（民商法学专业论文）网络下载中合理使用制度研究.pdf

硕士学位论文 m a s t e r s t h e s i s 摘要 著作权法在保护著作权人利益的同时必须兼顾社会公众的利益，合理使用制度 作为主要的著作权限制制度，正是在不断的调整和完善中达到平衡权利人和公众利 益、实现著作权法公平价值追求目标的。今天，网络技术发展对传统合理使用制度 已经构筑的利益平衡机制带来了新的冲击，网络中被广泛应用的下载技术使传统合 理使用制度规范变得难以适用，合理使用成为许多侵权行为的借口。故网络环境下 合理使用制度的完善成为著作权法实践中必须妥善解决的新问题。 本文共四部分，从网络环境下的合理使用制度出发，对合理使用制度在当前网络技 术高速发展下的表现和问题进行讨论。提出在网络下载中合理使用制度的界定和规 范。 第一部分重点论述有关合理使用制度的理论基础。从传统合理制度理论出发， 对现在有合理使用制度的发展过程进行回顾。该制度最初出现在英国的判例中，但 是劭了1 8 4 1 年才由美国法官通过案例形成了著名的判断合理使用四标准，对整个 著作权保护产生深远影响。由于著作权保护发展时问不长，且各国在法律规定上的 差别，对合理使用制度的概念大陆法系和英美法系有明显区别。在英美法系对合理 使用制度的概念都在法律和判例中明确加以界定，而大陆法系由于在法律规定中以 采用权利限制列举式来说明，所以在概念界定上出现多种说法。此部分考察目前学 界较为主流的合理使用概念，同时对合理使用制度产生的目的和性质进行论述，以 对比在网络下载中合理使用制度出现的差别。 第二部分重点论述合理使用制度在网络下载中遇到的新问题。由于网络出现， 从网上下载作品成为普遍现象，而这种行为与著作权中合理使用制度的规定产生冲 突。根据现有著作权保护制度，在网络下载时对作品的合理使用上出现的问题保护 力度有限。因此根据网络下载现状分析，详细考察这种新的作品使用方式的带来的 新变化。网络中对作品的合理使用方式变成网络下载，且其具有便捷廉价、易操作 性，与传统中使用方式有很大区别。合理使用制度的适用环境也从传统媒介传播转 入通过网络传播，而在网络中很多关于以前判断合理使用的标准也难以判断该行为 是否属于合理使用。这使得该制度因此而受到影响。同时在应对网络中侵权行为而 采取地技术措施也和合理使用制度形成一种制衡。合理使用制度面对网络下载出现 许多新的亟待解决问题。 第三部分重点论述目前国外和国际组织在这方面的法律规定和判例，为我国网 络下载中合理使用制度研究提供参考依据。以目前在对网络中知识产权保护比较规 硕士学位论文 m a s t e r s t h e s i s 范的美国为例，它在网络出现后很快意识到对这方面的法律保护，并出台了相关法 、律如数字千年版权法等，在版权法里合理使用制度规定处也做了相应调整，而 w i p o 也及时对相关问题制定了新的保护条约在合理使用制度上出现的案例更是 多不胜数，本部分重点对n a p s t e r 案件进行分析研究，为我国合理使用制度调整寻 找可借鉴经验。 第四部分重点关于网络下载中合理使用制度完善。虽然合理使用制度在网络下 载中受到巨大冲击，在很多学者观点中都可见关于取消合理使用制度的言论。但是 合理使用制度作为平衡权利人和社会公众的杠杆，其存在是有必要的。因此本部分 详细论述了其存在的必要性。同时提出完善的方法主要是从判断标准和技术措施上 来研究。由于利用技术措施保护著作权人和合理使用之间的冲突，在完善我国网络 下载合理使用制度时，可以利用对技术措施的调控来实现，也可以通过其他的许可 方式来完成。 关键词：网络下载合理使用制度技术措施 n 硕士学住论文 m a s t e r s t h e s i s a b s t r a c t t h ec o p 妒g h tl a ww h i l ep r o t e c t st h ec o p y r i g h to w n e rb e n e f i tt oh a v et og i v ed u a l a t t e n t i o nt o tt h es o c i a lp u b l i ct h eb e n e f i t ，r e a s o n a b l yu s e st h es y s t e mt ot a k et h em a i n c o p y r i g h tl i m i ts y s t e m ，i sp r e c i s e l ya c h i e v e st h eb a l a n c er i g h tp e r s o na n dt h ep u b l i c b e n e f i t ，t h er e a l i z a t i o nc o p y r i g h tl a wf a i rv a l u ep u r s u eg o a li nt h eu n c e a s i n ga d j u s t m e n t a n dt h ec o n s u m m a t i o n t o d a y ，t h en e t w o r kt e c h n o l o g i c a ld e v e l o p m e n tt h eb e n e f i t