（马克思主义基本原理专业论文）我国社会主义法治的正义基础研究.pdf

中文摘要 “什么是社会主义法治? 怎样建设社会主义法治国家? ”这两大基本问题是 本文研究的根本出发点。本文通过对法治的基础性研究发现，法治与正义有着密 切联系。法治社会的直接价值是形成有利于社会生产和生活的法律秩序。我国建 设社会主义法治国家的直接目的也是为了建立社会主义的法律秩序。除了追求良 好稳定的社会秩序，法治最根本的目的是追求法治背后的社会正义。根据法治所 建立的社会制度的不同，法治可以划分为社会主义法治和资本主义法治。虽然不 同社会制度下的法治所期望实现的法律秩序都是相同的，但是稳定的秩序下所追 求的社会正义却有着本质性的差别。我国社会主义法治是建立在社会主义制度的 基础上，法治所追求的正义是社会主义社会的正义，不同于西方资本主义国家所 追求的资本主义社会的正义。因此，本文希望通过对社会主义法治的正义基础研 究，探索社会主义法治所应追求的社会正义原则以及建设社会主义法治国家所需 的机构正义和个人正义，为我国建设社会主义法治国家提供理论的支持。文章主 要从社会、个人及机构三个维度论证分析社会主义法治建设的正义基础。文章的 前言部分简要地论述了研究“社会主义法治的正义基础 原因和背景。文章正文 部分一共分为三个章节：第一章是社会主义社会的正义原则，本文将社会主义社 会的正义原则分为安全原则、自由原则和平等原则，三个原则分作三节来进行论 述，主要是说明为什么是这些原则以及这些原则的具体内涵。社会主义正义原则 是我国社会主义法治建设的总体价值导向。第二章是法治国家的机构正义，该章 主要从法治运行过程中机构的行为正义问题进行研究。公共权力机构的正义为国 家权力机构正确的行使职权提供价值的标准和原则，确保权力的运行有利于社会 主义社会正义的实现。第二章共分为三个小节，分别从立法机构、行政机构与司 法机构三个方面研究各机构的正义。本文的第三章是法治社会中的个人正义的问 题，提出法治社会下的个人正义是实践法律。本文通过三章的论述构建出了我国 社会主义法治的正义观。 关键词：法治社会正义机构正义个人正义 a b s t i 认c t ”w h a ti st h es o c i a l i s tr u l eo fl a w ? h o wt ob u i l das o c i a l i s tc o u n t r yu n d e r t h er u l e o fl a w ? ”t w ob a s i cp r o b l e m sa r et h ef u n d a m e n t a ls t a r t i n gp o i n t sf o rt h i ss t u d y i ti s d i s c o v e r e dt h r o u g hb a s i cr e s e a r c ho nt h er u l eo fl a wt h a tt h er u l eo fl a wa n dj u s t i c e a r ec l o s e l yl i n k e dt h ed i r e c tv a l u eo ft h er u l eo fl a wi st h ef o r m a t i o no fs o c i a la n d l e g a lo r d e rg o o df o rs o c i a lp r o d u c t i o na n dl i f e d i r e c tp u r p o s eo f o u rc o u n t r yb u i l d i n g as o c i a l i s tc o u n t r yr u l e db yl a wi st oe s t a b l i s has o c i a l i s tl e g a lo r d e r i na d d i t i o nt ot h e f u n c t i o n so f o r d e rv a l u e ，t h em o s tf u n d a m e n t a lp u r p o s eo f t h er u l eo f l a wi st oa c h i e v e s o c i a lj u s t i c ev a l u e s d e p e n d i n go nt h es o c i a ls y s t e me s t a b l i s h e db yt h er u l eo fl a w , t h er u l eo f1 a wc a nb ed i v i d e di n t oas o c i a l i s tr u l eo fl a wa n dac a p i t a l i s tr u l eo fl a w t h el e g a lo r d e ro fr u l eo f1 a wu n d e rd i f f e r e n ts o c i a ls y s t e m si st h es a m e b u ts o c i a l i u s t i c ep u r s u e du n d e rt h es