（金融学专业论文）我国商业银行参与公司治理的模式选择.pdf

c l a s s i f i e di n d e x ： u d c ： ad i s s e r t a t i o nf o rt h ed e g r e eo fm e m o d e ls e l e c t i o no fc o m m e r c i a lb a n k s ， p a r t i c i p a t i o ni nc o r p o r a t eg o v e r n a n c e c a n d i d a t e ：c h e nh u a l i s u p e r v i s o r ：p r o f y uc h u n h o n g a c a d e m i cd e g r e e a p p l i e df o r ：m a s t e ro fe c o n o m i c s s p e c i a l i t y ：f i n a n c e d a t eo fs u b m i s s i o n ：a p r i l ，2 01 0 d a t eo fo r a le x a m i n a t i o n ：j u n e ，2 0 1 0 u n i v e r s i t y ：h a r b i ne n g i n e e r i n gu n i v e r s i t y 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导下， 由作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文献的引用 已在文中指出，并与参考文献相对应。除文中已注明引用的内 容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经公开发表的作品 成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均己在文中 以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承 担。 作者( 签字) ：叶香珲矶 日期：m d 年月，卢日 哈尔滨工程大学 学位论文授权使用声明 本人完全了解学校保护知识产权的有关规定，即研究生在校 攻读学位期间论文工作的知识产权属于哈尔滨工程大学。哈尔滨 工程大学有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件。 本人允许哈尔滨工程大学将论文的部分或全部内容编入有关数据 库进行检索，可采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本 学位论文，可以公布论文的全部内容。同时本人保证毕业后结合 学位论文研究课题再撰写的论文一律注明作者第一署名单位为哈 尔滨工程大学。涉密学位论文待解密后适用本声明。 本论文( 却拄授予学位后即可口在授予学位1 2 个月后口解 密后) 由哈尔滨工程大学送交有关部门进行保存、汇编等。 作者( 签字) ：筒群砀 日期： 洳f d 年月f 姻 导师( 签字) ：殇；l 形年6 月够日 我国商业银行参与公司治理的模式选择 摘要 公司治理问题一直以来都是经济学家们所关注和青睐的对象。利益相关 者理论突破了传统股东至上理念的局限，使得现代公司治理理论获得长足的 发展，也为商业银行参与公司治理提供了理论依据。随着我国经济改革的不 断深入，我国企业“内部人控制”现象日益严重，同时，商业银行作为企业 债权人的利益受到严重侵蚀，形成大量不良贷款。商业银行参与公司治理不 仅是可能的，而且是必要的。如何发挥作为企业最大债权人的商业银行在公 司治理中的作用，是当前我国急切需要探讨的问题。本文试图从一般意义上 探讨商业银行在公司治理结构中的作用机理，再结合我国的现状，借鉴国外 商业银行参与公司治理模式的成功经验提出符合我国国情的相机银行治理模 式，为我国商业银行参与公司治理的模式选择提供可借鉴的经验。 首先从利益相关者理论和金融中介功能理论入手，考察了商业银行作为 债权人参与公司治理的理论依据，分析了商业银行参与公司治理的必要性和 现实要求；然后分析了当前我国商业银行参与公司治理的现状与不足，重点 分析了我国商业银行参与公司治理的外部环境，为本文最终选择适合我国商 业银行参与公司治理的模式做铺垫；接着对比分析了国外目标性治理和干预 性治理这两种不同的商业银行参与公司治理的模式，分析了我国不能照搬的 原因和可借鉴的经验；最后构建了符合我国国情的相机银行治理模式，对这 种模式给予了明确的界定，对其选择依据以及作用机理进行了论述，并从制 度等层面提出了我国商业银行参与公司治理的具体实施途径以及法律完善。 