b a l a n c em e c h a n i s mw h i c ha k e a d yc o n s t r u c t e dt ot h et r a d i t i o n a lr e a s o n a b l eu s es y s t e m b r i n g st h en e wi m p a c t , i nt h en e t w o r kh a sb e e nc a u s e dt h et r a d i t i o n a lr e a s o n a b l eu s e s y s t e ms t a n d a r db yt h ew i d e s p r e a da p p l i c a t i o nd o w n l o a d i n gt e c h n o l o g yt oc h a n g ew i t h d i f f i c u l t y i ss u i t a b l e , r e a s o n a b l yu s e di n t om a n ya b u s e s o fa u t h o r i t yt h ee x c u s e t h e r e f o r eu n d e rt h en e t w o r ke n v i r o n m e n ti nt h er e a s o n a b l eb s es y s t e mc o n s u m m a t i o n i n t oc o p y r i g h tl a wp r a c t i c em u s tp r o p e r l ys o l v en e wq u e s t i o n t h et h i sa r t i c l e a l t o g e t h e rf o u rp a r t s ，e m b a r kf r o mt h en e t w o r ke n v i r o n m e n t r e a s o n a b l eu s es y s t e m 伽t l e so nt h ed i s c u s s i o nt ot h e r e a s o n a b l eu s cs y s t e mu n d e rt h e c u r r e n tn e t w o r kt e c h n o l o g yh i g hs p e e dd e v e l o p m e n tp e r f o r m a n c ea n dt h eq u e s t i o n p r o p o s e si nn e t w o r kd o w n l o a d i n gt h er e a s o n a b l eu s es y s t e ml i m i t sa n dt h es t a n d a r d f i r s tp a r to fk e ye l a b o r a t i o nr e l a t e df a i ru s es y s t e mr a t i o n a l e e m b a r k sf r o mt h e 。t r a d i t i o n a lr e a s o n a b l es y s t e mt h e o r y ，h a st h ef a i ru s es y s t e mt ot h ep r e s e n tt h ed e v e l o p i n g p r o c e s st o 叫t y o nt h er e v i e w t h i ss y s t e ma p p e a r sa tf i r s ti ne n g l a n d sl e g a lp r e c e d e n t ， b u th a so n l yt h e nf o r m e dt h ef a m o u sj u d g m e n tt oi n1 8 4 1b ya m e r i c a nj u d g et h r o u g ht h e c a s cr e a s o n a b l yt ou s ef o u rs t a n d a r d s h a st h ep r o f o u n di n f l u e n c et ot h ee n t i r ec o p y r i g h t p r o t e c t i o n b e 虻a u s et h ec o p y r i g h tp r o t e c t i o nd e v e l o p m e n tt i m ei sn o tl o n g , a l s ot h e v a r i o u sc o u n t r i e s i nl e g a lr u l ed i f f e r e n c eh a st h eo b v i o u sd i f f e r e n c et ot h ef a i ru s es y s t e m c o n c e p tm a i n l a n dl e g a ls y s t e ma n dt h ee n g l i s ha m e r i c al e g a ls y s t e m 。