（民商法学专业论文）跨国公司在华社会责任的法律规制.pdf

摘要 随着市场经济向世界的扩张和全球依存性的不断加强，跨国公司得以迅猛发 展。目前跨国公司社会责任相关理论和立法实践相对滞后，发展中东道国经济落 后，法制政策环境相对宽松，跨国公司特有的超越国家疆界的全球化经营模式使 其易于规避东道国社会责任约束，并呈现出一系列新问题和新特点，经济全球化 与跨国公司社会责任的冲突日益加剧。跨国公司的社会责任分为法律责任和道德 责任，法律责任是企业应承担的最低限度的社会责任，是一种正式的制度安排。 本文研究的主要目的在于通过剖析跨国公司在我国缺失社会责任的深层次原因， 从国际法和国内法层面探寻规制跨国公司缺失社会责任的可行途径。 全文共分六个部分。第一部分是引言，介绍跨国公司社会责任的基本理论。 第二部分描述跨国公司在华社会责任缺失的具体表现及其原因。第三部分主要是 在国际法层面对跨国公司在华社会责任的法律规制进行论述，指出其局限性并提 出对策。第四部分主要是在国内法层面对跨国公司在华社会责任的法律规制进行 论述，指出国内法规制的局限性并提出对策。第五部分是对跨国公司及其母国的 自我约束进行论述；第六部分是关于强化跨国公司社会责任的思考。 关键词：跨国公司，社会责任，法律规制 a b s t r a c t g l o b a l i z a t i o nf a c m t a t e se c o n o m i cd e v e l o p m e n ta n dp r o s p e r i t y b e c a u s eo f s o m ec o m p l e xf a c t o r s ，as e r i e so fn e wp r o b l e m sh a v eb e e nt r i g g e r e d f i r s t , t h e t h e o r y o fs o c i a l r e s p o n s i b i l i t y a n d l e g i s l a t i v e p r a c t i c e i s r e l a t i v e l y o u t d a t e d s e c o n d , t h ed e v e l o p i n ga n dh o s tc o u n t r i e sh a v es p e c i a la n dr e l a t i v e l y r e l a x e d e n v i r o n m e n t t h i r d ，t r a n s n a t i o n a lc a p i t a l 缸 c o n t i n u o u s l y e x p a n d e d f o u r t h ，t h ec o n f l i c ti sd e e p e n e da m o n gt h ee c o n o m i cg i o b a l i z a t i o na n d t h es o c i a lr e s p o n s i b i l i t yo ft r a n s n a t i o n a lc o r p o r a t i o n s w i t hn oe x c e p t i o n , t h ec a m p a i g nf o rc o r p o r a t es o c i a lr e s p o n s i b i l i t yi s s p r e a d i n gt oc h i n a t h em a i np u r p o s e so f t h i sp a p e ra r e ：t og e ta d e e p ，o v e r a l la n d s y s t e m a t i ck n o w l e d g e o ft h es o c i a l r e s p o n s i b i l i t i e s o ft h et r a n s n a t i o n a l c o r p o r a t i o n st h r o u g h - a n a l y z i n g t h el e g a li s s u e so ft h et r a n s n a t i o n a l c o r p o r a t i o n s w e a k e n i n g o fs o c i a lr e s p o n s i b i l i t yi nt h ed e v e l o p i n ga n dh o s tc o u n t r i e s ；t os u m u p t h e d e e p - s e a t e dp r o b l e m s t h a th a v e o c c u r r e d ，a n d d i s c o v e rt h ef e a s i b l e a p p r o a c h e sw h i c ha r es t a n d a r da n dc o n s o f i d a t i o nf o rt h es o c i a lr e s p