关键词：公司治理；利益相关者；相机银行治理 我国商业银行参与公司治理的模式选择 a b s t r a c t c o r p o r a t eg o v e r n a n c eh a sa l w a y sb e e nt h ec o n c e r na n df a v o ro fe c o n o m i s t s b r e a k i n gt h r o u g h t h el i m i t a t i o n so ft r a d i t i o n a ls h a r e h o l d e rp r i m a c yt h e o r y , s t a k e h o l d e rt h e o r yg r e a t l ye n r i c h e da n dd e v e l o p e dm o d e r nc o r p o r a t eg o v e r n a n c e t h e o r ya n da l s op r o v i d e st h e o r e t i c a lb a s i sf o rc o m m e r c i a lb a n k si np a r t i c i p a t i n gi n c o r p o r a t eg o v e r n a n c e w i t ht h ed e e p e n i n go fe c o n o m i cr e f o r mi nc h i n a ，“i n s i d e r c o n t r o l ”p r o b l e mo fc h i n e s ee n t e r p r i s e sb e c o m e si n c r e a s i n g l ys e r i o u s ，m e a n w h i l e ， a sc r e d i t o r so fe n t e r p r i s e s ，c o m m e r c i a lb a n k s i n t e r e s t sh a v eb e e ns e r i o u s l y e r o d e da n dal a r g en u m b e ro fn o n p e r f o r m i n gl o a n sr i s e i t i sp o s s i b l ea n d n e c e s s a r yf o rc o m m e r c i a lb a n k st op a r t i c i p a t ei nc o r p o r a t eg o v e r n a n c e w h a t s h o u l db ed i s c u s s e du r g e n t l yn o wi sh o wc o m m e r c i a lb a n k sc a np l a yt h e i rr o l ei n c o r p o r a t eg o v e r n a n c ea st h eb i g g e s tc r e d i t o ro fe n t e r p r i s e s t h i sp a p e ra t t e m p t st o g e n e r a l l ye x p l o r et h ef u n c t i o nm e c h a n i s mo fc o m m e r c i a lb a n k s p a r t i c i p a t i o ni n c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ，a n dt h e nb a s e do np r e s e n ts i t u a t i o no fo u rc o u n t r y , t h i s p a p e rp u tf o r w a r dc o n t i n g e n t b a n kg o v e r n a n c em o d e lb yl e a r n i n gf r o mt h e s u c c e s s f u l f o r e i g np r a c t i c e ，w h i c hp r o v i d e s r e f e r e n t i a l e x p e r i e n c e f o ro u r c o m m e r c i a lb a n k s