（马克思主义基本原理专业论文）法院执法问题研究之一——从典型案例剖析传统法文化影响.pdf

ii ii ii ii iii i ii iii i i y 18 2 9 4 15 随着市场经济的发展，法院执法f 1 益凸显其重要地位。法院通过审判活动，惩办犯 罪分子，解决社会纠纷，有效维护了社会主义法制和社会秩序，保护了国有、集体所有 的财产与公民私人所有的合法财产，保障了公民的人身权利、民主权利及其他权利，保 障了社会主义建设事业的顺利进行。但是，由于传统法文化的负面影响及其他因素，法 院执法方面还存在不少问题，其中之一是独立审判的职能没有有效发挥，个别法官、律 师和行政官员三方相互勾结，贪污腐败、违法裁判的现象，其危害相当严重，影响了人 们对于法律权威的信仰，阻碍了法治进程。对此有必要做深入研究，重点剖析传统法文 化对当今法院执法的影响，指出其造成的严重后果，提出纠正措施。进而在借鉴先进法 治文明的同时，既要进步清理传统法文化的负面影响，也要发掘传统法文化中值得继 承的宝贵资源，努力实现传统法律文化的创造性转换。 本文包括四个部分： 第一部分是本文的绪论。此部分对相关问题的国内外研究现状进行了评述，并简述 了论文的基本内容和研究思路、研究方法和创新之处。与西方完善的执法制度相比，我 国的法院执法与人民的期望还存在很大差距。究其原因，其中之一就是没有将个案现象 置于传统法文化背景下进行思考。法院执法改革要注意体现中国法律文化与司法发展的 固有逻辑，立足本土实际，克服传统诉讼文化的局限，把本民族传统法文化的创造性转 换作为关键，实现执法公正。 第二部分是对中西执法传统及其差异的评述。分析了中西执法传统主流及其体现， 通过比较，找到了两者之间的相通之处和不同差别。为后文作了铺挚。强调中西法文化 传统不仅有民族差异，还存在着古今差异。与市场经济代替自给自足的小农经济相应， 中国传统法文化也必须有创造性的现代转型。 第三部分是传统法文化对法院执法的影响。通过重庆打黑案件，剖析法官执法不公 的原因，指出传统法文化还在深深影响着人们的行为。同时从法院执法内涵的角度，即 “审判刑事案件、民事案件和行政案件，并且通过审判活动，惩办一切犯罪分子，解决 民事纠纷，以维护社会主义法制和社会秩序，保护社会主义的全民所有的财产、劳动群 众的集体所有的财产，保护公民私人所有的合法财产，保护公民的人身权利、民主权利 和其他权利，保障国家的社会主义革命和社会主义建设事业的顺利进行”， 对此一一考 量，强调要全面认识传统法文化对法院执法的影响。 第四部分是与克服传统法文化负i n f 影i l 向川应的改善法院执法的建议。首先分析了法 院执法因此面临的问题，以及由此改善法院执法的必要性，指出了传统法文化创造性转 换的积极意义。最后，提出了重建我国法院执法文化等几点建议。 关键词：执法公正；法院改革；传统法文化；司法独立 a b s t r a c t a b s t r a c t w i t ht h ed e v e l o p m e n to fm a r k e te c o n o m y , t h el a we n f o r c e m e n tb yc o u r t si sb e c o m i n g m o r ea n dm o r es i g n i f i c a n t t h r o u g hj u d i c i a la c t i v i t i e s ，t h ec o u r t sc a np u n i s hc r i m i n a l s ， r e s o l v es o c i a ld i s p u t e s ，a n de f f e c t i v e l yu p h o l dt h es o c i a l i s tl e g a ls y s t e ma n ds o c i a lo r d e r p r o t e c ts t a t e o w n e d ，c o l l e c t i v e l y o w n e dp r o p e r t ya n dt h el e g i t i m a t ep r o p e r t yo w n e db y i n d i v i d u a l s ，e n s u r et h ep e r s o n a la n dt h ed e m o c r a t i cr i g h t so fc i t i z e n sa n dt h eo t h e rr i g h t s ， g u a r a n t e et h es m o o t hp r o g r e s so fs o c i a l i s tc o n s t r u c t i o n h o w e v e r , d u et ot h en e g a t i v ei m p a c t o ft r a d i t i o n a ll e g a lc u l t u r ea n do t h e rf a