，这是否会达到前美联储主席格林斯潘谈到的1 9 2 9 年经济大萧条 的程度，尚有待于进一步观察。但如果控制的不好，危机进一步恶化是有可能的。 美国这次的金融危机确实在一定程度上也波及到了中国。从金融的角度来看，危 机初期，由于中国金融体系相对保守和封闭，中国的金融机构直接的对外的金融交往 并不多，因此没有大量持有美国的金融资产，包括次级债、“两房 担保和发行的 债券，以及破产金融机构发行的债券等。但是危机爆发以后，中国部分金融机购入了 美国的一些金融机构发行的股票，因此在账面上蒙受了损失。从总体上看，损失量并 不是特别大，还没有到引发金融危机的数量。但是亏损数额在金融机构中的分布并不 均匀，部分金融机构因此而产生的压力较大，我们需要给予密切关注。从实体经济上 来看，由于金融危机导致的世界经济形势发生了变化，我国的对外出口、经济增长和 就业形势受到了很大的负面影响。 2 2 金融监管概述 2 2 1 金融监管 6 金融监管是金融监督和金融管理的总称。金融监管是指政府通过特定的机构( 如 中央银行) 对金融交易行为主体进行的某种限制或规定。金融监管本质上是一种具有 特定内涵和特征的政府规制行为。综观世界各国，凡是实行市场经济体制的国家，无 不客观地存在着政府对金融体系的管制。 从词义上讲，金融监督是指金融主管当局对金融机构实施的全面性、经常性的检 查和督促，并以此促进金融机构依法稳健的经营和发展。金融管理是指金融主管当局 依法对金融机构及其经营活动实施的领导、组织、协调和控制等一系列的活动。 金融监管有狭义和广义之分。狭义的金融监管是指中央银行或其他金融监管当局 依据国家法律规定对整个金融业( 包括金融机构和金融业务) 实施的监督管理。广义 的金融监管在上述涵义之外，还包括了金融机构的内部控制和稽核、同业自律性组织 的监管、社会中介组织的监管等内容。本文中的金融监管是指狭义的金融监管。 2 2 2 金融监管法律 金融监管法律即是指金融监管的行为规范，包括法律( 狭义) 、行政法规、部门规 章以及一国签署的国际条约、遵循的国际惯例等。金融已经成为现代经济的枢纽和核 心，经济学中关于市场不完全性方面探索和研究的成果，已经使金融监管理论建立在 相对比较稳固的基础上，金融监管理论对金融监管的必要性的充分论证使人们已经不 再抱有疑虑。关于金融监管尽管有大部分学者从经济学角度进行研究，但金融监管体 制的主体、构成、职权、运作机制等都要通过法律来确定，金融监管离不开法律的作 用；可以说，“金融监管无论作为一种政府权力还是作为一种制度或行为，其本质上 都是一个法律问题。 从金融法律体系来看，大部分金融立法都表现为金融监管立法， 金融监管是金融法律的核心内容。以法律方法进行金融监管有其不可比拟的优点，因 为法律具有强制性、普遍性和稳定性的特点。法律的强制性表现为以国家强制力为后 盾，金融监管法律因此具有不可抗拒的权威，具有普遍的约束力。法律的普遍性表现 为它所规定的对象是抽象的，不是针对任何具体人和事的，在适用时也表现为法律面 前人人平等，因此具有公正性。法律的稳定性是指法律一经制定，不经过法律程序就 不能更改，人们可以依据现行的法律预测国家对自己和他人的行为态度，决定如何行 动，特别是在风云变幻、风险系数高的金融市场上，如果金融监管依法行事，必定会 增加人们的安全感，降低金融市场运作的成本。 2 2 3 金融监管的目标 陆泽峰，金融创新与法律变革北京法律 i j 版 i ：2 0 0 3 年。第2 8 7 页 7 金融监管立法的目标可分为一般目标和具体目标。一般目标主要是维护金融业的 安全与稳定、保护公众的利益、维持金融业的运作秩序和公平竞争。 由于各国的历史、经济、文化发展背景和发展水平不一，一国在不同的发展时期， 经济和金融体系发展状况不一，因此，金融监管的具体目标会有所不同。