（国际法学专业论文）金融服务外包的法律问题研究.pdf

中文摘要 摘要 关于金融服务外包，理论界的公开讨论与相关文献中并没有一个为人所普遍 接受的概念，“金融服务外包”这一术语通常是被作为“外包”的一个子范畴来使 用的，所以本文主要对金融服务外包的基础理论进行了分析，以及g a t s 在调整金 融服务外包过程中所存在的一些框架性缺陷及相关问题进行系统而深入的研究， 然后阐述了国内外发展金融服务外包的现状，又进一步提出了完善金融服务外包 的法律建议，希冀这种研究对促进我国金融服务外包业的发展有所裨益。 全文共分为四章，第一章为金融服务外包韵基础理论，笔者分四个小节讲述 了金融服务外包产生和发展的动因，金融服务外包的内涵和特征，以及金融服务 外包对母国及东道国的影响。金融服务外包是指“受监管实体持续地利用外包服 务商来完成以前由自身承担的业务活动。外包可以是将某项业务( 或业务的一部分) 从受监管实体转交给服务商操作，或由服务商进一步转移给另一服务商 。目前金 融服务外包发展迅速，具有离岸化、金额大、时间长战略重要性等特点。推动 外包迅速发展的原因也很多：如信息技术革命、金融自由化以及金融创新。 第二章为金融服务外包与g a t s ，本章主要论述了g a t s 框架在规范外包上的不 足和现有服务分类表的缺陷。 、 第三章为国内外发展金融服务外包分析，主要论述了美国，印度等外包业务 发展较早的国家的情况，也对我国金融服务外包的发展情况和存在的问题进行了 阐述。 第四章为金融服务外包引发的法律问题，本章在前文论述的基础上，对目前 我国金融服务外包所引发的法律问题进行了分析，并提出了解决对策。 关键词：金融服务；外包；g a t s ；法律问题 英文摘要 t h e l e g a lm a t t e rr e s e a r c ho ff i n a n c i a ls e r v i c eo u t s o u r c i n g a b s t r a c t t h e r ei sn oc o m m o n l ya c c e p t e dd e f i n i t i o no f “f i n a n c i a ls e r v i c eo u t s o u r c i n g ”i nt h e p u b l i c d e b a t en o ri nt h er e l a t e dl i t e r a t u r e h o w e v e r ，t h et e r m “f i n a n c i a ls e r v i c e o u t s o u r c i n g ”i sw i d e l yu s e da sap a r t i c u l a rs u b c a t e g o r yo f “o u t s o u r c i n g ”t h e r e f o r et h i s a r t i c l em a i n l yh a sc a r r i e do nt h ea n a l y s i st ot h ef i n a n c i a ls e r v i c eo u t s o u r c i n g sb a s i c t h e o r y ，a sw e l la ss o m ef r a m ef l a wa n dt h er e l a t e dq u e s t i o ni nt h ef i n a n c i a ls e r v i c e o u t s o u r c i n gp r o c e s s ，t h ep r e s e n ts i t u a t i o no ft h ed o m e s t i ca n df o r e i g nd e v e l o p m e n t o f f i n a n c i a ls e r v i c eo u t s o u r c i n g , t h el e g a la d v i c eo fc o n s u m m a t i n gf i n a n c i a ls e r v i c e o u t s o u r c i n g ih o p et h i sr e s e a r c hw i l lb e n e f i tt ot h ed e v e l o p m e n to ff i n a n c i a ls e r v i c e o u t s o u r c i n g 。 