t a b l eo r d e ri st o t a l l yd i f f e r e n t c h i n a ss o c i a l i s tr u l eo fl a w i se s t a b l i s h e do nt h eb a s i so ft h es o c i a l i s ts y s t e m ，t h er u l eo fl a wi nt h ep u r s u i to f j u s t i c ei st h ej u s t i c eo ft h es o c i a l i s ts o c i e t y , u n l i k et h ej u s t i c eo ft h ew e s t e r nc a p i t a l i s t c o u n t r i e s t h e r e f o r e ，w eh o p et oe x p l o r et h ep r i n c i p l e so fs o c i a lj u s t i c et ob ep u r s u e d b yt h es o c i a l i s tr u l eo fl a wt h r o u g hb a s i cr e s e a r c ho nt h es o c i a l i s tr u l eo fl a wa n d j u s t i c e t h ea r t i c l ei sm a i n l ya r g u m e n tf r o mt h et h r e ed i m e n s i o n so fs o c i a l ，p e r s o n a l a n di n s t i t u t i o n a lj u s t i c eb a s i co ft h es o c i a l i s tr u l eo fl a w t h ep r e a m b l eo ft h ea r t i c l e b r i e f l yd i s c u s s e st h ec a u s e sa n db a c k g r o u n do ft h e “s o c i a l i s tr u l eo fl a wa n dj u s t i c e b a s e d ”a r t i c l eb o d yp a r ti sd i v i d e di n t ot h r e ec h a p t e r s t h ef i r s tc h a p t e ri sa b o u t p r i n c i p l e so fj u s t i c eo ft h es o c i a l i s ts o c i e t y ，w h i c hi n c l u d et h ep r i n c i p l e so fs a f e t y ， f r e e d o ma n de q u a l i t y t h es o c i a l i s tp r i n c i p l e & j u s t i c ei st h eo r i e n t a t i o no ft h eo v e r a l l v a l u eo fc h i n as o c i a l i s tl e g a lc o n s t r u c t i o n t h es e c o n dc h a p t e rt a l k sa b o u tt h ej u s t i c e o fa u t h o r i t yo ft h ec o u n t r yu n d e rt h er u l eo fl a w j u s t i c eo fa u t h o r i t yo ft h ec o u n t r y p r o v i d e st h ev a l u eo fs t a n d a r d sa n dp r i n c i p le st oe n s u r et h ep o w e ro fa u t h o r i t yr u ni n t h er i g h tw a y t h es e c o n dc h a p t e ri sd i v i d e di n t ot h r e es u b s e c t i o n si n c l u d i n g j u s t i c eo f a d m i n i s t r a t i v ea g e n c i e s ，l e g i s l a t i v eb o d i e sa n dj u d i c i a li n s t i t u t i o n s t h et h i r dc h a p t e r i st h ep r o b l e mo fi n d i v i d u a lj u s t i c ei nas o c i e t yr u l e db yl a w t h ep e r s o n a lj u s t i c e u n d e rt h er u l eo f1 a wi st h ep r a c t i c eo f1 a w k e y w o r d s ：r u l eo f1 a w , s o c i a lj u s t i c e ，i n s t i t u t i o n a lj u s t i c e ，i n d i v i d u a lj u s t i c e 日u 舌 1 本论文题的背景及意义 = j 月| j舌 法治，通常理解为法律之统治，是一种国家和社会治理的方式。