不仅各国的 具体目标不一样，而且一国在不同时期的具体目标也会有所调整和变化。有的国家更 注重金融体系的安全，有的则更注重效率；一国有的时期更注重安全，而在有的时期 则更注重效率。各国金融监管的具体目标都体现在其中央银行法或银行法中。如美国 的美国联邦储备法规定，其目标是维护公众对银行系统的信心，建立一个有效的、 有竞争力的银行服务系统，保护消费者利益，允许银行系统适应经济的变化而变化。 我国金融监管立法的目标也可以在有关金融法规中找到。1 9 9 5 年颁布的中国人 民银行法规定，中国人民银行依法对金融机构及其业务实施监督管理，维护金融业 的合法、稳健运行。具体说，我国金融监管的目标体现在四个方面：( 1 ) 保证金融 机构的正常经营，维护整个金融体系的安全和稳定；( 2 ) 防范和化解金融风险，保 护存款人的利益；( 3 ) 创造公平竞争环境，促使金融业在竞争的基础上提高效率； ( 4 ) 保障金融货币政策和宏观经济政策的有效实施。 2 2 4 金融监管的原则 同样，金融监管立法的原则我们也可以在相关文件中找到。1 9 9 7 年9 月，巴塞尔 委员会公布了有效银行监管的核心原则，这些原则涉及监管体系的各个方面， 贯穿于整个金融监管过程的始终。因此，各个国家基本将其作为金融监管的指导原则。 根据2 0 0 6 年的有效银行监管的核心原则新版，我们可以把这些金融监管原则概 括为以下五个：( 1 ) 监管主体独立性原则。这个原则要求金融监管机构有明确的目 标和责任，享有操作上的自主权和充分的资源，同时为了监管的有效性，还应提供一 些条件，如稳健而连续的宏观经济政策、完善的金融部门公共设施、有效的市场约束 机制、高效解决金融问题的程序和提供适当的系统性保护机制等。( 2 ) 依法监管原 则。这是各国都严格执行的原则。这一原则要求金融监管部门要依法监管，保证监管 的严肃性、权威性和强制性；要求金融机构依法接受监管，不能有特殊和例外。要做 巴裹尔银行监理委员会( 1 n h cb a 辩lc o m m i n 彻b a n k i n gs u p e 州s i 硼) 简称巴塞尔委员会，是由美田、英国、法 国、德图、意人利、日本、荷兰、加拿人、比利时、瑞典i o 大t 业国的中央银行于1 9 7 4 年底共同成立的，作为 图际清算银行的一个正式机构以各国中央银行官员和银行监理当局为代表，总部在瑞士的巴塞尔每年定期集 会4 次并拥有近3 0 个技术机构执行每年集会所订目标或计划巴塞尔委员会本身不具有法定跨困监理的权力 所作结论或舱理标准o j 指导原则神：法律i ：也没何强制效力仅供参考但冈该委员会成员来白世界主要发达国家， 影响大一般仍预期各国将会采取立法规定或：l l ；它掐施并结合各图实际情况，逐步实施其所订监理标准与指导 原则。或实务处理相关建议事项 8 到这一点，金融监管法规的完善是前提条件。( 3 ) “内控 和“外控”相结合原则。 外部控制主要是指市场准入、日常监管等，内部控制主要是组织机构健全、会计准则 严格规范以及业务操作上的依法合规。虽然各个国家金融监管模式的风格不尽相同， 在“内控 和“外控 上的侧重也有所差异，但要保证金融监管的有效性，需要“外 控”和“内控相结合。( 4 ) 兼顾金融安全和金融效率原则。没有效率的安全是没 有价值的安全，没有安全的效率是不能持续的效率。因此，金融安全与金融效率虽然 有对立的一面，但也有统一的一面，金融监管应当在二者之间建立适当的平衡。( 5 ) 国际合作原则。在国际金融市场高度一体化、金融机构跨境经营、资本全球流动、金 融风险跨国传播的情况下，已经没有任何一个国家有单独对金融业实施有效监管的能 力。饮贷危机的危害在全球蔓延就是一个很好的例子，所以加强国家间金融监管合作 势在必行。 2 3 次贷危机与金融监管 虽然此次美国的次贷危机并没有给我国造成太大的直接影响，但给我们带来的警 示作用无疑是深刻的。