c t o r s t h e r ea r es t i l lm a n yp r o b l e m si nt h ec o u r t s l a w e n f o r c e m e n t ，o n eo fw h i c hi st h ec o u r t sp l a y saw e a kr o l ei ni n d e p e n d e n ta d ju d i c a t i o n ， i n d i v i d u a lj u d g e s ，l a w y e r sa n da d m i n i s t r a t i v eo f f i c i a l sw o r kh a n di ng l o v et oc o r r u p t ，d e c a y a n dj u d g ei l l e g a l l y , t h es i t u a t i o ni ss e r i o u s l yh a r m f u l ，i ta f f e c t sp e o p l e sf a i t hi nt h el e g a l a u t h o r i t ya n do b s t r u c t st h er u l eo fl a w t h i si sn e c e s s a r yt od oi n d e p t hs t u d y , f o c u so n a n a l y s i so ft r a d i t i o n a ll a wc u l t u r et ot h ei m p a c to ft o d a y sc o u r t se n f o r c e m e n t ，f i n dt h es e r i o u s c o n s e q u e n c e sa n dp r o p o s ec o r r e c t i v em e a s u r e s t h e nd r a wl e s s o n sf r o mt h ea d v a n c e dl a w c i v ili z a t i o n a tt h es a m et i m e ，i ti sn e c e s s a r yt of u r t h e rc l e a nu pt h en e g a t i v ei m p a c to f t r a d i t i o n a l l e g a lc u l t u r e a n de x p l o r ei n h e r i t e dv a l u a b l er e s o u r c e si nt h et r a d i t i o n a lc u l t u r e w e c a na c h i e v et h ec r e a t i v et r a n s f o r m a t i o no ft r a d i t i o n a ll e g a lc u l t u r e t h i sa r t i c l ei n c l u d e sf o u rp a r t s ： t h ef i r s tp a r ti st h ei n t r o d u c t i o no ft h i sa r t i c l e t h i sp a r tr e v i e w e dt h ec u r r e n ts i t u a t i o no f r e l a t e di s s u e sa th o m ea n da b r o a d ，s u m m a r i z e dt h eb a s i cc o n t e n to fp a p e r s ，r e s e a r c hi d e a s ， r e s e a r c hm e t h o d sa n di n n o v a t i o n s c o m p a r i n gw i t ht h ew e s t e r nl a we n f o r c e m e n ts y s t e m ， t h e r ei ss t i l lab i gg a pb e t w e e nc h i n a sc o u r t s l a we n f o r c e m e n ta n dp e o p l e se x p e c t a t i o n s o n e o ft h er e a s o n si sn o tt h i n k i n gt h ec a s e s p h e n o m e n o nw i t h i nt h ec o n t e x to ft r a d i t i o n a ll a w c u l t u r e t h ec o u r t sl a we n f o r c e m e n tr e f o r ms h o u