p a r t i c i p a t i o ni nc o r p o r a t eg o v e r n a n c e f i r s to fa l l ，b e g i nw i t h s t a k e h o l d e r t h e o r y a n df i n a n c i a li n t e r m e d i a t i o n t h e o r y , t h e o r e t i c a l b a s i so f c o m m e r c i a lb a n k s p a r t i c i p a t i o ni nc o r p o r a t eg o v e r n a n c e i s p r e s e n t e d ，a n d n e c e s s i t ya n dr e a l i t yr e q u i r e m e n ti sa n a l y z e d t h e n ，t h ec u r r e n tc o n d i t i o na n d p r o b l e m so fc o m m e r c i a lb a n k s p a r t i c i p a t i o ni nc o r p o r a t eg o v e r n a n c ei sa n a l y z e d e s p e c i a l l y , l a y s t r e s so ne x t e r n a le n v i r o n m e n tf a c t o r st o p r e p a r ef o rm o d e l s e l e c t i o no fc o m m e r c i a lb a n k s p a r t i c i p a t i o ni nc o r p o r a t eg o v e r n a n c eo fc h i n a m o r e o v e r , c o m p a r ea n dc o n t r a s tt w of o r e i g nm o d e l sw i t hc h i n at oe x p l a i nw h y c h i n ac a n n o tc o p ya n dw h a tc a nb el e a r n e df r o mt h e m i nt h ee n d ，ar e a s o n a b l e m o d e lf o rc h i n a ，c a l l e dc o n t i n g e n tb a n kg o v e r n a n c ei sp u tf o r w a r da n de x p l i c i t l y 哈尔滨t 稗大学硕十学位论文 d e f i n e d t h i sp a p e re l a b o r a t eo nt h a tw h yt h i sm o d e li sc h o s e na n dh o wi tt a k e s e f f e c t f r o mt h e s y s t e ml e v e l ，c o n c r e t ei m p l e m e n t a t i o na p p r o a c h e sf o r c o m m e r c i a lb a n k s p a r t i c i p a t i o ni n c o r p o r a t eg o v e r n a n c e a r es u g g e s t e da n d r e l e v a n tl a w sa r ec o m p l e t e d k e y w o r d s ：c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ；s t a k e h o l d e r s ；c o n t i n g e n tb a n kg o v e r n a n c e 门 我国商业银行参与公司治理的模式选择 目录 第1 章绪论1 1 1 论文写作的背景、目的和意义1 1 1 1 论文写作的背景1 1 1 2 论文研究的目的与意义5 1 2 国内外研究现状”7 1 2 1 国外研究现状7 1 2 2 国内研究现状8 1 3 论文的研究思路与研究方法1 0 1 3 1 论文的研究思路1 0 1 3 2 论文的研究方法“1 1 1 4 论文的创新之处1 1 第2 章商业银行参与公司治理的理论依据和现实基础1 2 2 1 商业银行参与公司治理的理论依据1 