目前我国住房抵押贷款已占商业银行贷款总数的相当大的部 分。据统计，2 0 0 9 年个人住房信贷规模到达2 4 6 万亿元，今年卜2 月为6 5 0 0 亿元， 同比增长4 倍左右。如此巨大的数字使我们必须高度重视住房抵押贷款背后隐藏的风 险。现在我国房地产市场正处于繁荣时期，房地产价格不断上涨，住房抵押贷款对于 商业银行而言是优质资产，贷款违约率较低而收益率较高，即使出现违约也可以通过 拍卖抵押房地产获得补偿。但我国住房抵押贷款实行的是每年调整的浮动利率制度， 利率风险完全由购房者承担，一旦房地产价格下跌和抵押贷款利率上升的情况同时出 现，购房者的还款压力将大幅上升，违约率也可能大幅上升，而房屋拍卖价格又可能 低于欠款额，从而使银行遭受很大的损失。 对一个国家来说，金融业是一个高风险行业，关系到千家万户和国民经济的方方 面面。金融机构在经营中面临的风险，主要有信用风险、流动性风险、收益风险、市 场风险、还有汇率风险、利率风险等其他风险，一旦金融机构发生危机，将直接损害 众多债权人的利益，对整个经济与社会产生很大的影响，后果是十分严重的。正是由 于金融业的高风险性，金融监管才应运而生。有效的金融监管要通过制度来保证。法 作为制度的重要组成部分，其自身所具有的公开性、透明性、效率性的特性，具有使 国家权利的运用合理化、经常化、系统化、公开化的价值，从而在会融监管体制中发 挥着举足轻重的作用。而金融监管模式作为法律的运行的载体，就好像火车的铁轨一 9 二例二二= l ，一 机最重要的一道“防火墙 。此次美国次贷危机引发的金融危机从华尔街蔓延至全美， 甚至波及全世界的重要原因之一是美国政府金融监管制度缺失，其中首当其冲的是对 金融衍生品滥用监管的缺失。金融控股公司作为受其影响最大的一个群体损失惨重， 花旗证券，美国雷曼兄弟公司，贝尔斯登等已经完全退出了历史舞台。 目前，我国金融市场体系日益趋向完善，但我国的金融产品及衍生品与国际金融 业的金融产品及衍生品还有很大的差距，规范金融产品和金融监管的法规还存在诸多 盲点。由于缺乏法律支持和保障，多种国际金融产品及衍生品缺乏能使之生存的土壤。 金融和金融业在整个国民经济中的地位十分重要，因此如何保证金融市场的稳定，保 证整个国民经济健康有序的运转，也就显得十分迫切了。从金融市场自身来看，有效 的监管能够限制和消除不利于市场运行的因素，如各种非法交易、投机活动、欺诈手 段等行为，从而维持金融市场的相对稳定，保障市场参与者的正当权益。当前，我国 的金融衍生品层出不穷，但与之相对应的法律监管、法律支持和法律保障却不够完善， 使得这些金融衍生品常常游走于法律的“灰色地带”，稍有不慎，就可能产生各种欺 诈活动，或是产生不恰当的风险转嫁。 同时金融控股公司因为本身业务与金融市场的波动紧密相连，更容易受金融风暴 的波及。加之金融控股公司一般资金规模巨大，涉及行业领域众多，如果金融控股公 司遭受金融危机波及，发生财务困难甚至倒闭的话，那么将会产生一连串的多米诺骨 牌效应，造成众多相关公司的经营困难，引发大面积的失业。所以我国对金融控股公 司进行监管势在必行。 我国现行的金融监管立法由 人民银行法、商业银行法、保险法、证券法、 银行业监督管理法、外资金融机构管理条例等法律法规构成，其中均规定了金 融监管问题。但这些立法中存在着众多的原则性规定，缺乏实际可操作性，而且监管 内容简单化，滞后于金融业发展现状，并随着金融创新的不断推进，对一些新兴的金 融业务、金融产品还缺乏相应的法律规制，改革和发展的重大决策和立法的结合问题 也都没有彻底解决。而且从现行法律的整体结构上看，规章比重过大，实施起来缺乏 权威性。同时在实践中还存在着法律、法规重复立法和法律之阳j 相互冲突的现象，这 l o 些都影响到监管的效率和社会公平的实现。 正如巴里艾森格林