o n s i b i l i t yo f t r a n s n a t i o n a ic o r p o r a t i o n s t h i sa r t i c l em a i n l yd e p e n d so nt h ec o m m o nc o m p a n y c o m m u n i t yr e s p o n s i b i l i t y h o w e v e r , i nt h ep a r to ft r a n s n a t i o n a lc o r p o r a t i o n ，t h e d i s c u s s i o ni sm a i n l yc a r r i e do nt h em e t h o do fc o m p a r a t i v ea n a l y s i s t h e r ea r ef i v ep a r t si nt h i s p a p e r t h e f i r s tp a r tm a i n l ya n a l y s e st h e p h e n o m e n o na n dt h er e a s o n so fw e a k e n e ds o c i a lr e s p o n s i b i l i t yi nt r a n s n a t i o n a l c o r p o r a t i o n si nt h ep e r s p e c t i v eo fo u rc o u n t r y i nt h ea n a l y s i so fr e a s o n s ，t h i s p a p e ra n a l y s i st h er o o tc a u s e so fw e a k e n e ds o c i a lr e s p o n s i b i l i t yo ft r a n s n a t i o n a l c o r p o r a t i o n si nt h ed e v e l o p i n gc o u n t r i e sf r o mt h eg e n e r a lr e a s o n sa n ds p e c i a l r e a s o n so fo u rc o u n t r y i nt h ee n d ，i ti n d i c a t e st h ei m p o r t a n c eo f l e g a l m e c h a n i s m t h es e c o n dp a r ta n a l y z e st h ei n t e r n a t i o n a ll a wm e c h a n i s mo ft h es o c i a l r e s p o n s i b i l i t y o ft r a n s n a t i o n a lc o r p o r a t i o n s i n t e r g o v e r n m e n t a li n t e r n a t i o n a l o r g a n i z a t i o n sa n dn o n g o v e r n m e n t a lo r g a n i z a t i o n sa r et of o r m u l a t el e g i s l a t i o n s a b o u tt h es o c i a lr e s p o n s i b i l i t yo ft r a n s n a t i o n a lc o r p o r a t i o n s t h e s ec o n s t i t u t et h e s y s t e mo fi n t e r n a t i o n a ll a wo ft h es o c i a lr e s p o n s i b i l i t y o ft r a n s n a t i o n a l c o r p o r a t i o n s b u tt h i sl e g a lm e c h a n i s m h a sal o to fd e f i c i e n c i e sa n ds o m e s o l u t i o n sa r ep r o v i d e d t h et h i r dp a r tm a i n l yd i s c u s s e st h en a t i o n a ll a wm e c h a n i s m a tf i r s t , r a n a l y z e st h ea p p l i c a t i o no fn a t i o n a ll a w , a n dt h e ni ti n d i c a t e st h a tt h i sl e g a l n m e c h a n i s ma l s oh a sal o to fd e f i c i e n c i e sa n ds o m es o l u t i o n