l dg i v ee x p r e s s i o nt ot h ec h i n e s el e g a l c u l t u r ea n dju d i c i a ld e v e l o p m e n to ft h ei n h e r e n tl o g i c ，b a s e do nl o c a lp r a c t i c e ，t oo v e r c o m e t h el i m i t a t i o n so ft r a d i t i o n a ll i t i g a t i o nc u l t u r e ，m a k et h en a t i o n a ll a w sa n dc u l t u r a lt r a d i t i o n s o fc r e a t i v et r a n s f o r m a t i o na st h ek e yt oa c h i e v ea j u s tl a w e n f o r c e m e n t t h es e c o n dp a r ti sa l lo v e r v i e wo fc h i n e s ea n dw e s t e r nl a we n f o r c e m e n tt r a d i t i o na n d t h ed i f f e r e n c e sb e t w e e nt h e m t h e nia n a l y z e dm a i n s t r e a ma n dr e f l e c t i o nb e t w e e nc h i n e s e a n dw e s t e r n b yc o m p a r i s o n f o u n dt h es i m i l a r i t i e sa n dd i f f e r e n c e sb e t w e e nt h e m t h e ni t f o r e s h a d o w e ds u b s e q u e n tp a r t s e m p h a s i z et h a tt h e r ea r en o to n l ye t h n i cd i f f e r e n c e sb e t w e e n c h i n e s ea n dw e s t e r n l e g a lc u l t u r et r a d i t i o n ，b u ta l s ot h ed i f f e r e n c e sb e t w e e np a s ta n dp r e s e n t a n da d j u s t i n gt h em a r k e t e c o n o m yi n s t e a d o ft h e a p p r o p r i a t es m a l l - s c a l ep e a s a n t s e l f - s u f f i c i e n c y , t h et r a d i t i o n a lc h i n e s el e g a lc u l t u r em u s ta l s o h a v eac r e a t i v em o d e m t r a n s f o r m a t i o n t h et h i r dp a r ti st h et r a d i t i o n a ll a wc u l t u r e si m p a c to nl a we n f o r c e m e n to fc o u r t s b y d e a l i n gw i t hc h o n g q i n gt r i a d sc a s e s ，w ec a na n a l y z et h er e a s o n sf o rd e n i a lo fj u d g e sa n d p o i n to u tt h et r a d i t i o n a ll e g a lc u l t u r ei s s t i l l d e e p l yi n f l u e n c ep e o p l e sb e h a v i o r i nt h e m e a n w h il e ，f r o mt h ep e r s p e c t i v eo fl a we n f o r c e m e n tc o u r tt h a t ”t r i a lo fc r i m i n a lc a s e s ，c i v i l a n da d m i n i s t r a t i v ec a s e s ，a n dt h r o u g hj u d i c i a la c t i v i t i e s ，t op u n i s ha l lc r i m i n a