人们一般将 “法治”与“人治”相对比，以说明法治的基本特征和优点。法治与人治的一个 突出区别在于，在法治之下人们主要受法的管辖，在人治之下人们除却受法的管 辖之外，还更受人的统治。u 法治社会下，每个人的行为只接受法律的调整而不 受到他人意志的干涉和控制，法律面前人人平等，任何人都不享有凌驾于法律的 特权。人治社会也有法律，但是人治社会的法是适用于部分的社会成员而不是所 有的人；统治者享有超越法律的特权，法律只是统治者个人意志的体现。仅从治 理形式的比较，法治比人治更显正义，法治至少可以实现人与人之间法律前的平 等关系。健全的法律制度是法治的基本前提。没有法律就一定没有法治，但是有 了法律并不意味着法治的实现。这也是我们经常用“法制”与“法治”两个不同 概念对此进行区分的原因。法治除了要求有“法制”，还需要确立法律至上的统 治地位。法治需要主体实践法律，通过法律的实施和运用从而调整和形成一定的 社会法律关系，最终构成一种稳定的社会法律秩序，这是法律的秩序价值。法治 实践是一个极其复杂的社会活动，法治实践主要分为立法、执法和司法三个环节。 立法实践是为法治提供法律前提的造法性活动。立法者需要为法治制定出一套健 全的法律制度。由于法治是通过法律以权利和义务为内容调整社会中的人与人之 间的关系，因而立法者在制定法律中必将需要某种标准和原则来分配社会主体问 的权利和义务。根据法律所调整的主体不同，法律所调整的社会关系主要分为两 个方面的社会关系。一方面法律调整是社会中个人与个人之间的关系，另一方面 调整是国家权力机构与个人之间的关系。这些社会关系应该如何调整，个人与个 人之间应当处于什么样的地位关系，个人与机构之间是一种什么样的地位关系， u 周旺生： 论法律正义的成因和实现， 法学评论2 0 0 4 年第1 期。 1 月u 舌 社会资源应当如何在个人之间进行合理的分配。这一系列的分配问题都需要有一 个标准来指导立法者的立法工作。如果没有一个统一的标准或是原则，立法者将 根本无从制定法律或者立法机构所制定的法律将因为缺乏统一的指导思想而发 生冲突。有了法律之后，执法机构负责实施法律，将法律由抽象性的规范性文件 变成一种现实的社会法律关系。执法机构应当在法律规定的范围内行使权力和履 行职责，但是法律只是就社会关系的一种抽象的概括，其根本无法就具体现实情 况一一加以规定。因而，法律的实施需要赋予执法机构一定的自由裁量权。当执 法机构运用自由裁量权将法律适用具体的事实关系时，执法主体同样需要有一定 原则和标准来指导自由裁量权的行使；否则自由裁量权将得到不当行使，甚至违 背了法律的根本目的。当人与人之间或者个人与权力机构之间发生利益冲突时， 司法机构作为中立者对于人与人之间的利益关系依据法律进行调整，从而确定合 法的社会法律关系。由于法律具有一定滞后性，现实情形总是能够超出法律所规 定的具体情形；那么司法主体需要借助于一定的标准和原则来裁判社会的冲突， 维护社会秩序的稳定和法律的统一。通过对法治实践的简要分析，我们认识到， 法治实践除了客观存在的法律作为社会治理的基本工具，更需要有价值标准和原 则作为法律的灵魂。美国法律哲学家埃德加博登海默( e d g a rg o d e n h e i m e r ) 认为：“法律的秩序要素只关注到社会生活的形式而非社会生活的实质，法律能 够给予为数众多却又混乱不堪的人类活动以某些模式和结构，从而避免发生失控 的动乱。但是，采纳那些为人们的预期提供一定程度的安全保障的颇有条理且界 定精准的规则，并不足以创造出一个令人满意的社会生活样式。”u 由于法律主要 功能在于调整和确定人与人之间的社会关系，而与考虑人与人之问合理的社会关 系最为密切的价值就是正义。 1 9 9 7 年9 月1 2 日江泽民总书记在中国共产党第十五次全国代表大会上的 报告中提出“依法治国，建设社会主义法治国家”的政治主张。1 9 9 9 年全国人 民代表大会通过修改宪法将“中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治 国家”写入中华人民共和国宪法。党和国家机关都必须在宪法和法律的范围内活 动，任何个人、组织和机构都不得享有超越宪法和法律的特权。时隔十年，2 0 0 7 美 e 博登海默、邓正来译： 法理学：法律哲学与法律方法，中国政法大学出版社 第1 9 9 8 年版，第2 5 1 页。 日u 舌 年1 0 月1 s 日胡锦涛总书记在中国共产党第十七次全国代表大会上的报告中再 次提出“坚持依法治国的基本方略”。可见，依法治国对于我党和全国人民具有 重要的意义。当我国正在加快建设社会主义法治国家的过程中，我们除了应当不 断地完善和发展我国社会主义法律体系，我们更应该深入地思考与研究社会主义 法治的正义问题。