sa r ep r o v i d e d t h ef o u r t h p a r t d i s c u s s e si n t e r n a ls t a n d a r d si nt r a n s n a t i o n a l c o r p o r a t i o n sa n dl e g a lm e c h a n i s m f r o mh o s tc o u n t r y i nt h el a s tp a r t ，t h e e m p h a s i si sm a i n l y a d d e dt ot h er e f l e c t i o n so f s t r e n g t h e n i n gt h es o c i a lr e s p o n s i b i l i t yo ft r a n s n a t i o n a lc o r p o r a t i o n k e y w o r d s ：t r a n s n a t i o n a lc o r p o r a g o n ，s o c i a lr e s p o n s i b i l i t y ，l e g a lm e c h a n i s i l l 第1 章引言 跨国公司作为经济组织的高级形态，战略的全球性、管理的集中性、决策的 联动性使其经济关系网超出了任何单一国家的控制，这些富可敌国的企业无论在 生产经营领域，还是在社会上甚至是政治圈内都有着难以想象的影响力与决定 力，它们能够确定独立于母国和东道国的对外政策，甚至可以决定是否适用相应 的法律。这些“经济帝国”利用跨界优势，各实体在法律上相互独立，能够以各 种方式在其全球经营的范围内分配风险，对通过其内部安排所获得的法外利益缺 乏相应的义务及义务保障机制。任何主权国家在其管辖权范围内都很难给其公民 提供充分的救济，全球化的进程正在不断地挑战主权国家规制公司社会责任范围 的权力。 跨国公司社会责任概念的提出正是人类在追求物质财富过程中人文关怀的 觉醒。对于什么是跨国公司的社会责任，国际社会目前尚未形成统一、权威的定 义，通常认为，跨国公司社会责任是指在特定的法律框架、社会规范和经营环境 下，跨国公司在履行其基本经济职能的同时所负有的维护和增进母国和东道国社 会利益的义务。虽然这些定义莫衷一是，但基本上都认同企业作为社会的一员， 应履行对社会的责任和义务。在企业内部，跨国公司社会责任的对象包括股东和 雇员等指标；在企业外部，跨国公司社会责任的对象包括竞争者、供应商、消费 者、社区、社会公众、政府、环境、科研及教育等指标。按照是否为法律明文规 定，公司社会责任可以分为公司法律责任和公司道德责任。公司法律责任由强制 力保障实施，公司违反法律责任将承担不利的法律后果；公司道德责任是靠舆论 压力来实现的，公司不履行道德责任不会受到法律制裁。法律是一种正式的制度 安排，规定了企业所应承担的最低限度的社会责任，本文主要在法律的框架内探 讨如何协调跨国公司的营利性与其社会责任指标的关系，这里的法律是宽泛的概 念，既包括有强制约束力的“硬法，也包括非强制性的“软法”。 第2 章跨国公司在华社会责任缺失的具体表现及其原因 2 1 跨国公司在华社会责任缺失的具体表现 毋庸置疑，不少在华经营的跨国公司在理念和行动上都对中国经济、社会和 环境的进步做出了卓越的贡献，但在一些跨国公司中存在着社会责任缺失的问 题，突出表现在以下方面： 2 1 1 不正当竞争 跨国公司在我国典型的不正当竞争行为包括： 第一，在并购国内企业过程中，涉嫌垄断 跨国公司在国外直接投资时，很多不是自己创建企业，而是通过并购当地企 业或者通过与当地企业的联合来进入东道国的市场。近几年来，随着中国加入 w t o ，中国的市场规模和容量不断扩大，市场战略地位不断凸显，加之并购特有 的速度和规模优势以及中国政策法律环境的松动，跨国公司纷纷调整在华投资战 略，加快并购步伐，充分挖掘中国市场潜力。外资并购有助于优化我国的产业结 构、引进先进的技术与管理经验，提高资源配置效率，但这种直接并购除了会使 市场竞争格局发生质变以外，还避免了与中国实力企业的竞争，最大负面效应在 于它有可能导致垄断和限制性竞争。1 9 9 8 年3 月2 3 日，柯达公司总部向全世界宣 布，出资3 7 5 亿美元收购汕头公元、厦门福达和无锡阿尔梅三家中国感光领域的 公司，完成了涉及5 省2 市7 家企业的“全行业 合资，实现了在中国建立世界一 流感光工业的目标，虽然在当时使中国感光行业走出了整体亏损的困境，但其不 利影响也是显而易见的，一是柯达通过并购在中国感光市场上产生或者加强支配 地位；另外被收购的几家企业能够在本国市场上产生或者加强市场支配地位，这 两种方式都会恶化市场竞争结构，造成垄断，破坏市场竞争秩序，损害消费者利 益。1 跨国并购是经济全球化时代的重要特征，但外资并购会压制东道国的幼稚 工业，恶化行业内大多数企业的生存环境，威胁一国经济安全。 第二，滥用知识产权 知识产权指的是人们可以就其智力创造的成果所拥有的一种专有的权利，知 识产权就是一种合法的垄断权。知识产权的滥用正是不正当地行使了这种权利， 滥用了其合法使用的范围。这在掌握着相当核心技术以及丰富的知识产权保护经 验的跨国公司身上表现得更为明显。