l s ，t or e s o l v e c i v i ld i s p u t e s ，i no r d e rt ou p h o l dt h es o c i a l i s tl e g a ls y s t e ma n ds o c i a lo r d e r ，p r o t e c tp u b l i c p r o p e r t yo w n e db yt h es t a t e ，c o l l e c t i v ep r o p e r t yo w n e db yt h ew o r k i n gp e o p l ea n dt h el e g i t i m a t e p r o p e r t yo w n e db yi n d i v i d u a l s ，e n s u r et h ep e r s o n a la n dt h ed e m o c r a t i cr i g h t so fc i t i z e n sa n dt h e o t h e rr i g h t s ，g u a r a n t e et h es m o o t hp r o g r e s so fs o c i a l i s tr e v o l u t i o na n dc o n s t r u c t i o n ”m a k ea d e t a i l e da n a l y s i s ，s t r e s st h a tw es h o u l dh a v eac o m p r e h e n s i v eu n d e r s t a n d i n go fi m p a c to f t r a d i t i o n a l l a wc u l t u r eo nc o u r t sl a we n f o r c e m e n t 。 t h ef o u r t hp a r t ，i no r d e rt oo v e r c o m et h en e g a t i v ee f f e c t so ft r a d i t i o nl a wc u l t u r e ，w e o f f e r e ds o m ec o r r e s p o n d i n gr e c o m m e n d a t i o n st oi m p r o v ec o u r t s l a we n f o r c e m e n t f i r s t l y ，i a n a l y z e dt h ep r o b l e m sf a c e db yc o u r t s l a we n f o r c e m e n t ，a n dt h er e s u l t i n gn e e dt oi m p r o v e l a we n f o r c e m e n to ft h e c o u r t ，p o i n t e d o u tt h a t p o s i t i v es i g n i f i c a n c e t ot h ec r e a t i v e t r a n s f o r m a t i o no ft r a d i t i o n a l l e g a lc u l t u r e f i n a l l y , m a d e s o m e s u g g e s t i o n s t ot h e r e c o n s t r u c t i o no ft h ec o u r t so fl a we n f o r c e m e n tc u l t u r e k e y w o r d s ：i m p a r t i a ll a we n f o r c e m e n t ，c o u r tr e f o r m ，t r a d i t i o n a ll e g a lc u l t u r e ，j u d i c i a l i n d e p e n d e n c e a b s t r a c t 目录 目录 摘要i a b s t r a c t i i 第一章绪论l 1 1 选题的国内外研究现状述评1 1 1 1 国内研究现状述评1 1 1 2 国外研究现状述评l 1 2 选题的理论意义和现实意义2 1 2 1 选题的理论意义2 1 2 2 选题的现实意义3 1 3 选题的基本内容3 1 3 1 主要思想3 1 3 2 重点和难点3 1 3 3 创新点4 1 4 选题的研究思路和方法4 1 4 1 研究思路4 1 4 2 研究方法4 第二章中西执法传统差异5 2 1 执法的涵义5 2 2 中西执法传统古今差异6 2 2 1 中西执法传统的主流6 2 2 2 中西执法传统的差异8 2 2 3 中西执法传统的相通之处及其现代转换9 第三章传统法文化对法院执法的影响1 1 3 1 传统执法文化在典型个案中的体现1 