t h ea r t i c l ei sd i v i d e di n t of o u rc h a p t e r s ，t h ef i r s tc h a p t e ri s “t h ef i n a n c i a ls e r v i c e o u t s o u r c i n g sb a s i ct h e o r y ”，ie l a b o r a t et h ec a u s e so fp r o d u c t i o na n dd e v e l o p m e n to f f i n a n c i a ls e r v i c eo u t s o u r c i n g ，t h ec o n n o t a t i o na n dc h a r a c t e r i s t i co ft h ef i n a n c i a ls e r v i c e o u t s o u r c i n g ，a sw e l la st h ei n f l u e n c eo ff i n a n c i a ls e r v i c eo u t s o u r c i n gt om o t h e r l a n da n d h o s tc o u n t r y t h ef m a n c i a ls e r v i c eo u t s o u r c i n gi sr e f e r st o “t h ee n t i t ys u p e r v i s e du s e c o n t i n u a l l yt h eo u t s o u r c i n gs e r v i c ep r o v i d e rt oc o m p l e t et h eo p e r a t i o n a la c t i v i t i e sw h i c h b yo n e s e l fu n d e r t a k e s t h eo u t s o u r c i n gm a yt r a n s m i tas e r v i c e ( o ras e r v i c ep a r t ) f r o m t h ee n t i t ys u p e r v i s e dt ot h es e r v i c ep r o v i d e r ，o rf u r t h e rs h i f t st oa n o t h e rs e r v i c ep r o v i d e r b yt h es e r v i c ep r o v i d e r a tp r e s e n tt h ef i n a n c h ls e r v i c eo u t s o u r c i n gd e v e l o p sr a p i d l y ， h a sm a n yc h a r a c t e f i s t i c s ，a st h ed i s e m b a r k , t h eb i ga m o u n t ，t h el o n gt i m ea n ds oo n t h e r e a s o n sw h i c ho u t s o u r c i n gd e v e l o p sr a p i d l ya r ea l s om a n y ：i n f o r m a t i o nt e c h n o l o g y r e v o l u t i o n , f i n a n c i a ll i b e r a l i z a t i o na sw e l la sf i n a n c i a li n n o v a t i o n t h es e c o n dc h a p t e ri s “t h ef i n a n c i a ls e r v i c eo u t s o u r c i n ga n dg a t s ”，t h i sc h a p t e r m a i n l ye l a b o r a t e st h ei n s u f f i c i e n to ft h eg a t sf r a m eo nt h eo u t s o u r c i n ga n dt h ef i a w s o ft h ee x i s t i n gs e r v i c es o r t i n gt a b l e t h et h i r dc h a p t e ri s “t h ea n a l y s i so ft h ed o m e s t i ca n df o r e i g nd e v e l o p m e n to f f i n a n c i a ls e r v i c eo u t s o u r c i n g ，m a i n l ye l a b o r a t e st h ep r e s e n ts i t u a t i o no ft h eu s ，i n d i a , 英文摘要 a l s oh a sc a r r i e do nt h ee l a b o r a t i o nt ot h ef i n a n c i a ls e r v i c eo u t s o u r c i n go fo u rc o u n t r y t h ef o u r t hc h a p t e ri s “t h el e g a lm a t t e rs t e m m i n gf r o mt h ef i n a n c i a ls e r v i c e o u t s o u r c i n g ”，t h i sc h a p t e ri nt h ep r e a m b l ee l a b o r a t