美日等发达国家在华知识产权的拥有者( 主 要是跨国公司) ，利用他们在知识产权领域的比较优势，把知识产权作为垄断的 手段来限制竞争对手，损害消费者利益的现象愈演愈烈。例如，在温州打火机案 中，欧盟企业就以我国企业“未获打火机保险锁许可”为名限制我国温州打火机 在欧洲市场上的销售，迫使我国企业购买防止儿童开启的安全装置，这一做法势 必导致我国企业付出更高的商业成本，从而丧失价格上的竞争优势，影响企业产 品的国际竞争力。2 目前我国尚无完整的规制知识产权滥用的法律制度，当务之 急就是要结合中国国情，尽早制定相关的法律法规。这些与知识产权有关的法律 法规应当比较全面、具体地阐述知识产权与反垄断法之间的复杂关系，合理平衡 1 张岩贵，跨国公司全球竞争与中国，中国经济出版社，2 0 0 7 ，1 7 5 页。 2 石晓华，跨国公司的社会责任若干法律问题研究，广西师范大学硕士学位论文，2 0 0 5 ，2 9 3 0 页 2 知识产权交易的各方当事人( 开发者、生产者、消费者等) 之间的利益，做到既充 分尊重和保护知识产权，发挥其鼓励创新和激励竞争的作用，又切实照顾到合理 的限制竞争的商业需要，防范合法垄断权被不正当地滥用，使代表社会整体利益、 的自由公平竞争秩序不致受到破坏。3 第三，商业贿赂 商业贿赂是随着商品经济的发展而逐步产生的经济现象，竞争者采取不正 当的手段，通过商业贿赂获得经营机会。在竞争激烈的国际商业领域，跨国公 司的贿赂也时有发生，已经成为帮助跨国公司获取暴利的重要手段。国内民间 经济分析机构安邦集团公布的一份研究报告让人触目惊心：跨国企业在华行贿 事件一直呈上升趋势，中国在l o 年内至少调查了5 0 万件腐败事件，其中6 4 与国 际贸易和外商有关。商业贿赂对公平、公正、稳定的社会秩序腐蚀极大，更令 人担忧的是，外资企业通过商业贿赂窃取了我国的秘密。经济安全是国家安全 的一部分，若钢铁、能源等一些涉及国家经济命脉的行业被外企控制，国家安 全就受到严重威胁。2 0 1 0 年引起社会轰动的力拓”间谍门”事件，实际上就是外 资企业的驻华机构通过商业贿赂手段，拉拢收买中国钢铁生产单位内部人员， 刺探窃取了中国钢铁企业包括其下游企业的成本、利润、需求等商业秘密，掌 握了国内铁矿石谈判团队的底线，使中方中国钢铁工业协会在与澳方铁矿石供 应商力拓公司的进出口铁矿石谈判中处于极为不利的地位，严重侵害我国的经 济安全。 广东省企业社会责任研究会会长黎友焕认为，追本逐利是资本的本性，也 是市场的本性，合法的逐利行为是国家财富增长的动力。而当这种本性成为一 种难以满足的贪欲，就会诱使跨国公司采取不正当手段获取巨额利润，由此犯 下商业贿赂的“原罪。跨国贿赂行为不仅破坏民主体制和价值观、道德观，而 且使公众对于公平竞争的自由市场体系失去信心。 第四，避税 近两年，我国实际利用外商直接投资均超过5 0 0 亿美元，中国已成为全球最 大的外国直接投资( f d i ) 流入国之一。然而，有一种不合情理的现象引起了各 界的关注：外商企业大面积亏损，涉外税收多年徘徊不前。4 江苏省苏州市统计 局的数据显示，2 0 0 8 年苏州市外资企业亏损额达9 3 亿元，占规模以上工业企业的 7 6 2 。5 国家税务总局反避税官员苏晓鲁认为，有相当部分的跨国公司是为了避 税而制造的人为亏损，跨国公司每年避税给中国造成的税收损失在3 0 0 亿元以上。 为什么中国成为了跨国公司避税的天堂? 客观上，我国反避税制度存在着天然缺 3 王晓玲、华欣，跨国公司技术战略的新发展及其应对策略，商场现代化，2 0 0 6 年3 期。 4 中国不应甘当跨国公司避税的天堂，2 0 0 6 ，h t t p ：m o n e y 1 6 3 0 0 , m 0 6 l1 2 4 0 9 ，3 0 m e 0 3 i i 0 0 2 5 1 0 b f h n l l l 5 用铁腕手段打击跨国公司避税，2 0 0 9 ，h t t p ：f i n a n c 七s t o c k s t a r c o m j l 2 0 0 9 0 8 1 0 0 0 0 0 0 8 9 7 。s h t m l 3 陷，这常常为跨国公司避税所利用；主观上，由于地方政府在招商引资方面的政 绩压力，他们对于反避税的积极性不是很高，甚至有排斥行为，这也纵容了跨国 公司避税的行为。跨国公司母子公司之间的相互关联性使其具有很大灵活性和主 动性，为跨国公司进行国际避税，获取高额利润提供了方便。合理避税虽然是不 违法的经济行为，但它给国际市场和各国经济稳定发展带来了颇为不利的影响， 主要表现为：损害国家的经济利益，减轻或消除了跨国纳税人的税收负担，不利 于与国内企业的公平竞争，严重损害我国税收权益，扰乱经济秩序。避税属于企 业社会责任中的经济责任范畴，从国际上看，跨国公司的避税问题并非中国独有， 它已经成为世界各国所面临的共同难题。 2 1 2 侵犯劳动者和消费者权益 第一，侵犯劳动者权利 劳动者是实现公司目标的重要元素，对劳动者权利保障的评价一般包括合同 与薪酬、员工发展、员工权益、健康与安全等指标。劳动者权利在西方国家的劳 动者政策中占有重要地位，但跨国公司在发展中东道国却执行双重标准，发展中 国家法制环境相对恶劣，公司压榨劳动工人的事件屡见不鲜，主要表现在：强制 劳动，限制人身自由；延长工作时间，压低工资；无视劳动安全，缺乏基本的劳动 条件保障。