2 2 1 1 公司治理理论”1 2 2 1 2 金融中介功能理论1 4 2 2 商业银行参与公司治理的现实基础1 6 2 2 1 债权人是现代公司治理的重要力量”1 6 2 2 2 商业银行在公司治理中具有特殊作用2 0 2 2 3 商业银行自身利益缺乏保障的现实”2 1 2 2 4 公司内部治理非有效性的现实一2 4 2 3 本章小结2 5 第3 章我国商业银行参与公司治理的现状和外部环境2 6 3 1 我国商业银行参与公司治理的现状及不足2 6 3 1 1 我国商业银行参与公司治理的现状“2 6 3 1 2 我国商业银行参与公司治理的不足之处2 8 3 2 我国商业银行参与公司治理的外部环境2 9 哈尔滨下稃大学硕十学位论文 3 2 1 资本市场不发达2 9 3 2 2 公司控制权市场不发达3 0 3 2 3 政府干预程度高3 0 3 3 本章小结3 1 第4 章国外商业银行参与公司治理的主要模式分析及经验借鉴3 2 4 1 目标性治理模式3 2 4 1 1 目标性治理模式的形成机理3 2 4 1 2 目标性治理模式的实施途径3 4 4 1 3 目标性治理模式不适合我国商业银行3 5 4 2 干预性治理模式3 6 4 2 1 干预性治理模式的形成机理3 7 4 2 2 干预性治理模式的实施途径3 9 4 2 3 干预性治理模式在我国可行性分析4 1 4 3 本章小结4 3 第5 章我国相机银行治理模式的构建4 4 5 1 相机银行治理模式的界定4 4 5 2 相机银行治理模式的内容4 5 5 3 相机银行治理模式的选择依据4 7 5 3 1 对比分析中的模式演变4 8 5 3 2 我国金融体制的现实选择”4 9 5 4 相机银行治理模式的具体实施5 0 5 4 1 商业银行参与公司治理的具体途径5 0 5 4 2 商业银行参与公司治理的制度保证5 3 5 5 本章小结5 3 结j 沦”5 5 参考文献5 6 攻读硕士学位期间发表的论文和取得的科研成果6 0 致谢6 1 第1 罩绪论 第1 章绪论 1 1 论文写作的背景、目的和意义 1 1 1 论文写作的背景 公司的有效运作关键在于是否具有比较良好的公司治理机制。在1 9 9 9 年世界银行总干事长詹姆斯沃尔夫松就曾说过：“良好的公司治理的重要性， 就正如良好的国家治理对于世界经济的重要性 。公司治理问题一直以来都 是经济学家们所关注和青睐的对象。 1 债权人参与公司治理的理论渊源 传统观念认为公司治理理论来源于公司财产的所有权和经营权相分离， 主要研究如何合理配置股东大会、董事会、经理层和监事会的权利义务的问 题，认为公司治理就是解决所有权与经营权相分离情况下的代理问题。在2 0 世纪6 0 年代之前，公司治理为“股东至上”理念所主导，公司的经营目标就 是追求股东利益的最大化，在公司运作中，公司经营管理者只须考虑股东利 益的实现，并且只对股东负责，因为股东被认为是公司唯一的所有者和利益 主体。从2 0 世纪6 0 年代开始，受公司社会责任和民主等新思潮的影响，理 论界和实务界越来越质疑股东单独治理的公司治理模式的合理性，于是，一 种新型的公司治理模式利益相关者共同治理模式应运而生。该理论的主 要思想是，公司的经营目标是追求公司全体利益相关者的利益最大化，在公 司运作中，公司经营管理者必须对公司所有的利益相关者负责，因为股东之 外的其他主体，如债权人、雇员等等，与股东地位平等，都属于公司的利益 主体。由此，公司治理的主体被扩大为包括股东、债权人、雇员在内的公司 全体利益相关者1 2 1 。其中的债权人理所应当是公司最重要的利益相关者之一， 债权人是否应当参与公司治理以及如何参与到公司治理中等等这些问题成为 了利益相关者共同治理理论的一个重要的研究领域。在我国，商业银行无疑 是公司最大最重要的债权人，其参与公司治理更具有代表性和现实意义。 哈尔滨丁稗人学硕十学位论文 2 银行参与公司治理的国外实践 作为公司大债权人的银行参与公司治理不仅是可能的而且是必要的，国 外已有这方面的实践，只不过各国对银行参与公司治理有不同的模式。比如 在英美国家，商业银行在公司治理问题上基本处于比较被动的地位。英美国 家的商业银行在公司治理中的作用相对较弱，它主要是通过其作为公司的债 权人的基本权利义务间接参与公司治理。与英美国家相反，德国、日本银行 同时兼具股东和债权人的双重身份，采取主动积极的方式参到公司治理，银 行所具有的两种不同身份赋予了其股权监督与债权监督两种权利，不仅有效 监督了公司经理层，也最大程度上对银行自身利益进行了保护。 从国外实践看，尽管商业银行参与公司治理发挥了重要作用，但却也受 到过置疑。