a l le x p l i c i t l y p e r f o r m si nt h ee n g l i s ha m e r i c al e g a ls y s t e mt ot h er e a s o n a b l eu s es y s t e mc o n c e p ti nt h e l a wa n dt h el e g a lp r e c e d e n tt ol i m i t ，b u tm a i n l a n dl e g a ls y s t e mb e c a u s eu s i n gt h er i g h t l i m i ti nt h el e g a lr u l et oe n u m e r a t et h et y p et os h o w , t h e r e f o r ea p p e a r st h em a n yk i n d so f v i e w si nt h ec o n c e p tl i m i t s t h i sp a r ti n s p e c t st h ep r e s e n te d u c a t i o n a lw o r l dm a i n s t r e a m t h er e a s o n a b l eu s ec o n c e p t ，s i m u l t a n e o u s l yt h eg o a la n dt h en a t u r ew h i c hp r o d u c e st o t h e r e a s o n a b l eu s es y s t e mc a r r yo nt h ee l a b o r a t i o n ，c o n t r a s t st h ed i f f e r e n c ew h i c ht h ef a i r u s es y s t e ma p p e a r si nn e t w o r kd o w n l o a d i n g t h es e c o n dp a r to fk e ye l a b o r a t i o nf a i ru s es y s t e mt h en e w q u e s t i o nt h a tm e e t si n n e t w o r kd o w n l o a d i n g a sar e s u l to ft h en e t w o r ka p p e a r a n c e , b e c o m e st h eu n i v e r s a l p h e n o m e n o nf r o mt h eb n l i n ed o w n l o a d i n gw o r k , b u ti nt h i sk i n do fb e h a v i o ra n dt h e c o p y r i g h tf a i ru s es y s t e ms t i p u l a t i o nh a st h ec o n f l i c t a c c o r d i n gt oe x i s t i n gc o p y r i g h t 埘 硕士学位论文 a s t e r s t h e s i s p r o t e c t i o ns y s t e m ，w h e nn e t w o r kd o w n l o a d i n ga p p e a r st h eq u e s t i o np r o t e c t i o nd y n a m i c s t ot h ew o r kf a i ru i nt ob el i r a r e d t h e r e f o r et h eb a s i sn e t w o r kd o w n l o a d i n gp r e s e n t s i t u a t i o na n a l y s i s ，i nd e t a i li n s p e c t st h en e wc h a n g et h a tt h i sn e ww o r ku s ew a y b r i n g s i n t h en e t w o r k t u r n sn e t w o r kd o w n l o a d i n gt ot h ew o r kr e a s o n a b l eu s ew a y ，a l s oi th a s c o n v e n i e n t l yi n e x p e n s i v e , i se a s yt ob eo p e r a t i o n a l ，u s e st h ew a yw i t ht h et r a d i t i o ni nt o h a v et h ev e r yb i gd i f f e r e n c e t h ef a i