法治如果不自然注重以社会正义或分配正义为其精神中枢，它 就容易甚至必然会蜕变为精巧的、层次更高的专制暴政。w 所以本文基于理论与 现实的意义，提出了我国社会主义法治的正义基础研究。本论文研究旨在明晰我 国社会主义法治的正义内容，为社会主义法治实践提供符合我国社会主义制度的 正义原则，通过对正义的具体化来实现正义对社会主义法治实践的价值规范作 用。虽然正义无法像法律那样具体明确，但是正义并不是虚无漂眇而无法把握的 空洞概念。正义作为高层次的社会伦理规范，对社会主体的行为和精神都会产生 影响。社会主义法治实践离不开正义的指导，社会主义法治实践主体需要统一的 正义标准帮助和指导法治实践。 2 国内外文献综述 经过前期文献资料的搜索和分析发现，直接研究和论述本论题的文献资料十 分有限。大部分的文献资料主要在于研究西方正义思想，很少文献针对我国社会 主义法治实践的正义问题展开研究和论述。有些学者主要单纯研究社会主义社会 正义观，有些学者对法、法治和正义的关系进行探讨和研究，还有的学者就马克 思主义的正义观进行详尽的研究并试图从马克思主义经典文献著作中获得马克 思主义学者的正义观。这些研究和探索奠定了本文论述的理论前提和根基。本文 正是通过对这些理论成果的分析和研究，从而得出关于本论文题的研究结论和成 果。以下将就对本论题研究产生重要影响的主要文献加以简要说明。 正义概念是本论文题的关键，只有晰清正义概念，才能就社会主义法治的正 义问题进行准确的论述。美国著名哲学家约翰罗尔斯( j o h nr a w l s ) 的专著正 义论对中西正义思想产生着深远的影响，其中，正义的两个原则以及分析论证 正义原则的方法都对我们研究正义问题有着积极意义。美国法律哲学家埃德 w 周旺生： 论法律正义的成因和实现，法学评论2 0 0 4 年第1 期。 3 日u 舌 加博登海默( e d g a rb o d e n h e i m e r ) 在其著作法理学：法律哲学与法律方法 中专章就正义问题进行探索，将人类社会历史上的主要正义观念进行分析和总 结。天津商业大学史瑞杰教授在其效率与公平：社会哲学的分析一书就“正 义、公平与公正三者关系”进行研究和探讨，其提出：“在公平、正义、公正三 个概念关系中，正义是一个最高范畴，在广义层次上，它统辖公平、公正两个范 畴并且是它们得以存在的根据。”北京师范大学廖申白教授在其论文论西方主 流正义概念发展中的嬗变与综合中就西方正义概念的发展与演变作出清晰的论 述。还有其他相关著作和论文就“正义是什么”从不同的维度进行了思考和研究。 本文正是在已有的正义理论研究成果的基础上提出具体的正义观。除了厘清正义 的概念外，法、法治以及正义之间的关系对于本文研究具有重要意义。正是在对 法与法治的区分基础上，才能准确地区别法的正义与法治的正义，从而提出法治 的正义内容。北京大学周旺生教授就“法、法治与正义 的关系问题通过其三篇 论文进行了阐述，这三篇论文分别是论法律正义的成因和实现、论作为第 三种规范的法律正义 和论作为高层次伦理规范的正义 。虽然周旺生教授 在其论文中详细论证了正义的规范价值并提出了“法律正义”的概念，但并未就 社会主义法治的正义内涵加以详述。学者涂良川、胡海波的论文论马克思的正 义观通过对马克思的著作文献进行研究得出马克思的正义观。山东大学何中 华教授所发表的论文“平等”问题的历史规定及其超越重读马克思哥达 纲领批判通过对马克思哥达纲领批判的文本研究基础上就马克思关于“平 等”问题的“历史地思”的思考方式予以论述，虽然何中华教授未进行就正义问 题进行研究，但其就马克思的历史唯物主义的研究思路为本论文的研究提供新的 思络。还有许多著作与文献都对本文研究提供了参考与帮助，就不在此一一叙述。 3 论文的问题与基本结构 本文就社会主义法治实践中的正义问题进行研究和论述，试图为社会主义法 史瑞杰： 效率与公平：社会哲学的分析，山西教育出版社1 9 9 9 年版，第4 3 4 4 页。 周旺生：论法律正义的成因和实现， 法学评论2 0 0 4 年第l 期。 周旺生： 论作为第三种规范的法律正义，政法论坛2 0 0 3 年第4 期。 周旺生： 论作为高层次伦理规范的正义，法学论坛2 0 0 3 年第4 期。 涂良川、胡海波：论马克思的正义观，兰州学刊2 0 0 7 年第1 期。 4 日u 舌 治实践提供一套系统的正义观，以指导社会主义法治建设和发展。目前，正义问 题的研究主要关注点在于社会制度的正义问题，学者对社会制度的正义问题进行 研究提出各自不同的社会正义观。这些社会正义观的内容都不可避免地受到研究 者所处于的社会制度的影响。根据马克思的历史唯物主义理论，我国社会正义内 容应该从我国社会主义制度当中去研究和探索，从而研究出适合我国社会主义制 度发展需要的正义观。我国社会正义的内容应该是什么，这将作为本文的问题将 予以回答。通过研究和分析人类社会的正义研究路径，正义的概念最早是对于个 人的正义问题进行研究。随着研究的转向，人们开始了社会正义的研究。罗尔斯 在其正义论当中不但对社会正义问题进行了研究，而且还对个人正义问题也 进行了思考。罗尔斯认为，只有首先确定社会正义原则才能确定个人行为的评价 准则；如果离开了社会正义的框架来谈论个人的正义，无异于失去了衡量个人正 义的标准。