8 0 年代后期以来日本泡沫经济膨胀及破灭，2 0 世纪9 0 年代德国 经济不及美国，东欧转轨经济国家经济改革公司中出现“内部人控制 的问 题等等这些金融问题被很多学者看作是商业银行参与公司治理而造成的结 果。于是，世界银行在2 0 世纪9 0 年代发起了关于商业银行参与公司治理效 应的一项国际性的研究，鼓励发展中国家的新兴市场经济引入以银行为导向 基础的金融系统，以此来完善本国的公司治理【3 l 。 3 商业银行参与公司治理的国内实践 我国商业银行参与公司治理的方式是以消极参与为主，在实践中也面临 着不少问题。在经济全球化进程中，鼓励商业银行积极参与公司治理对于重 塑现代银企关系，优化我国公司治理结构，尤其是对于解决我国国有企业存 在的国有股一股独大、“内部人控制 等问题具有非常重大的现实意义。 我国商业银行参与公司治理的方式是与公司治理的发展密切相关的，在 不同的政治、经济以及历史条件下具有明显的差异。在传统的计划经济体制 之下，实行大一统的银行制度，此时的企业是作为政府的附属物存在的，只 是国家完成生产计划的工具而已，公司治理具有很强的行政型特征；而此时 的银行唯有中国人民银行一家，不是独立的利益主体，它具有双重职能，既 是作为国家管理金融的政府机关来监督管理企业，又能直接经办工商信贷业 2 第1 章绪论 务，所以这一时期银行对企业的监督并不是真正意义上的参与公司治理。在 转轨经济时期，国家开始步入探索与市场化相结合的道路，明确提出了建立 现代企业制度的目标，公司治理方式也开始由行政型转向经济型，适应市场 经济发展要求的商业银行运行机制也逐步建立，但这一时期的公司治理主要 侧重于内部治理，以资本市场、债权银行和机构投资者等利益相关者为主的 公司外部治理机制还未完全形成。 伴随着我国银企关系的不断变迁，政府逐步重视起商业银行参与公司治 理的作用，也采取过如下一些政策措施加以改善，但效果都不太理想。 1 9 8 6 年1 2 月中华人民共和国企业破产法获得通过。破产清算是指对 那些经营极差、前景不好、负债过度、资不抵债、扭亏无望的企业，由清算 组接管公司，对破产财产进行清算、评估和处理分配。企业进行破产可以及 时清偿债务，债权人的利益也可以得到有效保护，对形成优胜劣汰的企业竞 争机制起到很大作用。然而，顺利实施企业破产清算并不容易，企业往往把 破产作为抛掉银行贷款包袱的手段，表面是进行破产，实则是为逃债，使得 银企信用关系严重恶化，如此一来，破产法根本达不到预期的效果。带来的 严重后果是：一来债权人的利益实际上得不到合理的保护；二来由于企业破 产很大程度上触及到旧经济体制下的各种利益体系，使得在地方有关部门的 支持下破产这种本来作为保护债权人所采用的强制性清偿机制成为了帮助企 业假破产真逃债的经济手段。 1 9 9 4 年初，国家提出债转股方案，于1 9 9 9 年3 月决定对部分国有重点 企业实行债转股。债转股的程序主要是国家组建金融资产管理公司作为债 转股投资主体，先收购银行的不良资产，完成国有商业银行的债转债；再将 商业银行原有的不良信贷资产也就是国有企业的债务转为金融资产 管理公司对企业的股权，债权转为股权后，原来的还本付息就转变为按 股分红，完成资产管理公司的债转股。国家金融资产管理公司实际上成为 企业阶段性持股的股东，依法行使股东权利，参与公司重大事务决策， 但不参与企业的正常生产经营活动，在企业经济状况好转提高效益以后， 3 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 通过上市、转让或企业回购形式回收这笔资金，并最终退出该企业。至今 对实施债转股所带来的影响仍然争论不休，各方褒贬不一。从企业、资产管 理公司、资本市场这三个债转股主体来看，它们均存在着缺陷，再加上市场 环境和制度设计上的矛盾，势必会使债转股的有效性大打折扣。 1 9 9 6 年6 月底，中国人民银行发布了主办银行管理暂行办法。主办 银行制度是改善和重塑我国银企关系的一项重要措施，我国主要是在借鉴了 日本主银行制度成功经验基础上提出的。然而主办银行制度作为一种手段， 却不能从实质上解决银企债务危机。主要有两个原因：一是因为主办银行 管理暂行办法侧重点只在于银企在贷款方面加强联系，并非着眼于改善借 款企业的治理结构。这种贷款关系的加强只是银企关系的表面结合，反而促 使银企关系的深层矛盾趋于隐蔽化，使得我国国有企业和国有银行改革的紧 迫性被淡化掉，增加了改革的难度。二是主办银行制度的试点企业范围比较 狭窄，主要限于大国企，使得国有企业和非国企之间存在不公平竞争，阻碍 了公平市场竞争市场的建立。 在我国，商业银行在公司治理中的作用未受到足够的重视，银行业的发 展一定程度上受到制约。其中一个重要原因就在于在法律制度等层面对商业 银行债权人保护力度欠缺，导致商业银行利益经常被其他经济利益主体严重 侵蚀，导致大量不良贷款出现，甚至引起社会信用体系恶化。