ru s es y s t e ms u i t a b l ee n v i r o n m e n ta l s oc h a n g e so v e r t ob o mt h et r a d i t i o n a lm e d i e md i s s e m i n a t i o nt h r o u g ht h en e t w o r kd i s s e m i n a t i o n ，b u t w e r ev e r ym a n yi nt h en e t w o r ka b o u tb e f o r ej u d g e st h ef a i ru s i n gt h es t a n d a r da l s ow i t h d i f f i c u l t yt oj u d g et h i s b e h a v i o rw h e t h e rb e l o n g e dt ot h ef m ru s i n g t h i sc a u s e st h i s s y s t e mt h e r e f o r ec o m e su n d e rt h ei n f l u e n c e m e a n w h i l ei ns h o u l dt h ea b u s eo fa u t h o r i t y t a k et h et e c h a l c a lm e a s u r et ot h en e t w o r ki na l s oa n dt h ef a i ru s es y s t e mf o r m so n e s y s t e mg r a d u a t e da r n l t h ef a i r u s es y s t e ma p p e a r sn e w l ym a n yf a c i n gn e t w o r k d o w n l o a d i n gu r g e n t l yw a i t st ob es o l v e dt h ep r o b l e m t h et h i r dp a r to fk e ye l a b o r a t i o na tp r e s e n to v e r s e a sa n di n t e r n a t i o n a lo r g a n i z a t i o n i n t h i sa s p e dl e g a lm l ea n dl e g a lp r e c e d e n t , t h ef a i ru s es y s t e mr e s e a r c hp r o v i d e st h e r e f e r e n c ef o ro u rc o u n t r yn e t w o r kd o w n l o a d i n gi n t a k ea tp r e s e n ti nt ot h en e t w o r ki n i n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i g h t sp r o t e c t i o nq u i t es t a n d a r du s 签t h ee x a m p l e a f t e ri t a p p e a r s t h en e t w o r kv e r yq u i c k l yr e a l i z e st ot h i sa s p e c tl e g a lp r o t e c t i o n ，a n dh a sa p p e a r e dt h e c o r r e l a t i o nl a w l i k e ”d i g i t a lm i l l e n n i u mc o p y r i g h tl a w ”a n ds oo n ，r e a s o n a b l yu s e dt h e s y s t e ms t i p u l a t i o np l a c ei nc o p y r i g h tf a r l e ya l s ot om a k e t h ec o r r e s p o n d i n ga d j u s t m e n t , b u tw w o p r o m p t l yh a sa l s of o r m u l a t e dt h eh e wp r o t e c t i o nt r e a t yt ot h ec o r r e l a t i o n q u e s t i o n t h ec a s ea p p e a r sw h i c hi nt h ef a i ru s es y s t e mi sh a sn u m e r o u sn u m b e r , t h i s p a r tk e yc o n d u c t st h ea n a l y s i sr e s e a r c ht ot h en a p s t e rc a s e ，s e e k sf o ro u rc o u n t r yf a i ru s e s y s t e ma d j u s t m e n tm a yp r o f i tf r o mt h ee x p e r i e n c e t h ef o u r t hp a r tk e yt h ef a i ru s es y s t e mi sp e r f e c ta b o u tn e t w o r kd o w n l o a d i n gi n a l t h o u g hf a i ru s i n gt ob eu n d e rt h eh u g ei m p a c ti nn e t w o r kd o w n l o a d i n g , i nv e r ym a n y s c h o l a r sv i e w p o i n ta l lo b v i o u s l ya b o u tc a n c e l l a t i o nf a i ru s es y s t e mo p i n i o n b u tf a i ru s e s t h es y s t e mt ot a k et h eb a l a n c er i g h tp e r s o na n dt h es o c i a lp u b l i c sr e l e a s el e v e r ，i t s e x i s t e n c eh a st h en e c e s s i t y t h e r e f o r et h i sp a r ti nd e t a i le l a b o r a t e di t se x i s t e n c en e c e s s i t y s i m u l t a n e o u s l yp r o p o s e dt h ec o n s u m m a t i o nm e t h o dm a i n l yi sc o m e su pt h er e s e a r c h f r o mt h ej u d g m e n ts t a n d a r da n dt h et e c h n i c a lm e a s u r e b e c a u s ep r o t e c t sb e t w e e nt h e c o p y r i g h t o w n e ra n dt h ef a i ru s ec o n f l i c t u s i n gt h et e c h n i c a lm e a s u r e ，w h e n c o n s u m m a t e so u rc o u n t r yn e t w o r kd o w n l o a d i n gr e a s o n a b l eu s es y s t e m ，m a yu s et ot h e t e c h n i c a lm e a s u r cr e g u l a t i o nr e a l i z e s ，a l s om a y c o m p l e t et h r o u g ho t h e rp e r m i s s i o nw a y s k e yw o r d ：n e t w o r kd o w n l o a d i n g f a i ru s et e c h n i c a lm e a s u r e 硕士学住论文 m a s t e r s t h e s i s 华中师范大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师指导下，独立进行研究工作 所取得的研究成果。除文中已经标明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或 集体己经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出贡献的个人和集体，均已在 文中以明确方式标明。本声明的法律结果由本人承担。 作者签名：4 象悫 日期： 学位论文版权使用授权书 叩年 z 月胗日 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借 阅。本人授权华中师范大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进 行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。同时授权 中国科学技术信息研究所将本学位论文收录到 ， 载于法律科学，2 0 0 4 年第6 期 1 2 m 删a s t e r s t h e s 。 围。w l p o 条约的规定建立了各国在网络时代的相关立法标准。条约规定：缔约国 可以认定任何人在知道或有理由知道破解设备或服务会被用于非经法律或权利人 许可使用著作权作品情况下，生产、销售、进口破解设备的行为是非法的。缔约 国可以为禁止上述非法行为提供适当的有效的法律救济。 