现代政治社会当中，社会关系主要两大主体主要是公共权力机构和 个人。除了社会制度的正义问题外，两大主体在社会主义法治实践过程中也会发 生相关的正义问题。社会正义、机构正义和个人正义对我国社会主义法治建设和 发展具有重要意义和作用。因此，本文将社会、机构及个人三方面的正义问题展 开研究，试出提出社会主义法治建设所需要的正义观。 论文的主要结构是按照论文的主要问题进行安排。论文一共分为三大部分。 文章的第一章是关于社会主义社会的正义问题进行研究，试图提出社会主义制度 下的社会正义原则；第二章将围绕社会主义法治实践中公共权力机构的正义问题 展开论述；第三章对社会主义法治过程中的个人正义问题进行研究。这三章内容 构成了我国社会主义法治的正义基础，社会正义、机构正义及个人正义构成了我 国社会主义法治实践的正义体系。论文通过对三个方面的正义论述为我国社会主 义法治实践确定了具体的正义伦理规范，指导我国社会主义法治实践朝着正确方 向前进! 李桂林：论良法的标准，法学评论2 0 0 0 年第2 期。 5 第一章社会主义社会的正义原则 1 1 概述 第一章我国社会主义社会的正义原则 社会主义社会的正义原则是社会主义社会的正义区别其他社会形态正义的 标准和原则。社会主义社会的正义原则是社会主义社会正义的基本内容，正义原 则为社会主义法治实践提供了正义性的原则规范。社会主义社会的正义原则为社 会主义法治实践中立法、行政及司法活动提供了正义价值的标准。本文研究社会 主义社会的正义原则是采用马克思主义唯物史观的理论研究方法，区别于罗尔斯 分析社会正义原则的方法。迪肯大学何包刚教授认为，罗尔斯的两个正义原则不 是经验归纳或事实论证，而是规范、反思、实验和假设性的，即通过社会契约这 种假设性的思想实验展开其理论论证。本文所研究的社会主义正义原则是建立 在社会主义制度的基础上，根据马克思主义唯物史观的理论方法，探索社会主义 社会制度的正义内容，从而提出具体的社会主义社会的正义原则。从社会主义制 度的自身去研究社会主义社会的正义问题，这是与马克思主义的正义观相符合 的。在马克思看来，从来都不存在离开人现实生活与理想追求的正义，正义原则 的前提与根据只能在人类的历史中寻求，社会主义革命和共产主义理想是人类追 求正义的一种现实性手段。 公平正义是人类社会的共同理想，是社会主义法治的价值追求，是社会主义 和谐社会的基石。 因此，我们需要对社会主义正义内容进行研究。通过研究社 会主义社会正义原则为社会主义法治提供具体的价值规范。正义原则为法律的制 定和实施提供价值标准，最终通过法治实践来实现我们所追求的社会正义。正义 的法律能够得到社会成员的自觉遵守，社会的法律秩序则更容易形成。罗伯斯比 尔曾说过：“法律的威力与其说在于围绕法律的军事力量，远不如说在于法律符 郦平：“正义论与社会正义观念之构建”学术讨论会综述，哲学动态2 0 0 9 年第1 0 期。 涂良川、胡海波：论马克思的正义观，兰州学刊2 0 0 7 年第1 期。 中共中央政法委员会：社会主义法治理念读本，中国长安出版社2 0 0 9 年版。 6 第一章社会主义社会的正义原则 合正义和大众意志的原则。当法律原则是社会利益的时候，人民自己就是法律原 则的支柱，全体公民的力量就是它的力量。”u 社会主义正义原则包括了安全、自由与平等三个基本原则。这三个基本原则 之间是一种共存统一的关系，自由原则是核心，安全原则是自由原则的基本前提， 平等原则是自由原则实现的基本保障。只有同时遵守这三个原则，才能真正地实 现社会主义社会的正义。任何一个原则的缺失都将导致其他原则的无法实现。 1 2 安全原则 1 2 。1 国家安全 国家是法律存在的基本前提。虽然马克思主义理论认为国家是阶级统治的工 具，国家的暴力机关( 警察、监狱等) 为了维护统治阶级利益所服务的，是统治 阶级对被统治阶级的反抗实施镇压的工具；但是马克思主义理论也承认国家除了 具有阶级性之外还担负着社会公共服务的职能，没有一个国家只有阶级性而没有 公共性。法律是国家的产物，没有国家也就没法律，所以马克思主义观点认为法 律是统治阶级意志的体现。我国是无产阶级专政的社会主义国家，国家的一切权 力属于人民。既然人民是国家的主人，国家安全就直接关系到人民个体的安全。 一旦国家安全受到威胁，国家主权丧失，社会将变得无序，人民的人身和财产安 全也将无法得以保障，其他基于人身和财产的各项自由也更是无从谈起。因此， 国家安全是社会法律制度最基本的正义原则。托马斯霍布斯( t h o m a sh o b b e s ) 的法律哲学就是用一种侧重于安全的方法解决政治正义和社会正义问题的一个 范例。按照霍布斯的观点，主权者所应关注的基本自然法乃是在任何能够实现和 平的地方维护和平，在和平遭受危险的任何时候组织防御。杰里米边泌( j e r e m y b e n t h a m ) 也以同样的愿意将安全宣称为通过法律的社会控制的“主要而且的确 是首要的目的”，而自由和平等在他的思想文案中则被分配到一个从属的地位。 法 罗伯斯比尔、赵涵舆译： 页。 美 e 博登海默，邓正来译： 1 9 9 8 年版，第2 5 6 页。 同上，第2 5 6 页。 