虽然从2 0 0 6 年开始实施的新的公司法，比旧的公司法在对债权人的利益保护上有 很大改进，但银行与公司的关系仍然是距离型的。公司法规定了董事会、 监事会都有职工代表存在，但是没有银行代表，而且其对债权人的保护主要 是事后补偿性的，其保护力度始终是有限的。 从2 0 世纪9 0 年代开始，为拓宽企业融资渠道，上市公司在资本市场上大 肆进行低成本的融资，有学者对2 0 0 0 至2 0 0 5 年中国上市公司负债结构进行 了分析，经过研究发现银行债权占负债总额比都在5 0 以上1 4 1 。由此可见， 债权仍然是上市公司的最重要的融资来源，作为公司最大债权人的商业银行 在上市公司融资中仍然扮演着非常重要的角色。如何才能切实有效的对商业 4 第1 章绪论 银行的利益进行保护? 我国商业银行是否应该积极参与到公司治理中去? 日 本、德国经验表明，加强作为企业最大债权人的商业银行在公司治理中的作 用是维护其利益的极其有效的手段，商业银行应该积极参与公司治理以保护 自身利益，改善公司治理结构。 1 1 2 论文研究的目的与意义 1 论文研究的目的 随着我国经济改革的不断深入，我国企业“内部人控制 现象日益严重， 使得我国公司治理结构表现为“政府干预下的内部人控制”1 5 1 ，同时，商业 银行作为企业债权人的利益受到严重侵蚀，形成大量不良贷款。建立怎样的 公司治理模式，来控制“内部人控制”，以及保护商业银行的利益，如何发挥 作为企业最大债权人的商业银行在公司治理中的作用，是当前我国急切需要 探讨的问题。本文的写作目的是：从一般意义上探讨商业银行在公司治理结 构中的作用机理，再参照国外商业银行参与公司治理模式的成功经验提出创 新性的相机银行治理模式，为我国商业银行参与公司治理模式的选择提供可 借鉴的经验。 2 论文的研究意义 ( 1 ) 从理论上丰富银企关系的理论内涵。 首先，很多学者都从宏观角度对银企关系进行了大量研究，取得了颇具 影响的研究成果，比如金融资本理论、金融中介理论以及金融发展理论等等。 但是，从微观角度结合我国现实国情研究我国银企关系，提出具体的关系模 型的有影响的成果并不多，而且系统化不够。本论文主要研究作为我国企业 最大债权人的商业银行参与公司治理的模式选择，从微观上研究银企关系模 式，明确提出了适合我国国情的相机银行治理模式，可以一定程度上丰富银 企关系的理论内涵，为我国商业银行参与公司治理模式的选择提供具有价值 的参考。 其次，对我国商业银行参与公司治理的研究，有利于完善我国关于保护 5 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 债权人利益方面相关法律法规。目前，我国在法律层面上作为企业最大债权 人的商业银行的利益保护力度十分不够，导致了商业银行债权人的利益被其 他利益主体严重侵蚀。但是在国际上，法律给予了商业银行参与公司治理强 有力的支持。通过本论文的研究，我国可借鉴国际上对商业银行参与公司治 理的相关法律规定，完善我国关于商业银行参与公司治理方面的法律法规， 以此加强对我国商业银行这个大债权人的利益保护。因此，对商业银行参与 公司治理的模式研究，可以加强对债权人利益的保护，完善我国关于保护债 权人利益的法律体系，促进经济健康持续的发展。 ( 2 ) 从实践方面看有助于加强债权人的利益保护，提高我国企业公司治 理水平。 首先，本论文通过考察商业银行参与公司治理不同模式的对比分析，如 英美的目标性治理模式，德日的干预性治理模式，给予我国更多关于商业银 行参与公司治理实践的可借鉴的经验。它们的成功经验表明：商业银行积极 参与公司治理，可以增加信息流，尽可能节约了由信息不对称带来的代理成 本，也更便利公司获得银行的融资支持，扩大公司的经营效益，能有效提升 企业的公司治理水平。因此，借鉴国际成功经验，促进商业银行积极参与公 司治理将提高我国企业公司治理水平，促进我国经济发展。 其次，商业银行参与公司治理有助于自身利益的保护。我国企业存在严 重的“内部人控制 问题，很大程度上忽视债权人利益，尤其是作为企业最 大债权人的商业银行的利益，商业银行因此而产生了大量的不良资产，其市 场竞争力受到严重影响。于此同时，我国金融体系自身运行机制也不规范， 再加上资本市场监管力度不足，商业银行缺乏参与对贷款企业的公司治理的 积极性，也造成了商业银行作为债权人的利益被企业“内部人严重侵蚀的 结果。为了确保商业银行自身利益，改善我国企业公司治理结构，本论文从 多方面论述了商业银行作为企业最大债权人参与公司治理不仅是可行的而且 是必要的，对金融系统的健康发展更具重要的现实意义。 