由于技术保护措施的过度宽容又会严重损害社会公众享有信息的权利，破坏了 知识的共享性，所以为了重新平衡网络环境下著作权人与社会公众的利益，在对上 述条款进行议定声明时，w i p o 条约又规定：仅仅提供传播作品的服务不能构成侵 权。各缔约方在本国法中仍然可以将传统的对著作权的限制和例外适用于数字化 环境，比如合理使用，并且可以创设适合数字化环境下的新的限制和例外 但是技术保护措施对合理使用制度产生了一些阻碍。在传统制度下，合理使用 制度使网罗用户可以自由阅读浏览，然而技术措施却把这道平衡利益的大门封锁。 因此在网络中著作权人在是否采取技术措施和选择怎样的技术措施都要十分慎重。 数字技术与网络改变了侵权的主体、侵权的目的，使得权利人陷入了不计其数 的侵权行为中，感到手足无措。似乎权利人的利益无法得到保护，因此权利人纷 纷采取技术措施来保护自己。技术措施多种多样，依据不同的标准可以进行不同的 分类。根据其功能的不同，可以将技术措施分为以下两类，即控制接触作品的技术措 施和控制使用作品的技术措施。对于技术措施，不同的国家( 或地区) 的立法有不同 的规定。如欧盟的立法禁止规避任何技术措施：美国的立法区分了“访问控制措施” 和“著作权保护措施”，禁止规避“访问控制”措施，而且对其不存在“合理使用” 例外：澳大利亚的立法不禁止规避技术措施的行为，但禁止用于规避技术措施的设 施。不同的国家( 或地区) 的立法对技术措施采取不同的态度，原因是其有着不同的 历史、文化、经济等方面的背景，特别是其出版业发展的程度。像w c t 和w p p t 要 求其缔约国保护技术措施，但其规定却欠具体，这里也有其成员国存在不同的历史、 文化、经济等方面的背景因素。值得注意的是，它们在其序言部分中都承认有必要 保持作者( 包含表演者和录音制品制作者) 的权利与广大公众的利益尤其是教育、 研究和获得信息的利益的平衡。应当说，这种“利益平衡原则”是解决技术措施著 作权问题的关键性原则。圆由于技术措施兴起，网络用户一时在获取作品上变得困 难，但是本来与技术保护措施应运而生的是反解密权，它是世界知识产权组织条 约针“加密”历来是数字化作品著作权人的一种自我保护的技术手段。然而对数 字化作品进行解密的人仍然很多，他们通过解密获得他人作品，提供给复制者非法 营利。上述公约草案规定，数字化作品著作权人有禁止他人未经许可而对其作品进 行解密这种反向行为的权利，同时规定，未经许可的解密人以及提供或从事解密的 。李志勇：网络环境下的合理使用制度浅探转自中国法律网 毒李扬：网络知识产权法，湖南大学出版社2 0 0 2 年版 1 3 硕士学位论文 m a s t e r s t h e s i s 服务者，均为著作权侵权人。 考虑利益平衡和技术措施实施后对合理使用的阻碍。对于网络中传播的作品鼓 励权利人对在网络中自己作品采取一定的控制接触措施，得向公众提供作品的部分 内容、功能介绍、价格及作者姓名等基本信息，在保障用户决定交易之前的知悉权、 选择权和公平交易权。同时技术措施又是一把双刃剑，对于利用技术措施来垄断的 应又相应机制监督管理。我国新著作权法规定了非法规避者的法律责任，但也 没有明确技术措施采用者的法律责任。权利人在选择技术措施时需要谨慎，利用 它来保护自己著作权利益，也要充分满足合理使用要求。对于规避技术措施也要面 临承担侵权责任的风险是显失公平的保护，也是有悖于法的价值追求的，对于技术 本身的进步也是阻碍的 ( 四) 对合理使用的判断标准影响 1 、传统合理使用制度判断标准 传统合理使用的判断标准来自于1 8 4 1 年美国法官j o s e p hs c o r y 在f l s 伽诉 m a r s h 一案中，提出了著名的合理使用三要素：1 ) 使用作品的性质和目的。即使用他 人作品的目的是为了促进科学文化进步并有益于社会公众，其新作品必须付出创造 性的智力劳动而非简单的摘抄。2 ) 引用作品数量的价值。大量地引用原作或原作的 精华部分，不能视为适当。3 ) 引用对原作市场销售、存在价值的影响程度。由于新 作与原作往往是同一题材的创作，新作的出现有可能影响原作的销售市场，或减少 其收益，甚至有可能取代原作。因此必须考虑使用的经济后果。o 而英国在这方面 仅就著作权领域适用合理使用制度，并将著作权的合理使用限于个人为学习和研究 对知识产品的使用，同时对是否付酬，未设严格规定，将合理使用制度作为著作权侵 权的种例外加以规定。回大陆法系国家一般不采用“合理使用”的词语，而是将合 理使用与法定许可使用、强制许可使用等一并归入“专有权利限制”，通过具体列 出诸种情形，使合理使用范围扩大。而没有明确的合理使用概念。我国在著作权法 第2 2 条详细列举了可以合理使用的情况。 伯尔尼保护文学和艺术作品公约第9 条第2 款规定“本同盟成员国法律得 允许在某些特殊情况下复制上述作品，只要这种复制不损害作品的正常使用也不致 无故侵害作者的合法利益”。其强调合理使用必须满足三个条件：特殊情况下，不 妨碍正常使用，不损害作者利益。而且仅限于对作品的复制中才能合理使用随着 著作权保护的扩大，在( t r i p s 协议第1 3 条中规定：“成员应将专有权的限制或 母吴汉东：两方诸国著作权制度研究，中周政法大学 n 版社1 9 9 8 年版，第1 7 8 页 。