革命法制和审判，北京商务印书馆1 9 6 5 年版，第1 5 3 法理学：法律哲学与法律方法，中国政法大学出版社 第一章社会主义社会的正义原则 当然人们会担心权力的使用者利用国家的安全为名来侵犯公民的个人基本权利 和自由。我们不可否认这种情况会出现，但是出现的前提是法律制度未能对公共 权力的行使作出合理的安排。此外，由于我国是以生产资料公有制的基本经济制 度的社会主义国家，所以国家安全除了遭受武力威胁安全外，还包括国有资产和 集体资产的安全。国有资产和集体资产是我国人民进行社会生产的物质基础，一 旦国家资产受到侵害，将直接影响到我国社会主义制度的安全，进而影响到国家 安全。国家资产关系到我国社会的基本生产和生活的问题。社会主义法律制度应 当对国有资产与集体资产的管理、使用和分配进行详细的规定，才能有效地保障 国家的经济安全。 1 2 2 个人安全 个人安全是指个人人身和私人财产的安全不受到任何人或组织非法侵犯。基 于社会合作理论，人与人结合成国家和社会，旨在希望通过国家和社会建立一个 有序的社会生活，这种有序的社会生活当然包括人身的基本安全，不会遭到随意 侵袭或杀害。国家和社会应当提供人身和财产的基本保障，否则国家和社会存在 的根基将当受到影响，也将由此引发人与国家之间的冲突，甚至希望脱离原有的 国家而到一个更安全的国度开始新的生活。当越来越多人既无法在一个国度中安 全的生活也无法选择离开，人们会采取自力地手段来维护自己的人身和财产安 全。社会主义国家是人民的国家，保护人民的人身和私人财产是国家存在的基本 正义。霍布斯认为，保护生命、财产和契约的安全，构成了法律有序化( 1 e g a l o r d e r i n g ) 的最为重要的任务；自由和平等则应当服从这一崇高的政治活动的目 标。他认为，法律控制应将其注意力特别集中在人身的保护和财产权的不可侵犯 等问题上。w 个人安全具体主要包含三个安全关系：个人与国家、个人与个人以及个人与 自然。个人与国家关系方面主要表现在公权力对个人的人身和财产安全的非法侵 害，权力的行使者非法利用权力来侵害个人的生命、自由和私人财产的安全。法 美 e 博登海默，邓正来译：法理学：法律哲学与法律方法，中国政法大学出版社 1 9 9 8 年版，第2 5 6 页。 8 第一章社会主义社会的正义原则 律的本质就是对国家权力的限制，以避免公权力对个人的安全的威胁。人与人形 成社会的目的不是来伤害自己，而是从国家和社会中得到个人所无法获得的安全 利益。国家和社会可以为个人安全提供保障，避免个人遭受他人的伤害，这里强 调的是一种事前的保护而非事后的惩罚。例如，国家设立治安机构提供夜间的巡 视来预防犯罪行为的发生。个人需要此种安全的公共服务，而这种公共服务也应 当由国家或社会组织来提供。事后的惩罚虽然也是一种正义的行为，但是这对于 已经受害而言更像是一种迟来的正义，或者说己发生的伤害本应该可以避免，政 府对于事件的发生负有不可推卸的责任，权力与责任的对称才是正义的。所以个 人赋予政府权力的目的是使其有能力完成或是承担相应的社会责任。随着工业化 社会的发展，人与自然的关系日益紧张，人类对于生态环境和自然资源的破坏日 益加剧。自然资源的枯竭和生态环境的恶化日益威胁到人类的生存安全。社会法 律制度应当通过人的行为规制，平衡人与自然的关系，促进入与自然的协调发展。 1 3 自由原则 1 3 1 自由的概述 自由是人的本质。英国哲学家和社会学家赫伯特斯宾塞( h e r b e r ts p e n c e r ) 认为，同正义观念相联系的最高价值并不是平等，而是自由。斯宾塞论辩说，每 个个人都有权利享有任何他能从其本性与能力中得到的利益。每个人都应当被允 许维护自己的权利、获得财产、从事一项他本人所选择的事业或职业、自由迁徙 并毫无拘束地表达他的思想和宗教情感。u 人都具有实现其人格的潜力的强烈欲 望，也都具有建设性地运用大自然赋予他们的能力的强烈欲望。笔者认为人类社 会的发展历史是斯宾塞观点的最好证据。追溯人类社会发展进程，人类社会历史 就是一幅人的自由不断得以解放和发展的画卷。人的自由本质冲破了自然对人类 的限制，人类通过主观的自由意志构筑着人类自我的世乔，并在这个世界不断创 造和释放人的自由。人类社会的发展经历了从不自由到相对自由，并将以绝对自 由为终极目标。这种绝对自由所存在的社会状态可能是马克思主义所说的共产主 w 美 e 博登海默，邓正来译：法理学：法律哲学与法律方法，中国政法大学出版社 1 9 9 8 年版，第2 5 4 页。 9 第一章社会主义社会的正义原则 义社会或是更高级一种社会形态。共产党宣言中提出，代替那存着阶级和阶 级对立的资产阶级旧社会的，将是这样的一个联合体，在那里，每个人的自由发 展是一切人的自由发展的条件。在“联合体”中，每个人的自由将不再是敌对 的状态，相反地，每个人都能够从他人的自由中享有满足自身需要的自由，与此 同时，还不断增强个人创造自由的能力，为他人创造出更多的自由，整个社会的 自由供给不断地增加，充分实现每个人的自由。我国是社会主义制度的国家，共 产主义社会既是我们奋斗的理想和目标，但也是人类社会发展的客观规律。因而 自由原则应当作为我国社会正义的原则之一。我国将自由原则作为判断社会制度 的正义标准，就意味我国在社会主义法律制度中需要强调权利义务的分配符合自 由最大化的原则。