l 3 2 全面认识传统法文化对法院公讵执法的影响1 4 第四章克服传统法文化对法院执法的消极影响1 6 4 1 改善法院执法的必要性1 6 4 1 1 由于传统法文化阴影笼罩使法院执法遭遇的困难1 6 4 1 2 克服传统法文化消极影响对改善法院执法的意义1 8 4 2 克服传统法文化对法院执法的消极影响1 9 4 2 1 传统法文化创造性转换的积极意义1 9 4 2 2 相关的法院改革建议2 2 结语2 5 致谢2 6 参考文献2 7 目录 附录：作者在攻读硕士学位期间发表的论文3 0 第一章绪论 第一章绪论 1 1 选题的国内外研究现状述评 1 1 1 国内研究现状述评 法院作为国家的审判机关，它担负着保障宪法和法律f 确实施的重大职责。它的地 位和职能决定了它必须忠实于法律制度，忠实于人民利益，忠实于事实真相，保证做到 有法必依、执法必严、违法必究。坚持严肃执法，维护国家法治的尊严和统一，是党和 国家对审判工作的根本要求。法院的工作人员包括法官、书记员、法警、司法行政工作 人员。他们离人民群众最近，接触最多，他们的工作水平、精神风貌代表着人民法院的形 象，直接关系到党在人民群众中的威信。 从研究现状来看，对于法院执法现状的研究一般从司法制度理论层面论述。国内学 者对此的研究经历了从国外理论实践的介绍到关注本土实际的过程，其研究主要集中在 以下几个方面：一是中西方法院制度的比较研究，通过两者的比较，吸收西方的先进理 念方法为我所用。相关的著作主要有：陈业宏、唐鸣的中外司法制度比较、崔永东 的中西法律文化比较、周道鸾的外国法院组织与法官制度等等；二是结合当代 中国的国情和制度体制来研究中国的法院改革，以求实现社会f 义和公平。代表著作有 左卫民、周长军的变迁与改革：法院制度现代化研究及相关论文论和谐司法：在 传统和现实之间等等。 无论褒贬，法院及其执法活动f 成为时下人们经常讨论的话题。这也凸显了一个无 疑的事实：人们越来越自觉地意识到法院应该成为社会公正与公平的体现，法院执法是 解决纠纷和保障权利的基本社会建制。但法院执法现状与人们的期待显然存在很大差 距，问题多多，如法律的执行力等等。尽管有很多学者专家提出了解决法院存在问题的 各种方案、建议，但其中不少可操作性不强，根除司法腐败以及法院在个案中亵渎正义、 枉法裁判的不检点行为还需要做出很大努力。而有一个重要问题还没引起法学界足够关 注，这就是要改变现状，我们必须将某些不良现象置于中国传统法文化背景下做进一步 的思考。这方面的研究极为不足。目前在许多地区，传统法文化的负面影响根深蒂固， 如有的法官作判决的内在思路难免因袭传统、法院执法的独立性得不到充分保障等等。 对此，照搬国外模式不行，我们需要结合中国实际才能提出有效方案、建议，以实现法 院执法公正。 1 1 2 国外研究现状述评 国外许多学者对改进执法问题进行了颇有成效的研究，形成了现今比较完善的执法 制度。西方国家是随着1 8 世纪启蒙思想家们的“三权分立理论学说的建立和现代国 家的诞生，才产生了现代意义上的执法概念，形成了自己的基本模式：一建立在“三权 分立理论基础之上的司法制度，以权力分立和制衡为出发点和落脚点，将司法权与立 法权、行政权分丌、并立，分别由不刚的州家机关行使，由此形成了独立的司法、执法 江南大学硕士学位论文 制度。二强调法官的专业素质。不管是大陆法系还是英美法系，法官的任职资格都有严 格的规定，法官具备丰富的专业法律知识，通过自己的思维活动与理性判断，把法律规 定正确适用于具体案件，维护了司法的公正权威，使法律得以执行。三是完善的法院制 度及其执行体系。从司法程序法定性规定到法官的物质保障机制，从司法独立预算制度 到完善的监督机制等等，对防止司法腐败，维护当事人的合法权益，法律的权威起着十 分重要的作用。虽然我们不采用西方三权分立模式，但我国宪法也明确了法院独立审判 的原则。对此如何落实，国外的研究不可能给出答案。 西方学者对自身执法制度的研究f 在进一步深入。例如昂格尔关于从关注形式公f 向关注实体公f 的转变的分析，哈贝马斯关于法治与司法机制中价值因素的重申，都在 一定程度上反映了西方法治走向的调整。在相应的司法改革中也采取了诸如简化司法诉 讼程序、降低诉讼成本、发展庭外调解制度等等。但他们的研究主要针对自身的问题， 对中国司法现状的改善难以直接借鉴。然而也正是在这些问题上，似乎显示了中网法律 传统的固有价值意义，而无论其f 面还是负面影响。因此，在中国法院制度的改革中， 在借鉴现代司法文明发展的共同成果的同时，充分凭借自身基于本民族需要和条件的传 统法文化创造性转换来推动基层执法体制的现代化改造，才是较之盲目搬用两方法学理 论与方法及其执法模式更有效的途径。本文试图在这方面作初步探索。 1 2 选题的理论意义和现实意义 1 2 1 选题的理论意义 法院是实现执法公f 的重要场所。鉴于基层法院与人民群众的密切关系，其执法水 平更能代表着法院的形象。我国司法执法过去学习前苏联，后来又倾向于移植欧美司法 文明，虽然也取得了一定成绩，但这都已被历史证明存在很大问题，传统法文化的负面 影响也因此不但没削弱，反而更加扩大深化。