彭秀坤：论知识产权合理使用的范弱载于湘潭帅范学院学报( 社会科学版) ，第2 8 卷，第一期 1 4 硕士学位论文 m a s t e r ，s t h e s i s 例外局限于某些特定的情形，并且不得与作品的正常使用相冲突，也不得不合理地 损害权利持有人的合法利益”。这里根据公约内容，合理使用已扩展到著作权和邻接 权中在美国1 9 7 6 版权法1 0 7 条规定：“为了批评、评论、新闻报道、教学( 包括 为了课堂使用的多分复制) 、学术和研究等目的，合理使用享有版权的作品，包括诸 如以复制作品或唱片的方式，或者以第1 0 6 条规定的其他方式地使用，都不属于侵 权”。其第1 0 6 条列举了复制权、演绎权、发行权、表演权和展览权等其将合理 使用的范围迸一步扩大。这也诞生了判断合理使用的四条经典标准：( 1 ) 使用的 目的和性质，即这种使用是否具有商业目的或是为了非营利的教育目的；( 2 ) 受版 权保护的作品的性质；( 3 ) 与整个有版权作品相比所使用部分的数量和内容的实质 性；( 4 ) 这种使用对有版权作品的潜在市场或价值所产生的影响。对它们的综合考 虑能判断任何情况下是否是合理使用。这也体现出随着技术进步不断，新的作品方 式出现，著作权保护也逐渐调整。 以上都是在网络时代尚未到来前，对合理使用制度的范围划分。主要确定合理 使用的标准有：第一，合理使用必须基于非商业目的；第二，合理使用不能侵犯权利 人其他权利；第三，合理使用无须征得权利人许可；第四，合理使用制度仅限于著 作权中。而将这些标准用于对网络环境中合理使用的判断，最终将出现以下情况。 在网络中大部分上传下载用户都是利用合理使用制度为借口来规避法律惩罚， 但是除了部分终端个人用户在使用时的确符合合理使用范围的判断标准，大部分下 载活动都或多或少的对著作权人的利益产生影响。尤其是近来对于有关网络m p 3 下 载案件和提供搜索链接辅助侵权案件的审理结果来看，传统合理使用的判断标准已 经出现一些变化。 2 、网络中的影响 现在网络的出现，改变了传统的传播方式。人们在网络中可以随意的上载或下 载自己喜欢的内容。虽然大部分网络使用者都是出于非商业目的，也仅供自己学习 和参考，但是他们通过网络上传下载方式使用作品，单就个体来看是符合传统合理 使用制度的判断标准。然而由于网络资源共享 这些作品会在网络中传播并被广大 公众反复使用。其结果是导致大批网民无偿使用他人作品，著作权人通过著作权来 获取的利润将大大降低，直接打击作者创作的积极性和给著作权交易带来负面影 响。相对于传统制度中个人使用的，近年来有关这类的诉讼案件不断，而且大部分 是以网站侵权败诉。在此情况下，我们再采用传统合理使用制度的判断标准来区分 是否为合理使用已不在现实。根据传统的四大标准来判断，大部分终端用户在网络 中下载作品是合理使用的表现，但是这样就出现了近年来关于终端用户是否侵权的 问题争论。 硕士学位论文 m a s t e i t s t h e s i s 三、网络下载中合理使用制度发展的考察 尽管网络的普及，使人们的生活越来越离不开网络，通过网络下载方式对传统 的作品传播方式产生了巨大影响，但是传统作品传播方式本质也没发生交化，而且 权利保护和利益平衡的原则也没改变。著作权规范和调整的对象使由新技术引发的 各种利益关系，而非新技术本身。纵观一些国际条约和法律文件也适用于现在网络 环境下著作权保护。 ( 一) 立法上的调整 根据美国1 9 7 6 年版权法第1 0 6 条的规定，版权人享有复制权、演绎权、发行权、 表演权和展览权等五项权利。1 9 9 5 年9 月公布的白皮书曾逐讨论了这些权利在网 络环境中需要澄清和解释的地方。m 根据白皮书的讨论，除了复制权和发行权，表演权和展览权也与作品在网上的 传输密切相关。关于“表演权”，美国版权法第1 0 1 条的定义规定：“表演一部作品 是指，以朗诵、表演、演奏、舞蹈或动作的方式，直接地或者以设备或程序来表现该 作品，或者在涉及电影或音像作品时，以连续的方式表现其形象或让人听到有关的 伴音。”值得注意的是，这里的表演不仅有我们一般理解的“活”表演，如演员的演 唱、舞蹈等，还有我们不太熟悉的“机械”表演，如以录音机，录像机、广播、电视 和卫星传播等设备来“表演”作品。 关于“展览权”，美国版权法第1 0 1 条的定义规定：“展览一部作品是指，直接 地或者以胶片、幻灯、电视形象或其他的设备或程序来展示作品的复制品，或者在 涉及电影或其他音像制品时，以非连续的方式展示单个的形象。”显然，这里的展览 也有“机械”展览的意味。而且，根据众议院关于1 9 7 6 年版权法的说明，表演和展 览的设备或程序，“包括所有种类的放大声音、形象的设备，所有种类的传输器械， 所有类型的电子传送系统，以及其他所有的现在尚未使用甚至尚未发明的技术和系 统。” 这显然为网络传输的技术和设备留下了余地。此外，就表演权和展览权来说， 有关的表演和展览都必须是“公开”的。根据美国版权法第1 0 1 条，“公开地表演 或展览一部作品是指，( 1 ) 在任何向公众开放的地点，或者在多于一般家庭成员或社 交朋友的相当数量人群出现的地点，表演或展览作品：( 2 ) 将作品的表演或展览，以 。