i o n sf o u n d a t i o n ，a n a l y s i st h el e g a l m a t t e rw h i c ht h ef i n a n c i a ls e r v i c eo u t s o u r c i n go fo u rc o u n t r yi n i t i a t e s ，a n dp r o p o s e st h e s o l u t i o n k e yw o r d s ：f i n a n c i a ls e r v i c e ；o u t s o u r c i n g ；g a t s ；l e g a lm a t t e r 大连海事大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：本论文是在导师的指导下，独立进行研究工作所取得的成果， 撰写成博士硕士学位论文! 金缸自盗墨烃鱼乏鸳! 鸷皇銎通堡2 。除 论文中已经注明引用的内容外，对论文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已 在文中以明确方式标明。本论文中不包含任何未加明确注明的其他个人或集体已 经公开发表或未公开发表的成果。 本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名：冷耥矽铲弓月j 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者及指导教师完全了解“大连海事大学研究生学位论文提交、 版权使用管理办法”，同意大连海事大学保留并向国家有关部门或机构送交学位 论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权大连海事大学可以将 本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，也可采用影印、缩印或 扫描等复制手段保存和汇编学位论文。 保密口，在年解密后适用本授权书。 本学位论文属于：保密口 不保密囤( 请在以上方框内打“”) 论文作者签名：矮躺 导师签名：7 蔷烙 日期：z 0 0 留年3 月iz 日 1 金融服务外包的法律问题研究 引言 2 0 世纪9 0 年代以来，随着经济全球化进一步深化，现代通讯技术迅猛发展， 许多跨国企业纷纷把非核心服务活动交给能提供优质廉价服务的国外企业执行， 现代服务业离岸外包得到蓬勃发展。联合国贸发会议投资司司长卡尔萨望强调， 服务行业在经济活动中的作用加强，其中服务业外包的增长又是一个突出特点， 目前服务外包市场正在以每年约2 0 的速度增长。 据商务部有关人员介绍，外包服务业在产生之初即与产业国际转移密切结合 起来，在发展中国家取得了蓬勃发展。商务部提供的资料显示，根据不同机构的 估计，全球服务外包的市场规模在3 0 0 0 亿美元至5 0 0 0 亿美元之间，并将在未来 若干年继续保持2 0 至3 0 的增长速度。预计到2 0 0 8 年服务外包的市场规模将突 破一万亿美元。 中国高层很早就开始关注外包服务业。国务院副总理吴仪在2 0 0 3 年跨国公司 对华投资座谈会上就明确指出。“我们在继续鼓励外商投资制造业、服务业领域 的同时，要重视跨国公司内部服务业外包的新趋势，积极创造条件，以新的方式 拓展吸收外资的新领域。2 0 0 4 年，她进一步要求，努力实现从单纯发展现代制 造业为主向发展现代制造业和承接国际服务外包并举的转变。 中国服务贸易主要集中在传统服务业上，服务贸易出口结构不够合理。2 0 0 5 年，运输和旅游服务出口合计占比达6 0 5 ，而在全球服务贸易量最大的金融、 保险、通信、咨询等行业，出口远小于进口，滞后于我国产业的规模和发展水平。 但中国的服务贸易增长很快，近年平均增速为1 5 4 。从另一方面看，中国服务 业发展前景广阔，在服务外包、服务企业走出方面还有很大的增长空间，服务贸 易将成为今后中国外贸发展的重要增长点。根据中国商务部2 0 0 7 年印发的服务 贸易发展“十一五 规划纲要，到2 0 t 0 年中国服务贸易进出口总额将达到4 0 0 0 亿美元。 第1 章金融服务外包的基础理论 第1 章金融服务外包的基础理论 1 1 金融服务外包产生和发展的动因及理论分析 1 1 1 金融服务外包产生和发展的动因 2 0 世纪9 0 年代初的全球性经济衰退使企业间的竞争更加激烈。而降低成本是 企业提高绩效最直接的手段，将劳动密集型服务离岸外包到发展中国家可大幅度 降低成本，包括：人员工资、人事成本、房地产等。在印度电脑资料录入和账目核 对等服务收费每小时2 5 美元，分别为英国的1 6 和美国的1 1 0 ：2 0 0 0 年一个中 等规模开发项目的软件功能点的成本在美国是8 9 5 美元，在德国是l1 5 0 美元，在 印度是9 0 美元，在中国是7 4 美元。麦肯锡环球研究所估计，西方公司每向海外 转移l 美元业务，能净降低成本5 8 美分，同质同量的服务外包可以平均节省费用 6 5 - 7 0 。在许多被外包的工作中，如财务会计，采购，呼叫中心，交易处理，甚 至较为复杂的研发等业务，企业仅通过增加雇员工作的班次就能将运营成本进一 步降低3 0 以上。