马克思主义理论所提到的“联合体 是建立在生产力高度发展 的基础上。因此，当我们的社会生产力尚未达到高度发展的情况下，我们的自由 在不断发展的同时也受到了限制，生产力的发展是个渐进的过程，自由也是如此。 因而我们今天必须看清这个历史前提，但是我们需要通过我们的主观能动性去选 择能让每个人都能在现有的社会生产力的条件下享有最大的自由，尽量通过制度 的设计和选择使每个人的自由之间冲突降至最低。那么每个人同等自由之间的界 限可以通过法律的权利和义务的表达方式来进行划分。权利就是自由的法律表 现，而义务则是自由的限制。斯宾塞所期望承认的唯一限制就是每个人都必须意 识到并尊重其他人所进行的不可妨碍的活动，因为其他人也都享有同样的自由主 张权。每个人的自由应当只受限于所有人都平等享有的自由。斯宾塞将上述正义 观归纳成了这样一个经典公式，“每个人都可以自由地干他所想干的事，这是以 他没有侵犯任何其他人所享有的相同的自由为条件的。斯宾塞认为，一个人的 自由只有在尊重其他人同样的自由时，这个人才能享有该自由。斯宾塞的观点主 要是为了强调自由的条件。这与罗尔斯正义观的第一个原则有着本质的不同。罗 尔斯的正义观将正义原则分为两个原则，这两个原则是按先后次序进行排列的， 第一个原则优先于第二个原则。其中，第一个正义原则表述为“每个人对与其他 人所拥有的最广泛的基本自由体系相容的类似自由体系都应有一种平等的权 u 中共中央马克思恩格斯列宁斯大林著作编译局译：共产党宣言，人民出版社会2 0 0 9 年版，第5 0 页。 美 e 博登海默，邓正来译：法理学：法律哲学与法律方法，中国政法大学出版社 1 9 9 8 年版，第2 5 5 页。 1 0 第一章社会主义社会的正义原则 利。”罗尔斯正义观的第一正义原则包含着两层含义：第一、承认每个人享有广 泛的基本自由体系；第二、这种自由体系是平等。这里的“基本自由体系”是每 个人享有的最基本的自由，或者可以说是一个人之为人的自由；在法律当中，这 种最基本的自由被称之为“人权”。人的基本自由是任何人或是组织都不得予以 剥夺，哪怕是通过“多数人决议”的方式来限制或剥夺个人的基本自由都是不正 义的。而斯宾塞的自由观则是从一种行为的层面进行探讨自由实现的前提条件。 本文所讨论的自由原则，是指法律并h sr j 度应当保护每个人所享有的最广泛的基本 自由体系。 法律是自由的保障而不是桎梏。约翰洛克宣称，“法律的目的并不是废除 或限制自由，而是保护和扩大自由。 法律是将可能或已经导致不自由的情形通 过法律的方式而进行权利与义务的分配，创造每个人自由的最大化的规范性文 件。例如，交通情形。假设一个社会没有道路交通规则和道路交通指示标志，驾 驶人员可以自由在道路上行使，那么驾驶人员在行驶过程中需要十分小心谨慎， 因为他根本不知道，其他车辆将会如何行驶以及其他车辆的行驶速度有多快。因 而，驾驶员只有通过加强自己的判断或是慢速运行，以避免发生交通事故。虽然 驾驶员在这种情形下含有充分的自由可以在道路上随意行驶不受任何限制，但是 这种无序自由因为客观危险性的增加，自由度已经大大减弱。相反，如果一系列 交通规则来指导人们行驶，人们在通过预期的判断能够更快更有序地行进，此时 人的自由度则大大提高，而且人的安全性也得到保障。所以法律是以实现人的自 由为直接目的。只有这样的法律也将符合每个人的意志和意愿。伊曼纽尔康德 ( i m m a n u e l k a n t ) 为了评价一个法律制度的价值及其适当性，他也使用了自由 的概念。康德从自由是属于每个人的唯原始的和自然的权利这一前提出发，将 正义定为“一些条件的总和，在那些条件下，一个人的意志能够按照普遍的自由 法则同另一个人的意志结合起来。 本文将人的基本自由分为了政治自由和经济 w 美 约翰罗尔斯，何怀宏、何包钢、廖申白译：正义论，中国社会科学出版社1 9 8 8 年版，第6 06 l 页。 美 e 博登海默，邓正来译：法理学：法律哲学与法律方法，中国政法大学出版社 1 9 9 8 年版，第2 7 9 页。 掣 美 e 博登海默，邓正来译：法理学：法律哲学与法律方法，中国政法大学出版社 1 9 9 8 年版，第2 5 5 页。 第一章社会主义社会的正义原则 自由两个方面。 1 3 2 政治自由原则 政治自由是每个人应享有的参与国家和社会事务的基本自由。政治自由所涵 盖的自由种类非常广泛，基于本文重在探讨自由的原则性内涵，本文将对基本的 政治自由加以论述。 第一、每个人享有自由地决定国家的组成和社会基本政治经济制度。 公民权利和政治权利国际公约第一部分的第一条：“所有人民都有白决 权。他们凭这种权利自由决定他们的政治地位，并自由谋求他们的经济、社会和 文化的发展。”所有国家中的社会成员都有自由决定国家应当如何组成以及国家 基本的政治经济制度，这种自由是任何政党、组织或个人都无法剥夺的。只有确 保人民是根据自己的意志共同决定国家的基本政治经济制度，这种制度才能够得 以共同遵守。如果国家的基本社会制度仅反映个人的意志，势必会导致社会制度 根基的不稳定。由此所产生的国家法律制度也不能得到社会成员的共同遵守。但 我们不能将“自由地决定”简单地理解为“将自己个人的意志得以实现”。