世界各地的跨国公司被不断揭露出在发展中国家设立“血汗工厂”的 丑闻，英国星期日邮报报道称苹果公司的i p o d 是“血汗工厂生产出来的， 报道称苹果公司旗下的代工工厂富士康公司员工的月收入仅有2 7 英镑( 约合人民 币3 8 7 元) ，但每日工作时间却长达1 5 个小时。6 尽管很多企业在出现危机后通常 会采取一些措施进行弥补，但还会引起民众对其企业社会责任的质疑和抨击。 值得注意的是，跨国公司的劳动者问题不限于自身原因，这是因为跨国公司 既可能自己生产产品，也可能把生产发包给其他公司或生产线。当跨国公司自己 生产产品时，可以利用东道国相对较低的劳动者标准降低对劳动工人权利的保护 水平。如果跨国公司决定将产品交予供应商加工生产，为了与跨国公司订立合同， 东道国和母国的供应商都有可能用剥削劳动来降低生产成本，以在与其他生产商 竞争时取得优势。7 第二，侵犯消费者权益 利润来自消费者的信任，要让消费者信任，企业就要负起责任。环顾全球， 消费者权益保护是一个越来越受重视的话题，尤其在欧美一些发达国家，消费者 权益保护已经取得了较为明显的成效。但在中国市场，跨国公司漠视、侵犯我国 6 张一粟，人权与环境：回顾与展望( 修订版) ，乔治城国际环境法评论，2 0 0 4 年春季号，3 5 9 页 7 刘文墨，跨国公司社会责任法律问题研究，大连海事大学硕士学位论文，2 0 1 0 ，1 0 页 4 消费者的权益的事件不断出现，如产品质量、价格欺诈、广告宣传问题等。国家 发改委网站2 0 11 年1 月2 6 日发布通知，指出家乐福在一些城市的部分超市存在虚 构原价、低价招徕顾客高价结算、不履行价格承诺、误导性价格标示等多种价格 欺诈行为。 丰田汽车公司由于汽车质量问题在全球范围内召回丰田汽车，近日统计已达 8 5 0 余万辆。丰田汽车除了在产品质量方面违反社会责任以外，还在对不同国家 消费者的事后赔偿中表现出了不同的态度。2 0 1 1 年2 月底，丰田在华召回了2 0 0 9 年至2 0 1 0 年生产的r a y 4 车型，丰田对美国消费者采取了上门维修服务和交通费、 误工费补偿等补救措施，并准备接受美国政府开出的巨额罚单，然而对于中国消 费者的赔偿要求却一直不予理睬。在浙江省工商局和消费者委员会的据理力争之 下，丰田才于3 月2 9 日达成浙江消费者的赔偿事宜，2 5 1 名车主不过人均3 0 0 元左 右的补偿费。直到四月中旬，一汽丰田才许诺在全国范围内适用浙江的赔偿方案。 这种做法体现出明显的双重标准，违反了消费者责任。除了中国索赔难的问题以 外，新闻报导中丰田公司总裁丰田章男对美国车主鞠躬赔礼道歉，对中国车主却 只是口头解释，激起了中国消费者的愤慨。8 在本国和东道国施行双重标准的典 型例子又如日本多款“格力高 休闲食品和“麦德龙”自有品牌饼干在中国市场 被检测出含有转基因成分，这两大企业在其本土却向消费者做出了“拒绝使用转 基因原料 的承诺。这种“看人下菜碟 的做法，侵犯了中国消费者的权益，违 反了消费者责任。 除了产品质量领域，跨国公司对消费者权益的侵犯还体现在广告宣传中。 2 0 0 3 年的丰田霸道汽车广告事件，去年的立邦漆广告事件、耐克篮球鞋广告事件， 2 0 0 6 年成都、西安、上海等电视台播出的麦当劳“消费者跪地求打折”的广告均 受到了全国消费者的广泛批评。根据我国广告法、民法通则的相关规定， 任何- n 广告其内容都必须有利于消费者的身心健康，有利于保护消费者的合法 权益，而且必须遵守社会公德和职业道德。消费者的人格权不可侵犯，而跨国公 司的不少广告在一定程度上表现出对中国传统文化的不尊重，对中国消费者的不 尊重。 2 1 3 污染环境 跨国公司的环境责任主要包括减少对环境的不利影响、积极主动地保护环 境、节约资源并促进资源再生等等。在环境社会责任理念、实践等方面，很多在 华跨国公司给中国本土企业起到了正面的引导作用，但在全球产业转移过程中， 存在着污染的梯度转移，跨国公司一般都是将低技术、低增值的工序、产品或行 8 刘文墨，跨国公司社会责任法律问题研究，大连海事大学硕士学位论文，2 0 1 0 ，1 5 页 5 业转移给东道国，为母国的产业结构调整做出贡献，却把污染转嫁给我国。跨国 公司是经济全球化的重要表现形式，在资金、技术、管理、人才等方面具有优势， 人们有理由期待跨国公司在各个方面包括在环境保护上比本土企业更为出色，但 跨国公司却利用中国不健全的政策法律环境和招商引资的强烈意愿逃避环境保 护责任，这降低了人们对跨国企业的期望值，跨国公司作为理性、强势的经济人 不仅应在最低限度上遵守东道国的法律法规，也应以更高的环保标准示众，在东 道国树立标杆形象。 2 2 跨国公司弱化在华社会责任的成因分析 2 2 1 跨国公司弱化在东道国社会责任的一般原因 第一，发展中东道国的特殊性 强大的经济实力使跨国公司拥有巨大的政治影响力，尽管发展中国家试图建 立强有力的安全网以保护本国公民，但在本国经济全球化的进程中步履维艰。