当前法院司法改革正在推进，我们丌始融 入现代化的滚滚浪潮中，是让法院改革在形式上走向西方化，实际上却背着传统阴暗面 的重负? 还是在根植于我国的传统法律文化基础上借鉴人类共有的现代司法文明成果， 发掘出自身民族特色和历史个性的亮点? 这是中国法院改革面临的根本挑战。处理好这 一领域两个层面的关系，对于我国法院司法改革取得实质性成果具有重要的意义。 中国法院司法改革的重要动因之一是西方法律文化的冲击。源自西方的体现现代文 明的理念融入到传统法律文化体系中，使得我国的执法体制改革获得了新的生命力。但 是，法院执法改革现代化并不等于西方化，中国法律从传统向现代转变的革命性进程， 乃是内部因素与外来影响相互作用的历史产物。尽管外来法律文化影响的力度很强，但 中国社会内部的复杂变量更具有决定性。传统法律文化是一个以礼法为本位的熔法律与 道德于一炉的伦理法律价值体系，它与现代法制之间的历史差异性很明显，这在某些方 面阻碍了法院司法改革的推进，但也不可否认传统法律精神仍然以特殊的方式影响着今 天中国人的法律生活。挖掘传统法律文化的历史遗产，例如解决纠纷的自治方式，对现 行法律的价值评价等，都可以成为完善法院司法体制的有效因素。因此，我们在借鉴移 植域外法律文化中的有价值的成分的同时，要立足本土，体现民族文化。只有这样，方 2 第一苹绪论 能实现执法现代化，显示中国法院司法改革的深远意义。 1 2 2 选题的现实意义 中国法院司法改革正一步步推行，在审判方式、审判组织、法官人事制度等方面深 化了改革的成果，执法层面同样有了很大变化。通过改革，基层法院执法有了很大的进 步：如审判效率提高，法官职业化水平逐步改善，审判监督机制不断完善等等。但是在 法院审判中，还存在亵渎法律，枉法裁判的行为，法院判决执行难以及司法腐败现象， 尤其是基层法院，违法违纪现象经常发生。一些基层法院办案质量和人员素质，与他们所 处的重要地位和承担的重要责任不相适应，裁判不公、执行不力、形象不佳等问题多有发 生，群众意见很大。因此，加快改进法院执法改革势在必行。 法院的改革包括方方面面。例如提高法官素质、加强法院的独立性等等。在改革过 程中要注意基层法院有其特殊性和重要性：在那驰执法受传统文化影响更深，特别是在 广大农村，人们的法律意识更淡薄；基层法院审判案件的数量占全国法院审判案件数量 的大多数；法院工作人员与人民群众接触最多。如何克服传统法文化的局限性，实现法 院执法公正? 如何发挥法院的桥梁纽带作用，及时了解、掌握和传达群众的意见和建 议? 从更能被群众接受的传统法文化的创造性转换f l j 发，解决这些问题，这对于改善法 院司法、实现司法为民具有重大现实意义。 1 3 选题的基本内容 1 3 1 主要思想 法院体制改革正在逐步进行，法院执法的重要性决定了法院体制改革的成败。近几 年，法院的问题不断凸显，违法违纪现象不断，法院的改革迫在眉睫。在法院的改革中， 一方面要吸收现代司法文明成果，另一方面要克服传统法文化的局限，使普世性的法价 值同本民族本国度的具体条件、因素及社会需要结合。 传统法文化也有自身的价值，例如注重实体讵义、强调和解和秩序等，反映了广大 民众力图通过自身努力来解决纠纷的心理要求和追求衡平和谐的价值理念。当代中国司 法现代化的历史进程，是根源于中国社会现实条件、反映中国社会需求的司法改革，不 可避免地具有自己独特的表现形式与价值准则，法院的改革中也要注意体现中国传统法 律文化与司法发展的固有逻辑，凝结民族共同的法律精神和传统意识，只有这样才能在 改革中减少阻力。在这一思想指导下，寻求实现娃层法院执法公f 的措施和方法，实现 司法为民的目标。 1 3 2 重点和难点 本文的重点是将法院执法置于中国的传统诉讼文化背景下做进一步的思考。在吸收 现代先进司法文明，克服自身传统法文化的局i j ! l d 时，继承本民族优良的法传统，实现 基层法院公正执法。 本文的难点是如何f 确评估传统法文化的影l i m 如何将其包含的负面区l 素的作用降 到最低限度，其f 面作用得到充分发挥。对此，过去也有很多学者专家提出了不少建议 江南人学硕士学何论文 措施，但在实践中并没有很好的贯彻。而之所以贯彻不了，恐怕还是因其不切实际，而 只有切实，才能实现基层法院化解矛盾、平息纠纷的作用，才能为百姓创造安定和谐的 生活环境。 1 3 3 创新点 结合案例，分析传统法文化的利弊，克服传统诉讼文化的局限，把本民族法文化传 统的创造性转换作为关键，提出改善法院执法现状的建议，以实现执法公正。 1 4 选题的研究思路和方法 1 4 1 研究思路 本文的总体思路：从理论到实际，透析具体案例；从分析现实问题出发，再从中抽 出一般结论。 首先通过比较中西执法传统差异，分析各自的利弊，探讨其共性及不同的现代化途 径；其次从实际出发，揭示基层法院的执法现状与不良法文化传统的关系，探究引起这 些f u j 题的原因；最后提出解决这些问题的方法措施，在立足本土法文化创造性转换的基 础上，借鉴先进司法理念，探索具有民族特色的法院执法改革途径。 