先一步将服务离岸外包的企业因成本的降低获得了更高的利润 率，随着金融服务离岸外包的大规模普及，相关行业成本普遍降低，没有实行服 务离岸外包的企业将面临不断缩小的利润空间。 服务离岸外包不仅可以为企业降低成本，而且是企业经营战略改革的方向。 在竞争激烈而且市场和行业高度细分的环境下，一个企业很难具有全面的资源优 势。把资源分散到各个环节上，必然会造成浪费，不利于建立自己的竞争优势。 将非核心服务离岸外包到海外，企业可集中力量提升其核心能力。企业的核心能 力是企业所有资源中最重要的资源，它往往决定了其他资源的使用效率，对企业 的竞争力和赢利能力起至关重要的作用。 离岸外包能够提高服务质量及专业化程度。现代科技飞速发展，技术升级、 更新越来越快，技术系统复杂性增加，技术开发所需投资昂贵，单个企业难以掌 握全部所需的前沿技术。企业通过离岸外包能以更低廉的成本利用专门资源，提 供更优质、更专业的服务；或是把一个巨大的项目分隔成许多小模块，分包给全 球各地的服务提供商并行工作，有效地缩短产品研发周期。此外，离岸外包能充 f l l 曾康霖，余保福金融服务外包的风险控制及其监管研究金融论坛2 0 0 6 年第0 6 期 金融服务外包的法律问题研究 分利用世界不同时区的差异，2 4 小时不间断地进行工作上述种种诱人的收益，促 使企业最终选择了服务离岸外包。 1 1 2 金融服务业离岸外包的理论分析 近几年来国内外对于服务业外包理论的探讨多层次全方位地展开，学者们试 图通过运用传统的经济学理论或是新的研究来揭示服务外包的深层原因，归结起 来主要是从以下几个角度进行分析和探讨：国际公工的角度，如大卫李嘉图的比较 优势理论、赫克歇尔一俄林的资源察赋理论；规模经济角度，如克鲁格曼的新贸易 理论认为产业内分工贸易的利益来自规模经济；交易成本的角度，如科斯的交易 费用理论、威廉姆斯以及坎德兰逊和张五常等人关于市场与科层之间关系的理论； 企业管理的角度，如企业核心能力的理论、供应链及价值链理论。各种理论的关 注点不同，展开研究的方向也不同。 1 要素禀赋理论 ，1 9 世纪初，李嘉图在斯密绝对成本说的基础上进行修正提出了比较成本说。 比较成本说为：比较利益产生自各国间劳动生产率的差异及由此产生的劳动成本 差异，后人以机会成本差异代替了劳动成本差异，但劳动成本差异产生的原因并 未给与解释。2 0 世纪3 0 年代赫克歇尔和他的学生俄林创立了要素禀赋学说( 简称 h 一刃模型) ，对劳动成本差异的产生给予了说明。要素禀赋理论的主要论点是：每 个国家以自己相对丰富的生产要素从事商品的专业化生产和国际交换就会处于比 较有利的地位：如果两国生产要素存量的比例不同，即使两个国家相同生产要素的 生产率完全一样，也会产生生产成本的差异从而发生贸易关系。由于年代的局限， 当时分析的对象是产品，现在把服务也扩充进去，用它的逻辑和结论完全可以解 释服务业离岸外包的成因。 从要素禀赋来看，印度、中国两个发展中大国劳动相对于资本是明显地过剩， 劳动与资本存量的比率明显高于发达国家，因此劳动的价格就明显低于发达国家。 所以提供的劳动密集型服务的成本就明显地低于发达国家；服务的成本低导致最 终提供的服务型产品的价格低。因此形成了发达国家的企业纷纷向印度、中国这 样劳动力资源丰富的发展中国家寻求服务外包的趋势。这种要素禀赋的差异早就 存在，但是服务业离岸外包到2 0 世纪9 0 年代才得以发展，主要是受到当时社会 第1 章金融服务外包的基础理论 分工、科技发展水平、政治因素的制约。 2 交易费用理论 科斯认为经济活动的交易过程总是有成本的。任何一种交易行为方式的出现， 都应以节约交易成本为前提。市场和科层组织是资源配置的两种可相互替代的手 段。威廉姆斯用交易所涉及的资产专用性，不确定性和交易频率来解释市场和科 层组织之间的均衡。坎德兰逊提出了市场、组织间协调、科层组织三级制度。 他认为在较低的召集成本和较高的内在化成本或行为者之间信任程度高的情况 下，不确定性、交易频率、资产专用性越高，越应该选择组织问协调这种方式。 服务业离岸外包应属于这种组织间协调的情况，我们可以对所涉及的各种因素逐 项进行分析： ( 1 ) 召集成本：在交通工具、通讯设施都高度发达，各种丰富的信息可以及时、 轻松地获取，而且企业都倾向于积极地寻找战略伙伴的时代，召集成本己降得很 低。 ( 2 ) 内在化成本：2 0 世纪7 0 年代初美国的一些大而全的巨型企业纷纷暴露出管 理效率低下的问题，出现了规模不经济现象。人们通过反思认识到企业再也不可 能像从前一样：利用巨额资本通过对原材料、生产过程、经营管理过程中央集权式 的控制模式来获得对市场的掌控能力了。应变能力强、具备知识优势、能充分利 用外部资源的企业更适宜生存。因此对现代企业来说非核心业务的内在化成本是 越来越高了。 ( 3 ) 信任程度：社会经济法律制度的健全、完善；现代企业对信誉度这种无形 资产的认识的加深；各种行业标准的建立和完善：以及大众传媒愈来愈强的监督作 用都有助于信任程度的普遍提高。而且就企业而言，在寻找外部合作伙伴时也能 以很低的成本获得对方信誉度的相关信息。因此对企业来说找到一个可信的合作 伙伴并非难事。 ( 4 ) 不确定性：随着信息技术的革命、工业基础的完善、技术革新的加速、政 治干扰的减少、网络媒体的迅速成长，市场环境越来越复杂多变。