6 第1 章绪论 1 2 国内外研究现状 1 2 1 国外研究现状 公司治理模式先后经历了以伯利( b e r l e ) 、米恩斯( m e a n s ) 、詹森( j e n s e n ) 以及麦克林( m e c k l i n g ) 为代表的“股东至上 主义到以玛格丽特m 布莱尔 及迈克尔波特为代表的利益相关者理论。自此，作为利益相关者之一的商业 银行债权人参与公司治理的概念被引入，公司治理由此进入了利益相关者共 同治理时代。国际上对银行参与公司治理问题的研究，很多国家和地区都做 出了积极的努力，并有如下的研究成果： 金融资本理论认为，银行资本通过资本信用，支配社会资源，促进产业 资本的扩张，并利用金融的优势地位，控制和监督企业，金融资本对企业有 较强的控制作用1 6 l 。 k o r n a ic ( 1 9 8 0 ) 在短缺经济学一书中对传统的社会主义计划经济 模式进行了深入的研究，提出了预算软约束的概念，并指出银行与企业之间 的关系有可能引发预算软约束问题。 d o u g l a sw d i a m o n d ( 1 9 8 4 ) 提出了银行的代理监督作用。他认为金融 中介( 如银行) 相对于直接贷款和借款具有净成本优势，这种优势构成了银 行进行代理监督的有效激励，使银行有动力进行相应的监督【7 l 。 青木昌彦等( 1 9 9 9 ) 对银行的监督动力进行了分析，认为作为代理监督 者的银行有动力对企业实施监督，这种监督动力来自于长期“租金的获得， 并提出相机治理的观点1 3 1 。 另外，国外许多学者都对银行参与公司治理的运行机制进行比较研究。 g r a y ( 1 9 9 7 ) 对转轨经济中的东欧部分国家进行研究，他认为债权人依 靠债务人偿还的债务维持其生存，没有可靠的债务回收，任何监督和竞争都 无法保障银行的经营效益。因此，银行主导型融资模式，强化对大中型企业 尤其是国有企业的监督作用，首先是银行维护其资产安全和利益的需要。此 外，他还提出，建立有效的债权人监控机制是成功进行经济转型的关键因素 7 哈尔滨t 程人学硕+ 学位论文 之一，银行等债权人对企业的监督可以有两种方式，一是积极方式，即直接 干预企业的经营状况、投资决策、偿还能力及意愿等。二是消极方式，即依 赖抵押价值进行放贷决策i s l 。 m a c e y a n dm i l l e r ( 1 9 9 9 ) 在公司治理和商业银行：德国、日本和美国 的比较研究一文中指出，德国的全能银行体制和日本的主银行体制鼓励了 整个社会最优的公司决策制定。于此不同的是，美国法律对银行持股进行严 格限制，为了防止银行对借款人进行经营控制，法律上对借款人的银行债务 也进行了控制，导致美国的银行并不能积极参与公司治理。并得出结论：最 高效的模式是，大量股东对任职经理施加新任威胁，银行通过控制经营者的 道德风险使它们的比较优势最大化。 此外，d a ya n dt a y l o r ( 2 0 0 4 ) 对b u l g a r i a ，c z e c hr e p u b l i c ，h u n g a r y ， s l o v a kr e p u b l i c 四个转型经济国家进行研究，认为在经济转型初期，市场存 在很多缺陷，此时对债权市场进行规制改革可能更为有效，治理模式以债权 主导的公司治理更为有效1 9 1 。 还有一些最近的研究成果，如v i c t o reg o l d b e r g 于2 0 0 0 年和2 0 0 6 年分 别发表了e c o n o m i cr e a s o n i n ga n dt h ef r a m i n go fc o n t r a c tl a w ：s a l eo fa n a s s e to f u n c e r t a i nv a l u e 和c o r p o r a t eg o v e r n a n c ei nt r o u b l e dt i m e s ，于2 0 0 7 年 又在u n i v e r s i t yo fc i n c i n n a t il a wr e v i e w 发表了一篇关于公司与政府对公司 法影响的文章，其中以委托代理理论分析了公司债务合同的性质，以及作为 控制权代表的银行如何监督公司等问题，对本文的写作均有很大的帮助。 1 2 2 国内研究现状 在国内，近年来也有不少学者开始关注商业银行应该在公司治理中发挥 作用这一问题。并有如下的研究成果： 郝继伦( 1 9 9 7 ) 比较区分了银行参与公司治理的两种模式以美国为 代表的目标性治理模式和以日本为代表的干预性治理模式。他提出我国经济 转轨中公司治理的出路是银行部门在企业治理中发挥主导作用【1 0 l 。 