1 4 2 研究方法 第一，比较研究法 通过中西传统执法文化的比较，分析各自的利弊。 第二，个案分析法 通过对典型个案的解析，重点分析其中传统法文化的影响，包括传统的公道观的积 极意义，也包括其负面导致执法不公的各种表现，提出适合我国实际的基层法院改革建 议。 第三，辩证唯物主义方法。 对传统法文化辨证看待，尤其是中国执法传统，也不能全盘否定它的价值，基层法 院的改革要置于传统法文化创造性转换的背景之下进行才能实现。 4 第二章中两执法传统筹异 第二章中西执法传统差异 2 1 执法的涵义 法律执行简称执法。执法的涵义有广义与狭义之分。广义的执法相对立法而言，指 握有公权力的组织将法律付诸实施的活动，包括行政执法和司法，狭义的执法仅指国家 行政机关或法律法规授权的组织依照法定的职权和程序贯彻执行法律的活动。【i l 本文执 法概念在广义的法律执行的范围内，但特指司法中的法院执法。司法即司法机关依照法 定职权和程序，运用法律处理案件的专门活动。【2 】是法律适用的简称，是法律实施的一 种重要形式。具体到法院，就是审判刑事案件、民事案件和行政案件，并且通过审判活 动，惩办一切犯罪分子，解决民事纠纷，以维护社会主义法制和社会秩序，保护社会主 义的全民所有的财产、劳动群众的集体所有的财产，保护公民私人所有的合法财产，保 护公民的人身权利、民主权利和其他权利，保障国家的社会主义革命和社会主义建设事 业的顺利进行。【3 j 司法功能在于维护社会秩序和伸张f 义。法院通过裁判社会纠纷，化解社会矛盾和 冲突，维护社会秩序，实现正义。法院执法的好坏关系到人民对法律权威性的信服程度。 在我国建设法治国家的进程中，法院制度和执法实践活动发生了巨大的变化，司法机关 提出的“司法为民 的主张，要求包括法院在内的司法机构切实维护公民的合法权益， 推进法官职业化改革，优化诉讼程序，减轻诉讼负担，方便了当事人提起诉讼，增强了 法院的“亲和力”，提升了法院执法的能力和品质。但在法院改革的进程中，也产生了 不少问题。许多问题明显与传统法文化影响分不丌，如传统的权威主义、人治等思想还 在延续，司法行政化，司法腐败等现象。具体到法院内外关系方面，如法院独立审判原 则受到行政权力的干扰，一个批示、一个电话都可能使法律在实施中变形扭曲。也有一 些法官受传统官本位思想的影响，没有将律师，当事人放到对等的地位，在裁判案件时 不尊重律师，当事人，更不用说办人情案，关系案了。在社会生活中，不少人在起诉时， 首先想到的就是找关系，是否认识哪个法官，或足事先通过律师与法院相关审判员进行 沟通，请客吃饭，甚至个别律师打的招牌就是我跟哪个法院领导熟识，哪个法官是朋友， 更有甚者，尤其是那些曾经在法院从事法官工作的律师，更是明确的告诉当事人在法院 关系很硬，没有摆平不了的事。这种现象的直接后果就是枉法裁判，贪污腐败，也最终 导致了普通民众对法律权威的不信任。如此下去，社会f 义将得不到维护，群众对法律 的疏离将拉大，我国法治建设将举步维艰。这些问题，需要我们法律人慎重思考。 这些现象发生的原因既在于社会现实，包括我们的法制建设存在很多漏洞，法治理 念自上而下推广，社会基础薄弱等；也在于深层的传统法文化影响深远，对此的梳理远 远不够，如继承、改造与移植关系的处理，传统与现代法价值观念冲突问题处理等。而 且，不仅在法院内部，在广大民众中传统法文化的影响也是牢不可破，特别是在民事案 陈光忠，廓j c 才法理学l m l 北京：中冈民土法制版f i 2 0 0 5 1 6 4 1 2 1 9 , 厶：法学毕础娌论l m i 北京：中闺政法人学版礼1 9 9 4 3 6 6 3 j 。l “。4 1 。* - 。r l l ，i 岛j e 才 上理学【m 】北尿 - t h “- 1 j 二f d a - t j j i i ii ， 2 0 0 5 1 8 1 5 江南人学硕十学位论文 件中，几乎普遍认为权大于法，亲疏有别。当然民众也要求执法公正，但在涉及自身利 益的诉讼中，如坚持法律至上，法律面前人人平等这些人尽皆知的理念反而倒显得“不 正常”。这是一个悖论，也对法院公正执法造成了一定的困难。上述两方面都是大问题， 本文虽不可能不涉及，但主要关注点在传统法文化对法律职业群体的影响，因为他们的 思想行为直接影响到法院执法的质量，对当事人的切身利益有直接的利害关系，影响到 群众对国家法律的信心和情绪，影响到群众的法律心理。更多地受过现代法律的教育的 这一群体应该首先使现代法价值观念深入自己内心，并负起梳清法文化传统，推动法制 完善，推广法治理念的重任。对民众面言，则只有当民众切实感受到法律对自身合法权 益提供保障时，才会在今后生活中勇敢拿起法律武器捍卫自身正当权益。只有当他们在 社会实际生活中切实感受到法律至上时，才能认同法律权威。因此，首先应对中西执法 传统古今差异作一一梳理。 2 2 中西执法传统古今差异 2 2 1 中西执法传统的主流 关于中国的执法传统主流究竟体现在那些方面? 这也是需要详实研究的复杂问题。 本文着重论述其内核中国传统诉讼文化及其主流。我国法治建设基本上与改革丌放 同步，仅有约三十年历史，虽然进步极大，但与西方发达国家几个世纪的发展仍不可同 日而语。