市场的变动直 接牵动着企业业务的变动，可能是原有的业务萎缩、新的业务扩张、或是业务流 程上的变动等等，这势必会造成企业对相关业务要利用的资源的需求变动。这种 金融服务外包的法律问题研究 不确定性也使得企业倾向于把非核心业务外部化。 ( 5 ) 交易频率：就服务外包来讲不能一概而论，绝大多数业务具有长期合作的性 质，而由于业务的连贯性、延续性又不宜频繁变换服务提供者。如：后勤办公、呼 叫中心、在线顾客服务、财务等。 ( 6 ) 资产专用性：资产专用性的本质是资本( 广义地讲，是生产要素) 在功能上不 易被转换的特性。具体对服务外包来讲主要是人力资产专用性。企业若想在激烈 的市场竞争中取得优势，专业化的服务是必需的。而专业化的服务是靠专业化的 团队来完成的。 对以上六种因素的分析，揭示了企业选择服务外包的合理性。 1 2 金融服务外包的内涵 金融服务外包又可以称为金融业务外包、金融事务外包等，表述的方式虽不 相同，但内涵是相似的。 巴塞尔银行监管委员会、国际证监会组织、国际保险监督管协会以及国际清 算银行的联合论坛工作组( 以下简称联合论坛工作组) 经过多次讨论，确定了金 融服务外包的定义：“受监管实体持续地利用外包服务商( 为集团内的附属实体或 集团以外的实体) 来完成以前由自身承担的业务活动。外包可以是将某项业务( 或 业务的一部分) 从受监管实体转交给服务商操作，或由服务商进一步转移给另一服 务商( 有时被称为转包) 。口1 2 0 0 4 年8 月巴塞尔银行监管委员会联合论坛发布 的金融服务外包征求意见稿对金融服务外包的定义是：“受监管实体在持续经 营的基础上，利用外包服务商来实施原由受监管实体进行的业务活动”。 两个定义表达的意思是一致的，正确理解该定义要注意以下几点： 首先，正确理解外包中所涉及的几个实体的含义。 ( 1 ) 受监管的实体是指由监管当局授权从事受监管活动的机构，即银行、保险 公司、证券公司、信托机构等金融机构。从定义可以看出，金融机构是外包服务 的需求方，而外包服务的需求方必须是金融机构。 ( 2 ) 外包服务商( 或服务商、外包服务商、服务提供商、第三方) 是指代表受监 1 2 l 巴寨尔银行监管委员会，国际证监会组织，国际保险监督官协会金融服务外包( 上) 国际清算银行 中国金融，2 0 0 5 年，第1 2 期 第1 章金融服务外包的基础理论 管实体承担外包业务的实体，本文统称为外包服务商。外包服务商可以是金融机 构的附属机构，也可以是不相关的第三方，因此可能受监管当局监管，也可能不 受监管当局监管。 ( 3 ) 监管当局是指所有授权受监管实体从事任何受监管业务并对该业务进行 监管的机构。各国的监管当局各不相同，如美国有联邦储备银行、银行联邦金融 机构检查委员会、货币监理署等、英国有金融服务管理局、德国有联邦金融监管 局、瑞士有瑞士联邦银行委员会、比利时有银行、金融和保险委员会、加拿大有 金融机构监管局，此外还包括一些国际组织，如欧洲银行监管委员会、欧洲证券 监管委员会、欧洲保险和职业养老金监管委员会、巴塞尔银行监管委员会、证券 交易委员会国际组织、国际保险监督官协会等。 其次，正确理解外包活动所涉及的范围。 ( 1 ) 外包不包括购买合同。“购买指“从供应商取得服务、货物或设备，但 买方不转移与客户有关的财产权信息或与其商业活动相关的未公开的信息”。如购 买饮用水、办公用品等。为使外包的定义更宽泛和简练，并剔除与金融监管无关 的非外包性活动，c e b sd 1 和i o s c o h 3 做了相关辅助工作，其中c e b s 帮助确定了应 予以排除的主要购买性合同，i o s c o 提出了受监管实体应持续进行的活动。 ( 2 ) 外包包括对附属机构的外包。联合论坛工作组经过讨论，认为外包定义应 涵盖对附属机构的外包。因此，外包服务商即可能是不受监管的实体也可是受监 管的实体。 ( 3 ) 外包不包含金融机构的余力管理，即非金融实体将自己的财务、融资等业 务外包给金融机构的逆向外包。 ( 4 ) 受禁止的特别业务。联合论坛考虑到了外包基础原则的广泛适用性及行业 的差异性，认为具体受禁的外包业务不应由基础原则来规定，而是各行业根据基 础原则再具体规定。 ( 5 ) 外包的内容并不局限于“金融服务 ( 金融机构的产品) ，还包括金融机构 各项职能( 如产品研制、市场营销、后台支持与分销等) 。 ( 6 ) 包括核心业务和非核心业务的外包。不同的行业外包模式不尽相同，特别 1 3 1 即欧洲银行监管委员会，英文全称e u r o p eb a n k i n gs u p e r v i s i o nc o m m i t t e e 1 4 l 即国际证券委员会组织，英文全称t h ei n t e r n a t i o n a ln e g o t i a b l es e c u r i t i e sc o m m i t t e eo r g a n i z e s 金融服务外包的法律问题研究 是基金管理业及保险业有时会将核心业务外包，如投资管理外包、基金单位定价 及托管安排等外包、核保与索赔支付外包。 从以上可以看出，将金融服务外包理解为“金融机构 的服务外包更为准确， 而不只是“金融服务”的外包。 