首 先，发展中国家普遍存在着制度性缺陷等经济发展过程中所固有的问题，如市场 机制不健全、法律体系不完善、行政效率不高等；其次，国家经济发展与企业社 会责任从长远和宏观的角度来看具有统一性，但发展中国家出于狭隘主权观竞相 鼓励外国投资、追逐短期经济利益，经常对跨国公司降低其规制要求，给跨国公 司转嫁风险和破坏环境创造了契机，而且发展中国家官员的腐败和权力寻租更加 剧了社会责任问题恶化；最后，w t 0 和金融机构( 比如世界银行、国际货币基金 组织) 的政策与实践推动了国际商务，但是也使人类福利、平等和社会正义边缘 化。9 世贸组织建立后，跨国公司在东道国，特别是发展中东道国获得了更多的 市场准入机会，发展中国家成员对跨国公司的管制能力不断减弱，而且国民待遇 原则的要求使经济上本来实力强劲的跨国公司处于更加优越的竞争地位。由此可 见，跨国公司社会责任运动的开展除了主观能动性所发挥的作用外，还要因地制 宜，考虑其成长土壤的异质性。 第二，法律困境 跨国公司履行社会责任的立法不足、执法不力，除了跨国公司主观上的消极 意愿外，还源于国际法本身、国际法与国内法的关系等固有的矛盾和现存未解难 题。 对国际规范而言，国际组织决议只是建议性的“软约束”，没有法律强制力， 9 a n t o n y a n g h i e , t u n e p r e s e n t a n d t i m e p a s t ，o l o b a l i z a t i o n ，i n t e m a t i o n a l f i n a n c i a li n s t i t u t i o n s ，a n dt h et h i r dw o r l d , 2 0 0 0 ，2 4 7 - 2 5 5 6 国际条约只有转化为国内法，才能对跨国公司直接发生法律效力，这意味着若要 加强对社会责任的国际法规制，除了在规范体系内部自我完善外，还需要提升当 前规范体系内国际文件的效力层级，在社会责任规范领域谋求更大的合作。在现 阶段的社会进程中，国家间经济实力的悬殊决定了投资自由化与社会目标的矛盾 不是一时可以解决的，跨国公司社会责任的承担也不是一方力量就可以实现的， 国际社会所能做到的就是在二者之间尽量寻找一个平衡点，避免向任何一极过分 倾斜。 对国内法而言，跨国公司不是国际法的主体，有关跨国公司的诉讼应由国内 法院并依国内诉讼程序法来解决，跨国公司的法律问题很大程度上都可归因于不 同国家( 跨国公司的东道国、内国等) 法律之间存在冲突，如跨国公司的管辖权 问题，起因于各国对属人管辖、属地管辖及公司人格独立等方面的法制的差异。 1 0 其次是判决的承认与执行问题，虽然国内均有相应的法律机制，但经常会遇到 国家主权豁免、送达、当事人缺席等方面的问题，这大大降低了对跨国公司缺失 社会责任行为规制的效力。 第三，跨国公司在母国和东道国采取双重社会责任标准 企业社会责任在欧美发达国家已经成为一项成熟的企业制度，欧美国家的公 司以履行企业社会责任，参与社会建设为企业的重要使命，但是这些企业社会责 任感环境下成长起来的公司到了中国却表现出完全不同的企业社会责任态度，这 种差异主要是由跨国化的经营特点和各国发展水平参差不齐所决定的。 从跨国公司主观上看，这是因为跨国公司在根本上与母国的目标和利益是一 致的，主权国家对于其本国跨国公司具有十分重要的保护功能，跨国公司只有依 附于其主权国家才能在必要的时候获得支持和保护，跨国公司在本国履行社会责 任不仅出于经济目的，还有基于主权认同的社会目标，而在东道国履行社会责任 则缺少了内在驱动力，思想决定行动，主观上的差别往往会产生截然不同的行为 效果，这就从根本上解释了跨国公司为什么在母国和东道国实施双重社会责任标 准。 从跨国公司客观上看，跨国公司采取双重标准有一定的必然性：一是各国适 用的社会责任标准不统一，这是因为标准实施的法律环境以及发达国家和发展中 国家对标准的社会期望不同所造成的，比如卡夫公司在欧洲市场和中国市场奉行 不同的质量标准的事件中，卡夫公司称，他们是否使用转基因成分，考虑的是不 同市场的国家法规，卡夫公司在中国生产和销售的所有产品，均符合中国的食品 安全和卫生法规；二是跨国公司社会责任主体对社会责任理念和标准的认同存在 明显的差异，虽然s a 8 0 0 0 标准被广泛采纳，但它只是一个独立机构提出的标准， m 李金泽，跨国公司与法律冲突，武汉大学出版社，2 0 0 1 。8 页 7 国际社会在适用上并不统一，许多跨国公司都对s a 8 0 0 0 标准有着不同的解释， 即便来自同一个国家，适用理念也存在巨大差异；三是发展中国家对跨国公司社 会责任运动的心态很矛盾，既希望跨国公司在东道国承担更多社会责任，又害怕 跨国公司这样做的最终目的是实现贸易保护，这是发展中国家不自信的表现，也 说明了不同的经济发展水平意味着不同的社会责任需求。 第四，对跨国公司社会责任监管的复杂性 跨国公司一方面具有全球战略目标和高度集中统一的决策机制，另一方面经 营实体跨越国界，分布于全球，经济影响力的整体性与地理上的分离性是东道国 对其社会责任行为无法有效监管的重大障碍，这是因为第一，跨国公司跨界的内 部系统流畅通达，有利于规避外界的监管，在当今国际贸易中，跨国公司的内部 贸易额已占世界贸易总额的1 3 以上，内部贸易以转移价格为基础，该价格独立 于市场竞争规则，以实现跨国公司全球战略目标和谋求利润最大化为目的，最大 的负面效应是损害了我国的税收利益，不利于我国市场经济的健康发展。