某种程度上也为了清除传统法文化的消极影响，从新中国成立之初起我国就学 了前苏联司法模式，后来又逐渐借鉴欧美的司法经验，但这些都已被历史证明存在很大 问题。直至改革丌放以后，学术界爿丌始逐步明确，法治建设尤其法院执法改革，只有 结合我国具体的国情，植根于我国的本土法律文化资源，同时借鉴世界先进的现代司法 文明成果，才能探索出成功之路。 在执法方面，我国数千年的宗法官僚制传统毫无疑问体现为主流。在官僚制帝国中 君权至上，君主是最高立法者，也是一切案件的终决者。在君权面前，法律只是统治工 具，虽然并非可以随时随地变更，但君权并不受法律限制。法院执法公正与否也与君主 个人有密切相关的，他们个人的出身、学识、性格、素质都会反映在实践执法过程中。 一个“明君”“圣君”，会勤勉执政，严格遵守朝廷颁布的各项法律，秉公断案，严厉惩 处官员枉法裁判，贪污腐败现象。但当昏君当道，国家审判系统就成了某些人满足私欲 的工具，法律也成了一纸空文。在民众的心中，实现执法公正，依靠的不是法律，是执 行法律的人。当然，在中国古代也存在法治观念，但并非法文化之主流。 就诉讼主管及中介而言，除了君主之外，还有一个执法的主体，那就是地方的行政 官员。在古代中国的中央机构中，行政与司法已分离，但地方仍然行政司法合一。行政 官员兼理司法，虽通晓世j x l 民情，但缺乏专业化的法律教育。在审判时，官员的个人好 恶、修为、素质直接影响审判结果。地方司法中还有一个重要角色是师爷( 幕僚) ，他 们受“父母官”聘请，表面上协助行政官员处理案件，但在实际上，由于他们通晓朝廷 法律文书，熟知案例，故在案件审判中，其作用不可忽视。衙门处理的刑事民事等各类 案件，几乎都要经过师爷之手，他们的行为关系到法律在生活中的实际效应。不少师爷 6 第二章中柏执法传统筹异 暗地罩操纵案件，颠倒黑白，在民间造成了极坏的影响。当然其中也有专精法律的人才， 如由士阶层组成的法律精英，通过他们对法律的讨论，直接导致了中国法系的立法司法 指导原则的出现。还有一类类似与当今律师的职业群体，担任诉讼中介，在当时多称为 讼师，他们也具有一定的法律知识，专门为当事人打官司。但讼师社会地位低下，不被 主流社会认同，在正统之士眼旱，只有那些考不取功名的“不入流 之辈才会从事这一 行业，受尽各种嘲讽和压制。他们中虽也有维护正义，揭露官场黑暗者，但大多数却在 案件审判中，挑拨是非，伪造证据，勾结官员、师爷兴讼缠讼，敲i 乍勒索当事人。在民 问广为流传的杨乃武与小白菜，就是典型冤假错案。每个王朝术年世道黑暗，官员、师 爷、讼师狼狈为奸，草菅人命的案例更是比比皆是。造成这一切的根本原因都在司法系 统以及司法人员对行政权力而言都没有自身的独立性，不得不依附于自上而下的君权。 因此君权至上，权力缺乏制约是中国执法传统中最为负面的要素。由于一切以君主意志 为重心，臣对君负责，下级官员只要对上级负责。二刁样地，兼掌审判职能的各级官员， 关键在处理好与上级的关系，公f 对他们只是次要的。除了做做样子外，通常司法擅断 也不会受到追究。 儒家“德主刑辅”、“出礼入刑”、“亲亲婚尊”等伦理化思想是维持宗法社会秩序的 主流观念。在传统诉讼文化氛围中，官员审判依锯的常常不是具体的法条，而是礼教情 理。在判决中，根据维护宗法社会秩序稳定的需要，区分亲疏远近尊卑长幼处理案件才 是根本准则。与权力至上相联系，这也直接导敛了在审判中，人不是选择相信司法审判， 而是去寻求更有权威、有势力的“在上位者”的庇护，支持。人为因素在司法实践中凸 显，法律中的情、理、法由官员自己把握，但道德、情感对法律人的约束毕竟不如制度 约束那样具有强制性，当审判官员素质低下，则是地方司法审判的灾难。讼棍衙役勾结， 串通书吏与刑名师爷，或买通、或欺瞒官员，一手遮天，导致司法腐败。 而西方执法传统主流，受法律神授说与自然法观念的影响，法文化主流强调法律的 至高无上性，法律的权威高于最高执政者。法从某种意义上是代表着对神、对上帝的信 仰。当然，这在中世纪后期，己反映了成长中的市民社会的需要市场规则的公意性 要求法律应高于任何人的私意暴力之上。“人民君主们应该服从上帝和自然的法律。任 何人和任何权力都不能使他们不受这个永恒法的约束。”【l 】卢梭说：“统治者是法律的臣 仆，他的全部权力都建立于法律之上。同时，由于他享受着法律的一切好处，他若强调 他人遵守法律，他自己得更加严格地遵守法律。”1 2 1 这实际上都是强调最高统治权来自和从属于法律。但从古罗马法学家乌尔比安强调 “国王之意愿即须认作法律9 9 9 到1 9 世纪西方法律实证主义的代表人物奥斯汀声称法律 就是主权者命令等等，也主张法律从属于权力。这螳部表明i l t i 方法律传统中也存在支流。 在西方的执法传统中，就如同古代中旧灶凋官员首先是个君子，执法官要具有公诉 廉明、刚讵不阿的品质一样，西方也强凋法官的索质。古希腊思怨家诬力士多德说：“裁 判官者，则公平人之化身耳。裁判官即在持，f 。”1 3 i 近代英国法学家霍和斯强调一个好的 。l f 器兜政府论下蕊i m l 川。启芳详一匕京：商务印书馆2 0 0