由于金融服务生产、销售和消费具有不可分性，“金融服务 外包同时伴随其 他职能的外包，因此，本文所提到的金融服务外包即以上定义所指为准。 1 3 金融服务外包的特征 金融服务外包是继i t 外包充分发展以后而蓬勃发展起来的，普遍认为金融服 务外包具有以下特征和发展趋势： 1 3 1 金融服务外包的内容纵横发展 二十世纪七十年代，金融领域的外包最早出现在一些准备性事务的外包上， 如打印和储存交易记录等文书工作；到了八、九十年代，很多金融机构开始了人 力资源外包、i t 外包以及业务流程外包( b p o ) 。目前最常见服务外包是文件服务 外包、营销外包、人力资源管理外包及银行应收帐款外包，此外还有物流配送外 包、研究开发外包等形式。据泰晤士报2 0 0 5 年3 月的报道，一项最近的调查 显示，伦敦金融城高技术含量工作岗位将大批转移到亚洲的印度和中国等地，显 示新的外包潮流：金融服务外包不再局限于简单的后勤业务、后台业务，而向前台 推进，甚至涉及到金融机构的核心业务。 1 3 2 融机构与服务商的关系由传统的服务提供转变为战略合作 随着外包内容的逐步深入，外包金额的不断扩大，外包服务商的地位也日益 重要，保持与供应商良好和持久的关系以及合理的风险利润分配方式，能够在很 大程度上降低外包风险，因此，金融机构与外包服务商的关系正逐步向合作伙伴、 战略联盟的关系转变。 1 3 3 金融服务外包的离岸化趋势 随着通信技术与信息技术的发展、发展中国家的廉价劳动力以及逐步完善的 基础设施的吸引、竞争压力的趋势等等原因促使了金融机构将越来越多、越来越 重要的业务逐步转移到海外。有证据表明，除印度外，中国、马来西亚及菲律宾、 第1 章金融服务外包的基础理论 也被视为开展外包的理想地区。据德勤会计师事务所2 0 0 4 年的报告巨人的把 握，离岸业务将在本世纪初的l o 年内持续增长。报告估计2 0 0 3 年全部金融服务 公司中约7 6 拥有离岸机构，而2 0 0 2 年这一比例仅为2 9 。报告预测2 0 0 5 年的离 岸业务市场产值将达到2 1 0 0 亿美元，2 0 1 0 年达到4 0 0 0 亿美元，占整个行业总产 值的2 0 。报告指出，大公司具有离岸业务的比例显著高于小公司；越来越多的 公司正在建立自己的离岸业务机构。美国花旗银行是业界中开展外包的先驱者。 在过去的5 年里，尽管花旗银行的管理成本有所增加，但其收入的成长却是成本 增加数值的3 倍。他们认为，借助离岸外包运营管理模式性，可以使他们成为世 界上最有效益的银行之一。 1 3 4 金融服务外包的主要目的仍是降低成本 据欧洲中央银行2 0 0 4 年年报对金融服务的动机调查显示，金融服务外包的动 机比例从高到低依次为：降低成本、获得新技术更优秀的管理、专注核心业务、 规模经济、免费资源、质量服务、产生变化灵活。2 0 0 2 年，世界银行总部的会 计部门从纽约迁移印度，意味着银行业后台办公室职位开始实施外包模式。后台 办公室职位外包已经为世界银行节省了大量人工成本。仅会计部门百名员工计算， 从在美国时人均收入的6 万美元下降到印度人工韵1 5 万美元，减少了3 4 ，而 其后台办公室职能服务，诸如远距离结算、账目管理和融资监督等职位效率并没 有因为要经过长距离回转而有所降低。 1 3 5 金融服务外包涉及金额巨大 金融服务的提供对与之相应的信息、数据处理系统有着很高的要求，因此使 得业务外包不是单独进行的，要进行相应的信息系统、业务流程、网点布局等的 改造，因此涉及金额巨大。 1 3 6 金融服务外包的发展和it 外包的发展有着密切的关联性 众所周知，印度是世界上最大的i t 外包市场，随后它又领先于金融服务外包 市场，这不仅依赖于印度开放的金融体系、熟练的英语、廉价的劳动力，同时也 依赖于信息技术的发展及其在金融服务中的广泛应用。实践证明，金融服务外包 也更多的出现在需要密集使用信息技术的业务领域，如a t m 和信用卡业务等。金 金融服务外包的法律问题研究 融服务外包的发展与信息技术的应用有着密切的关系。 1 3 7 金融服务外包与金融再造密切相关 以银行再造为例，银行再造的思想起源于美国8 0 年代企业再造的思想，发展 于9 0 年代。再造思想大师迈克尔哈默认为银行再造或金融再造是银行为了获取 在成本、质量、速度等绩效方面的改变，以业务流程为核心进行的根本性的再思 考和彻底性的再设计。银行再造的核心策略是：整合业务流程，创造性应用信息技 术，建立中心辐射式组织结构，银行业务外包以及建立战略联盟。也有学者把 它归纳为：依据对客户价值定价、银行业务外包、整合业务流程、业务流程多样化、 建立中心一辐射式的组织结构。对于核心策略的表述方式虽有差异，但都体现了 银行再造主张扬弃过去的职能型分工，强调从根本上对银行传统工作结构和工作 方式进行重新设计，从而获得银行的持续竞争优势，究其实质，是一种银行经营 战略的再适应。银行再造的本质与外包的本质是一致的。此外，从以上也可以看 出银行业务外包是银行再造中的一个关键环节，在一定程度上可以说银行再造是 银行业务外包向前、后延伸的一个过程，是一个更为系统和完整的流程和文化改 造。 1 3 8 金融服务外包从战术性外包到战略性外包的发展 西方银行早期的外包活动大多是战术性安排，这种外包活动是暂时的、被动 的，对业务发展的影响是局部的。