第二， 跨国公司科技水平先进，发展中东道国现有的技术水平无法对其社会责任的实际 履行情况作出客观准确的评价，难以进行有效的监管。最典型的例子是电子商务， 电子商务交易参与者具有全球性、不特定性、无纸化操作等特征，目前各国的税 收管辖权和税收征管是基于属地和属人两种原则建立的，既有的一些监管技术手 段成本较高、效果有限，因此东道国对跨国公司通过电子交易来避税的行为往往 束手无策。第三，监管主体的缺失必然削弱监管的效力，这是因为一些监管主体 的参与动机多变、不稳定，参与方式不规范，如国际、国家、非政府组织、商业 机构等监管会产生不同的效力。 2 2 2 跨国公司弱化在华社会责任的特殊原因 第一，以“经济发展为中心 的国策在一定程度上容忍了跨国企业弱化其在 华社会责任 在改革开放之初，国家经济体制由计划经济体制朝市场经济体制改革，大力 发展生产力成为当时迫在眉睫的事情，单纯的经济增长成为首要目标，高污染、 高能耗的工厂成为经济高速增长的源泉。相应地，在规范外资的立法上，更多地 注重对外资鼓励和引进，较少关注对投资行为的规范和公司社会责任，没有认识 到过分强调物质文明的危害性，这在当时的社会现实中具有一定合理性的，现在 生产力已得到极大发展，物质文明和精神文明“两手都要抓 ，经济、政治、技 术和环境等生活的各个方面相互影响、相互制约，不能以牺牲社会目标换取短期 经济利益。 第二，对跨国公司采取“超国民待遇 实现人权、环境等社会目标和经济发展目标同等重要，但目前一些地方政府 出于狭隘的发展观对跨国公司给惠过度，背离了国民待遇原则，扭曲了平等竞争 的环境。税收优惠是各国吸引外资和实现本国特定经济社会目标的重要手段，我 国在2 0 0 7 年之前一直采取双轨税制，外资企业所得税率为1 5 ，合资企业为1 7 ， 而内资企业则为3 3 。2 0 0 7 年3 月( 4 - 业所得税法颁布，统一了内外资企业所得 税制度，内外资企业的所得税税率均为2 5 ，践行了市场经济规则和w t o 的基本 精神。在改革开放初期，这种“内外有别 的税费制度，对吸引外资和引进国外 先进技术发挥了重要作用，随着中国市场经济的逐步成熟，“超国民待遇 的弊 端也日益显现，两税合一成为时代必然选择。 除了税收，外资企业在地方上享有更多的优惠。1 9 9 9 年，北京市率先颁布“鼓 励跨国公司在京设立地区总部规定 ，从税收优惠、外汇管理、市场准入、人力 资源、外商在京工作与生活等各方面给予优惠和便利。2 0 0 9 年，北京市政府又在 原有优惠基础上进行了调整，降低了跨国公司地区总部的门槛，将跨国公司境外 母公司在中国累计实缴注册资本总额的3 0 0 0 万美元降至1 0 0 0 万美元。 外资企业在中国市场上凭借“超国民待遇 ，经营成本比国内企业低廉得多， 即便在技术上优势不大，依然能凭借政策获取丰厚的利润，很多跨国公司把中国 当成一个廉价的加工厂，将在中国加工的产品运回本国贴上商标，再高价转卖给 中国人，最终出现了“顺差在中国、污染在中国、利润在欧美 的荒唐局面。除 此之外更大的隐患在于中国经济容易受制于外资掌控，在外资占领市场后，中国 市场体系相对固定，外资企业若抽走资金将扰乱中国的市场结构和经济秩序。 第三，缺乏有效的法律监管 我国在法律监管上不设防，包括立法层面和执法层面的欠缺。 从立法层面上来看，中国在调整市场规则的法律的制度设计和执法上与欧美 发达国家存在较大的差距。比如美国关于商业贿赂立法就有美国虚假索取法、 美国不正敛财及不正犯罪组织法、美国海外反腐败法等。1 1 美国不正敛 财及不正犯罪组织法以不正敛财的累犯和有组织犯罪为主要惩治对象，法律体 系严谨、健全，法律规定极具特色，是美国目前最重要、最有效的打击商业贿赂 法律。相比之下，我国打击企业不正当竞争行为的立法力度远远弱于美国，根据 我国反不正当竞争法第二十条规定，经营者违反本法规定，给被侵害的经营 者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿 额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润，可以看出我国法律对企业相关行为 的责任规定还停留在传统侵权法阶段，相比起美国的市场监督法律，其惩罚成本 相对很低。又如根据陕西省宝鸡市扶风县环境保护局2 0 0 7 年9 月份披露的数据， 儿蒲晶琰、麻法全，跨国公司在华企业社会责任缺位的法理思考。四川教育学院学报，2 0 0 8 年3 月，3 8 页。 9 出现污染问题的今麦郎食品( 宝鸡) 有限公司被责令追缴- j 2 0 0 5 年、2 0 0 6 年排污 费，并处2 万元罚款。而在今麦郎集团的网站上，2 0 0 4 年，该集团实现销售收入 就高达6 3 亿元。治污成本比处罚成本高，污染企业当然选择罚款，这样的法律规 定根本起不到管制跨国公司污染行为的作用。 从执法层面上来看，“徒法不足以自行”，在有法可依的前提下应做到有法必 依、执法必严、违法必究。为保证跨国公司依法履行社会责任，工商、税务、环 保、质监等各政府职能部门应不断提高监管水平和加强惩罚力度，并在有条件的 情况下设立专门的跨国公司监督管理机构，以更好地发挥执法功能。