i n f o r m a t i o ni n 打档t m c 岫耻，s e p i c m b 盯1 9 9 5c o n f e r e a c er e p o r t ( t oa c c o m p a n yh r 2 2 8 1 ) , 1 0 5 - 7 9 6 ，1 0 5 t h c o n g r c 嚣2 ds e s s i o n , c x p l a n a t i o af o rs c c t l o n1 2 0 1 a t6 3 - 7 2 在美国版权法中，展览权系由表演权发展而来，二者 在很多情况下可以交互使用 。h r r e p o r t , n o 9 4 1 4 7 6 ，9 4 t hc o n g ，2 ds e u ( 1 9 7 6 ) ，f o rs c c t i o n1 0 6 1 6 硕士学位论文 m a s t e r t s t h e s i s 任何设施或技术传输或传达给第( 1 ) 款规定的地点或公众，而不论能够接收表演或 展览的公众是在同一地点还是在不同的地点，是在同一时间还是在不同的时间接收 作品。”令人惊讶的是。定义的第( 2 ) 款似乎就是为作品在交互式的网上传播而规定 的。正是由于这种前瞻性的规定，有许多美国人主张以表演权和展览权，或者仅仅以 表演权来反映版权人控制作品在网上传输的权利。o 欧盟的有关指令和日本对于著 作权法的修订，都没有仅仅停留在禁止“行为”的要求上。欧盟委员会2 0 0 0 年6 月 9 日通过的 版权指令草案第6 条规定了成员国关于技术措施的义务。其第1 款 规定，成员国应规定适当的法律保护，制止对任何有效的技术措施予以规避的行为。 第2 款则从设备的方面做出了规定：“成员国应提供适当的法律保护，制止制造、进 口、发行、销售、出租、做广告以销售或出租、或以商业性目的拥有设备、产品或 零件，或提供服务”，只要它们可以用于规避任何有效的技术措施。回 日本在1 9 9 9 年6 月对著作权法的修订中，也从设备和规避行为两个方面规定了对技 术措施的保护。 美国数字化时代版权法对技术措施的保护又不同于欧盟和日本的规定。固从 结构上来看，首先是从访问作品和行使权利两个方面对技术措施的保护做了规定。 所谓访问作品的角度，是指有效控制他人访问自己作品的技术措施。在参众两院对 法案的说明中，又称为防止他人访问受保护内容的技术措施。o 这是美国版权法第 1 2 0 1 条( a ) 款的规定。所谓行使权利的角度，是指有效防止他人行使版权人权利( 即 复制、发行、演绎、表演和展览等权利) 的技术措施。这是美国版权法第1 2 0 1 条( b ) 款的规定。美国版权法第1 2 0 1 条( a ) 款规定：( 1 ) 4 任何人不得规避有效控制受本卷 保护作品之访问的技术措施。”( 2 ) 。任何人不得制造、进口、向公众推销、提供或 者运送任何技术、产品、服务、设备、零件或部件，其( a ) 设计、生产的主要目的是 规避有效控制受本卷保护作品之访问的技术措施：( b ) 除了规避有效控制受本卷保 护作品之访问的技术措施，只有有限的商业意义或用途：( c ) 由某人或在某人之授意 下上市，并且知道可用于规避有效控制受本卷保护作品之访问的技术措施。”其中的 第( 1 ) 项是关于规避行为的规定，第( 2 ) 项是关于设备的规定。 美国版权法第1 2 0 1 条( b ) 款规定：“任何人不得制造、进口、向公众推销、提 供或者运送任何技术、产品、服务、设备、零件或部件，其( a ) 设计、生产的主要目 。回3 9 a t6 3 7 2 i n f o r m a t i o ni n f r a s t r u c l u r et a s kf o r g e ：i n t e l l e c t u a lp r o p e n va n dt h en a t i o n a l o 数字化时代版权法中有关技术措施的规定已被纳入美国版权法的第1 2 0 1 条 o 。著作权法部分修正后新旧法律条文对照”( h t t p ：, m 1 e r i c o r j p d b t a i s y o h t m l ) 9p r o p o s a l f o ra d i f e c t i v c o f t h e e u r o p e a n p a r l i a m e n ta n do f t h e c o u n c i l o n t h e h a r m o n i z a t l o no f c e r t a i n a s p e c t s o f c o p y r i g h ta n d r e l a t e d r i g h t s i a t h e l n f o a n a t i o n s o c i e t y , j u n e 9 2 0 0 0 【4 ) o 同3 9a t2 3 0 1 7 硕士学位论文 m a s t e r s t h e s i s 的是规避技术措施所提供的保护，而且该技术措施是为了有效保护版权人依据本卷 就作品或其一部分所享有之权利：( b ) 除了规避技术措施所提供的保护，只有有限的 商业意义或用途。而且该技术措施是为了有效保护版权人依据本卷就作品或其一部 分所享有之权利：( c ) 由某人或在某人之授意下上市，并且知道可用于规避技术措施 所提