银行常常在业务发展难以应付时才会想到通过 外包来解决问题，等问题解决以后又停止外包活动。而到新金融时代后，信息技 术的迅猛发展、银行竞争的激烈以及银行再造的兴起，使银行业务外包由战术性 安排向战略性安排发展。战略性安排具有全局性、整体性、主动性的特点，它对 银行业务发展意义深远。现代西方商业银行越来越重视对战略性外包的研究和运 用，战略外包成为银行经营管理的一个重要部分，成为银行有效降低产品成本和 利用外部资源，帮助银行提高核心竞争力的有效手段。 相关机构对金融服务外包的监管越来越严格和健全。由于金融服务外包涉及 到金融这个敏感的区域，一些国家己经建立了金融服务外包的监管标准及立法控 制，这些国家包括：澳大利亚、比利时、加拿大、德国、日本、荷兰、瑞士、英国、 美国。总的来说，在这方面欧洲要落后于美国，而发展中国家还没起步。另外， 第1 章金融服务外包的基础理论 外包业务的范围很大程度上取决于外包参与各方所属国家的金融当局的监管政策 的制约，从实践上看，实行混业经营政策的欧美国家更早、更多、更为广泛的使 用外包策略，外包业务甚至涉及该实施机构的核心业务；而实施分业经营的国家， 如中国的金融服务外包的应用层面则还相当粗浅，实施的主体多为国家政策性银 行和商业银行，外包的项目也多局限与i t 项目外包以及简单的文字处理、金融 产品营销等方面。 1 4 金融服务外包对母国及东道国的影响 1 4 1 对母国的影响 金融服务外包可以降低母国国内产品成本及价格，这不仅仅使普通消费者受 益，节省下来的资金还可以让投资者转入新产品、新服务领域的投资，把市场这 块蛋糕做得更大。而投资的增加会创造新的就业机会。美国信息技术协会调查报 告显示，美国公司通过外包省下的钱将从2 0 0 3 年的6 7 亿美元增加到2 0 0 8 年的 2 0 9 亿美元。美国信息技术协会和劳伦斯克莱因教授的研究均指出，2 0 0 3 年外包 为美国创造了9 万个净就业岗位，2 0 0 8 年将增加到3 1 7 万个。麦肯锡环球经济 研究所估计，在因业务外包而失去工作职位的美国工人当中，7 0 可以在6 个月中 找到一份新的工作。美国每向海外转移一美元业务就会为世界经济创造 1 4 5 - 1 4 7 美元的财富，其中1 1 2 - 1 1 4 美元由美国获得；德国每向海外转移一 欧元业务为本国经济创造出新的o 8 欧元的财富；法国每向海外转移一欧元业务 为本国经济创造出新的o 8 6 欧元的财富。 1 4 2 对东道国产生的影响 与金融服务业外包相关的外商直接投资目前是发展中国家竞争的热点，特别 是被出口的服务同时还可以满足国内市场的需求。承接外包服务，特别是吸收出 口导向性服务业的外国直接投资，会给东道国带来巨大的经济和社会发展利益。 这些利益包括：提升产业结构、增加出口收入、创造就业、提高员工的工薪和技 能水平。 1 提升产业结构 承接金融外包服务，能够增大服务业占g d p 的比重，提升产业结构，节省能 金融服务外包的法律问题研究 源消耗，减少环境污染。随着服务外包的发展，东道国产业升级的范围已经有所 改善。从本质上，绝大多数服务外包倾向于类似于数据录入和基本编程等低端服 务。这些活动仅仅要求基本的计算机知识和在供应商和客户之间有限的互动。但 是目前的情况正在发生积极的变化，外包服务的附加值正在逐步提高。例如，9 0 年代中期在印度建立第一家办公室支持功能的外国公司，现在正在外包更复杂的 任务，例如软件开发、设计、金融分析、建筑设计服务、税收准备和医学分析。 随着发展中国家服务提供者能力的改善和发达国家企业对服务业外包潜力和经济 效益的认可，技能的提升和外包的技术内涵将持续拓展。 2 增加服务贸易出口收入 承接金融外包服务，可以扩大服务出口，增加服务贸易的出口收入。对于服 务贸易存在逆差的发展中国家，则可以减少进出口逆差，改善国际收支。 3 提高服务业人性化竞争力 承接外包服务，可以增强服务的人性化，提高服务业的竞争力。对于许多服 务方式来说，人工服务的优势是具有自动化所不可替代的亲切感和灵活性；而对 于复杂的服务活动，人工交易依然是十分关键和必要的，人工服务可以在满足定 制服务需求的同事，提供个性化服务。 4 创造就业 承接金融外包服务，可以创造就业。假设落实这些服务领域的外商直接投资 项目所需时间较短，吸引外包服务可以快速带来大量的就业机会。近期的一项研 究表明，美国潜在的服务外包将给承接服务的国家创造高达1 4 0 0 万个就业岗位； 仅在金融服务业，服务外包给东道国创造的就业机会就将有2 0 0 万个。 5 提高工薪收入和技能水平 承接金融外包服务，可以提高就业者的工薪收入和技能水平。l t 服务和i t 相关服务与流水线或其他制造业相比，是典型的高收入行业。从提高人力资源竞 争力的原则来看，积极的人口外流和改善基础设施以及伴随着大量商业服务的涌 入，外国直接投资使东道国经济的所有部门受益。绝大多数相关的技能已经准备 好向经济的其他部分转移：与计算机相关的技能、销售、语言、金融、会计和软 件开发，在当地和国际市场具有很高的需求。 第1 章金融服务外包的基础理论 总之，有充分的理由相信金融服务外包会迅速增长和广泛发展。对于所有的 国家来说，特别是最不发达国家和转轨经济体，吸纳可以创造就业和增加收入的 业务的机遇是显著的，尽管目前还很难准确地说出机遇到底有多大。 