然而我国各 级政府机关喜欢灵活运用法律和政策处理问题，潜规则盛行，法治处于十分尴尬 的境地。由于我国政府在政策、法规执行力方面的缺陷，许多跨国公司在本土化 运营过程中，其经营行为也具有非常鲜明的中国商业特色，效仿国内企业对政府 采取特殊沟通的方式，如商业贿赂等。 第四，除法律外，跨国公司在华缺乏利益相关者的利益制衡 发达的市场经济国家除了健全的法治环境，还有劳动者组织、环保组织、人 权组织等大量非政府组织对企业发挥着制衡作用。在这样的利益制衡机制下，企 业逐步建立起符合社会要求的责任理念和道德准则，企业行为和社会利益趋于一 致。而在我国，社会责任投资运作机制尚未成熟，这与企业社会责任理念的推广 有一定关系，除此之外，行业协会与消费大众等相关民间团体的力量薄弱，对跨 国公司触犯道德的行为无力抗衡，舆论上的压力根本谈不上利益制衡与责任监 督，除了全身而退别无他法。2 0 0 3 年6 月，上海炒货行业协会因无法忍受家乐福 近2 0 种的附加费用，并在提出谈判而无人理睬的情况下，率部“起义 ，宣布旗 下企业的产品全部撤出家乐福。1 2 社会有什么样的利益制衡机制，企业就会有什 么样的价值观。在我国缺乏利益相关者的利益制衡的环境下，跨国公司弱化公司 责任的问题会更突出。 第五，忽视维护国家经济安全 随着经济全球化和可持续发展压力的加剧，国家经济安全开始像传统的军事 安全一样引起各国际社会和主权国家的广泛重视。2 0 世纪8 0 年代中后期以来，我 国对于开放国内市场后如何维护经济安全却重视不够，这里有主观因素也有客观 因素，在主观上，出于招商引资的需要，给惠过度，纵容外资企业的违规行为， 如朗讯等跨国公司在我国进行商业贿赂，频频受到美国海外反腐败法的制裁， 而我们自己却对此无动于衷；客观上，我国国家经济安全管理体制建设刚刚进入 起步阶段，经验不足，各个领域的国家经济安全战略、政策的制定不够协调，另 外目前的国际合作对于经济安全问题也很少涉及，这些问题是跨国公司对国家经 1 2 江卓，论跨国公司社会责任的弱化一以中国为视角，法制与社会，2 0 0 9 年1 2 期，2 3 - - 2 8 页 1 0 济安全弱化的重要因素。 第3 章跨国公司社会责任的国际法规制 对跨国公司缺失社会责任的法律规制主要有以下几种形式：国际法规制、国 内法规制、跨国公司及其母国的自我约束等，从不同层面发挥着各自的功能，其 中跨国公司社会责任实现的主要法律形式为国际法。跨国公司往往涉及到多个国 家利益，各国对跨国公司的社会责任标准有不同的要求，只有通过协商确定统一 的规则才能实现国际合作。跨国公司的经营实体分处于不同的国家，各国法律、 政策的差异往往成为统一决策的障碍，跨国公司希望有一种超越国界的法律安排 来解决这些问题。就国际法的表现形式，可以是国际习惯法、双边条约或多边协 定等。按照对跨国公司社会责任规范制定主体的不同可将现有的相关规范分为以 下几类： 3 1 政府间组织对跨国公司社会责任的规定 3 1 1 国际组织决议 这里所说的国际组织决议是指政府间国际组织的特定机构所制定的意图影 响国际经济关系的规范性文件，效力不能一概而论，应根据该国际组织基本文件 的规定而确定其决议是否具有效力依据。下面是通过国际组织决议所被认可的比 较权威的标准： 第一，经济合作与发展组织跨国公司行为准则 经济合作与发展组织，简称经合组织( o e c d ) ，是由3 0 个市场经济国家组成的 政府间国际经济组织。1 9 7 6 年o e c d 通过了经济合作与发展组织跨国企业准则， 由3 0 个成员国及另外7 个非成员国政府签署，这是迄今唯一由政府签署并承诺执 行的多边、综合性跨国公司行为准则。该准则于2 0 0 1 年重新修订，将其重点放在 了可持续发展上，并包含了国际劳工组织所有的核心劳工协议，要求跨国公司应 该充分考虑到他们经营所在国的既定政策，鼓励跨国公司以实现可持续发展为目 标，对经济、环境和社会发展作出贡献。该指引的内容十分广泛，涉及对跨国公 司活动的一般政策，信息公布，劳资关系，公司财务，环境，消费者利益，打击 行贿，科学技术及竞争、税收等方面，是目前各种有关跨国公司责任准则中最为 详细的一个。此准则是针对政府的，通过o e c d 成员国的国家联络点推广试行， 这就难以保证企业会承担相关的责任，因此这使得该准则在促迸企业履行社会责 任方面的作用是有限的。 第二，国际劳工组织关于跨国公司和社会政策的三方原则宣言 1 9 7 7 年1 1 月1 6 日，国际劳工组织( i l 0 一i n t e r n a t i o n a ll a b o ro r g a n i z a t i o n ， 联合国专门机构之一) 在日内瓦通过了该宣言，并在2 0 0 0 年进行了修正。该宣言 的目的是，在联合国提倡建立国际经济新秩序的决议下，鼓励跨国公司对经济和 社会进步做出积极贡献，减少跨国公司经营活动引起的困难。三方宣言包括一般 政策、就业、培训、劳资关系四部分共5 9 项条款，规定了关于就业、培训、工作 和生活条件以及劳资关系等方面的原则，为劳动者与人权这一极为敏感的问题提 供了社会政策指导路线。该宣言被认为是最完备并最具国际影响力的国际标准， 没有法律约束力，由各国政府、雇主组织、工人“自愿遵守 ，宣言对跨国公司 履行对雇员的责任具有积极的