这种 政治自由是指社会每个成员都有权利发表自己关于国家的组成以及社会的基本 制度的看法和观点，同时可以通过各种方式使每个人的基本观点让社会其他成员 了解和知悉，每个人基本的观点通过相互地辩论和说服而达成某种一致性的成 果。如果社会成员的意见和观点出现分歧，仍无法达成一致的意见，则可以采取 大家所认同的决定方式来决定最后的结果，例如投票制度。即使这样的决定结果 不是都符合每个人的意志，但是根本上己尊重了每个人的人格和尊严，因此这种 方式所产生的结果也应当是正义的。 第二、个人可以自由地选举自己的代表或被选举为其他社会成员的代表参 与管理国家事务。 根据国家议事制度的不同，人民民主分为“直接民主”和“间接民主 两种 方式。直接民主是指由每个人直接参与决定和管理国家事务的议事制度；而问接 民主是指社会成员选举出代表代为参与决定和管理国家事务的议事制度。为了能 1 2 第一章社会主义社会的正义原则 够有效率地决定和管理国家事务，间接民主的方式更加可取。当国家采取间接民 主的议事方式时，每个人就衍生出另一种政治自由即选举与被选举的自由。代表 的职能是将其所代表的个人的意志集中地反映给其他代表及他们所代表的个人。 个人自然有自由选举代表的权利，只有通过其自身所选举的代表才能体现其个人 的自由权利，相反地，当代表的行为侵犯到具体个人的自由时，个人自然有权剥 夺代表的身份，并有权将自己个人的意志直接反映给其他所有代表和社会成员。 每个人不但有权选举自己的代表，同时也有权被选举为代表，代表他人参与决定 和管理国家事务。 第三、个人应享有制定和修改国家基本法律的自由 每个人有权制定和修改关系自身自由的基本法律制度。法律通过权利与义务 的方式实现每个人的自由最大化。假设人性是自私，法律是个人或少数人意志共 同决定的结果，那么法律只会体现个人或少数人自由的最大化。我们清楚知道， 一个人自由的增大就可能能意味着另一个人自由的变小。所以法律是通过技术性 的手段使全体成员的总体自由增大，同时使每个人的自由趋于平等和最大化，促 使人人的自由都实现。无论是全体人民的公决还是议会制度，每个人都有权对于 国家基本法律的制定提出自己的法律草案。只有人人参与立法，才能产生一部有 生命力的法律。因为这样的法律犹如每个人自己的孩子，人人会尽全力去捍卫它， 不允许有任何侵害它的行为。违反法律就是违反自己的意志，那是不正义的! 第四、思想和言论的自由 思想和语言是人类的两大特征，也是人类区分动物的主要标志。语言是人与 人之间交流的主要工具，没有语言的交流，入与人之问难以建立紧密的社会联系， 难以开展正常的生产和生活。语言是思想的工具，思想是语言的内容。人们通过 语言的方式将自己的思想传递给世界上的每个人，同时带给他人以智慧和启迪。 从而人们通过不断语言交流而不断碰撞出人类思想的火花。可以说，如果没有思 想和言论的自由，人类社会将无法得以发展。限制人的思想和言论的自由，将使 人不再是人，人将恢复到动物的状态。那么其他的一切自由也就根本无从谈起， 因为思想和言论的自由是其他一切自由的前提和基础。 13 第一章社会主义社会的正义原则 思想自由主要是指人的内在思想的形成不受外在任何干涉。例如，每个人可 以自由地选择自己所喜欢的书籍而不受干涉的自由；或是不得对他人进行强行灌 输某种思想以致无法形成自己个人的思想。思想的自由强调是人可以自由地选择 和吸收其个人认同的思想而不受到任何的强制。 言论自由主要包含有两方面含义：第一、每个人有权将自己的思想通过言语 或文字的方式传达给社会而不受任何的干扰和限制；第二、每个人都有权对社会 现象加以评价并提出自己的观点和看法。当然言论自由不等于恶意中伤，言论自 由也是有其边界。但这里的“言论自由”更强调的是不受任何外界的干预，每个 人都能自由表达自己的思想，不因思想与他人产生冲突而受到限制。例如，现代 网络高速发展，人们都通过网络发表自己的言论，但是很多言论一发表便立即被 删除。这就是一种严重侵犯个人言论自由的行为。有人认为，这种行为的产生是 因为言论本身是不真实的或是侵犯到他人的合法权益。而本文将言论自由归为自 由原则的内容之一，就是因为言论自由的优先性。即使言论的内容是不真实的甚 至是违法的，言论的自由是不得被剥夺的。任何人或组织不得阻止个人言论的表 达自由，也不限制他人获取言论的自由。如果言论真的存在不当的问题，可以通 过其他方式要求追究言论表达人的责任。况且，言论价值判断的权利应当属于中 立的第三方；否则程序正义的缺失将导致人们对于言论价值判断结果的公正性产 生怀疑。 第五、结社自由 结社自由是指社会成员可以自由地结合成为社团组织，并按照社员成立社团 的目的和宗旨，开展社团活动。社团的成立或解散，只受社员的意志所决定，不 受任何其他个人或组织的干扰和限制，即使是国家政府也无权干涉公民的结社自 由。虽然结社的行为是自由的，但是社团的行为可能会受到国家法律的调控，以 避免社团的行为侵害到他人的自由和利益。 第六、社会自治的自由 社会自治的自由是指社会成员可以自由地联合在一起形成自治组织，自行治 理成员的事务，并通过制定自治的规章和制度来管理自治组织中的成员。社会自 1 4 第一章社会主义社会的正义原则 治的自由与结社自由是有一定区别的。结社自由，是指社会成员可以根据某种目 的和宗旨而设立一个社团组织，社团组织主要为了社会成员的共同目的和宗旨而 存