金融服务外包的法律问题研究 第2 章金融服务外包与g a t s 2 1g a t s 框架在规范外包上的不足 2 1 1 金融服务外包的归类 ( 1 ) 服务部门 从w t o 服务贸易总协定( g a t s ) 的角度看，首先要解决的问题是金融服务外 包是否属于g a t s 的调整范围。分析金融服务外包的内容及g a t s 服务部门分类， 可以看到金融服务外包可以以两种方式归g a t s 调整： 第一，g a t s 的直接适用。在金融服务外包领域，某些业务属于金融机构的“核 心业务”可直接归属于列入w 1 2 0 分类表1 的金融服务部门；即使某些业务属于 “非核心”业务，也可直接归入直接相关的服务部门分类之中，例如“数据处理 服务 、“电话答录服务”、和“提供与转换金融信息、金融数据处理以及提供其他 金融服务的相关软件 等。 第二，g a t s 的间接适用。g a t s 第2 8 条( b ) 款对其中的“服务提供进行了 宽泛的定义，明确地包含一项服务的生产、分配、营销、销售和交付。因而，如 果一项承诺嘲针对某一“最终 服务而提出( 例如金融服务) ，那么可以假设对服 务提供者给予支持的所有经营过程( 例如发薪服务) 应包括在内。由于多数金融 外包服务为“非核心 的支持服务，当其无法直接归类到w 1 2 0 的外包服务时， 可以根据其所依附的“核心服务 或“最终服务 来推断其归属。例如，为金融 机构提供的呼叫中心服务，可以被归类到“金融服务”中。 g a t s 的间接适用方法可能存在以下两个方面的问题：其一，由于该方法是根 据其所依附的“核心服务”或“最终服务 来推断其归属，在这一推断过程中， 各国“对核心服务”以及“依附 含义理解的标准各有不同，导致适用到不同的 服务部门。该分类方法的不确定，尤其当监管者与服务提供者之间的理解差异， 更可能会导致适用承诺的不同，从而产生贸易纠纷。其二，即使各方理解一致， 【5 】石静霞，陈卫东w t o 国际服务贸易成案研究1 9 9 6 2 0 0 5 北京：北京大学出版社，2 0 t ) 5 1 6 1g a r s 成员方根据g 舶瞎服务部门分类表( w 1 2 0 ) 对各个具体的服务部门进行承诺，该清单由w t o 秘 书处起草，列有1 2 类广泛的服务部门，其下属的独立的分部门在大多数情况下以数字标号而引用1 9 9 1 年临 时中央产品分类 第2 章金融服务外包与g w r s 对g a t s 市场准入具体承诺进行上述对具体承诺的扩张性解释仍尚未获得广泛承 认。g a t s 在协议的其他部分中没有对“服务提供的投入”含义进行使用或定义。 g a t s 谈判中，谈判者坚持认为对某一特定服务的自由化的承诺( 例如金融服务) 不得被理解为某一成员方必须在作为金融服务投入的所有其他( 例如会计和通讯) 中允许进行自由贸易。服务贸易最初承诺填表方法的解释性说明h 1 ( 以下称为 “解释性说明) 属于在各成员方准备在要价、出价和初始承诺的过程中给予协助， 其目的是以更为准确的方式解释应该如何在承诺表中对承诺进行陈述以使其更为 精确和清晰。 因而，作为支持和投入的服务必须以穷尽的方式在承诺表中列名进行承诺以 便获得合法的市场准入和国民待遇。无疑，对于没有明确列在承诺只中的外包的 商业支持服务，将难以获得成员方的具体承诺保障。 2 服务提供模式 g a t s 下的服务提供模式一共有四种，分别是：跨境交付( 模式1 ) 、境外消费 ( 模式2 ) 、商业存在( 模式3 ) 和自然人流动( 模式4 ) 。该区分基于服务提供者 和消费者的来源地以及服务交付当时他们在地理上变化的程度和类型。就模式l 和模式2 而言，其区别取决于“服务是从另一成员向服务消费者所属的成员境内 提供，还是完全在服务消费者所属的成员境外提供 。跚 金融服务外包的特征之一就是境外服务提供者以电子方式交付服务，与其联 系最为密切的服务提供模式为跨境服务与境外消费。但迄今为止，成员方之间尚 未就电子交付服务属于跨境交付还是境外消费作出另人满意的回答。其原因在于， “消费者所属的地域并不是决定服务交付地的根据 。1 特别是电子交付的方式使 得金融服务在全球任何地点交付而无需消费者实际出现。由于明确服务交付地存 在困难，导致了模式1 和模式2 区分的模糊性，使得以电子交付为主要方式的服 务外包属于g a t s 下的哪种服务提供模式仍处于不明确的状态中。 服务提供模式的不确定性，不仅影响金融服务承诺的透明度，还为“有关成 川该说明由秘书处应参与方请求而发布，是对名为服务贸易最初承诺填表方法：解释性说明的修正稿， 1 9 9 2 年1 2 月2 2 日。这一文件虽然称“回答不应认为是对g a t s 的权威性法律解释”，但它是许多具体承诺 表制定的基础 i s l 世界贸易组织秘书处编著电子商务与w t o 的作用贸易、金融和金融危机金融服务自由化和( 服务 贸易总协定) 对外贸易经济合作部世界贸易组织司译北京：法律出版社，2 0 0 2 第1 0 9 页 1 9 1 同上 金融服务外包的法律问题研究 员方逃避其本应承担的义务提供漏洞和便利 。u 叫特别是当成员方在该两种模式下 的承诺水平不同，这一问题更为严重。尽管由于通信技术的发展使得跨境交付的 技术障碍得到了解决，但该模式下的许多条目在乌拉圭回合中都被认为