8 第1 章绪论 徐联初，肖晓光( 1 9 9 9 ) 认为在我国转轨经济中实行主办银行制度有助 于抑制“内部人控制”，而银行对企业的控制权问题需要予以更多的重视，认 为在我国的企业中，广泛存在着占用信贷资金的“人质”现象。并求证了( 1 ) 我国不存在依靠借贷契约( 银行债权管理) 来控制内部人控制的制度结构和 经济环境，银行摆脱内部人控制的有效办法是债权控制与股权控制相结合； ( 2 ) 银行对国有资产代理人的监督、控制比国家委托人监督更有效率；( 3 ) 银行对企业的有效控制有赖于金融制度的适应i n l 。 周睿( 1 9 9 9 ) 从公司治理结构的制度基础、作用机制、绩效及评价等方 面比较了德国、日本、美国银行在公司治理结构中作用的不同特点，得出结 论：银行对企业有较强的监控能力，但由于信息不对称，银行的债权控制具 有不完全性，这就要求银行债权控制须与企业破产机制相结合，为我国银行 发挥监控功能创造条件1 1 2 l 。 束景明( 2 0 0 0 ) 在分析了主办银行制基本内涵和功效的基础上，结合我 国具体情况，指出在我国推行主办银行制，是建立新型银企关系的一种现实 选择，而主办银行制的关键在于银行持股【圩l 。 王继康( 2 0 0 0 ) 借鉴国外经验，认为在转轨经济时期，银行对企业治理、 尤其是对国有企业治理结构改革更具有不可替代的作用1 1 4 l 。 徐强胜，李中红( 2 0 0 1 ) 比较了美国、德国、日本银行参与公司治理结 构模式，认为美国银行对公司治理基本上是持消极态度的，德国和日本则是 积极地参与1 1 5 l 。 胡奕明、谢诗蕾( 2 0 0 5 ) 从银行作为大债人的角度，从贷款定价、企业 风险等方面研究了其监督效应，认为银行对公司有一定的监督作用1 1 6 l 。 邓莉、张宗益等( 2 0 0 7 ) 对我国银行债权参与公司治理的效应进行研究 表明，银行债权对上市公司的治理力度很弱i t7 l 。 佘斌、朱孟强( 2 0 0 7 ) 针对我国银企关系发展中的制度缺陷以及由此带 来的严重问题，分析了我国银企关系面临的制度环境以及主办银行制的制度 弊端提出了主监控银行制并探讨了这一制度构想的基本精神与基本架构l - 8 1 。 9 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 刘文献、李雨泽( 2 0 0 8 ) 认为我国公司治理模式应由内部监控转变为内、 外监控相结合的监控模式，而发挥作为大债权人的银行在公司治理中的作用 是加强外部监控机制的现实选择1 1 9 l 。 此外还有一些比较有价值的论文，如： 刘丹博士的利益相关者与公司治理法律问题研究，马俊驹、聂德宗合 作的公司法人治理结构的当代发展，徐强胜、李中红合作的论银行在公 司治理结构下的法律地位，刘迎接的日本主银行制衰落原因及其启示， 倪受彬的商业银行参与上市公司治理问题研究以董事会外部治理为中 心等对银行参与公司治理问题都有论述。 但是，从总体上看，我国目前对商业银行参与公司治理的模式选择以及 制度完善问题的研究还不够深入，商业银行对我国公司治理的潜在作用并未 得到实际的良好发挥。由此，对银行债权人参与公司治理问题的探讨有助于 我国公司治理理论认识的深入和相关立法的完善。 1 3 论文的研究思路与研究方法 1 - 3 1 论文的研究思路 本文的研究思路是：首先从利益相关者理论和金融中介功能理论入手分 析了商业银行参与公司治理的理论基础和现实基础。紧接着，从我国实际出 发，论述了当前我国商业银行参与公司治理的现状与不足，重点分析了我国 商业银行参与公司治理的外部环境因素，为本文最终选择适合我国商业银行 参与公司治理的模式做铺垫。然后，采用比较分析方法，分析了国外目标性 治理和干预性治理这两种不同的商业银行参与公司治理的模式，并分别对这 两种模式在我国的不可行性进行论证。最后，借鉴国外模式，构建出了符合 我国国情的相机银行治理模式，并从制度等层面提出了我国商业银行参与公 司治理的具体实施途径以及法律完善。 1 0 第1 章绪论 1 3 2 论文的研究方法 本文的研究方法是： 1 理论分析法，从理论上分析了商业银行参与公司治理的理论基础。 2 比较分析方法，在银行参与公司治理问题上，国外已有相当丰富的经 验，尤其是德日国家的经验，对于我国尚不成熟的市场与制度来说，有许多 可以借鉴之处。本文在着眼于我国现行法律制度和实务操作情况的基础上， 希望可以通过比较、借鉴国外的立法和模式，提出符合我国实际情况的方案。 1 4 论文的创新之处 构建了我国商业银行参与公司治理的相机银行治理模式。对这种模式给 予了明确的界定，并研究了该模式的内容和实施途径，可操作性较强，为我 国商业银行参与公司治理的模式选择提供了有价值的参考。 哈尔滨丁挥人学硕十学位论文 第2 章商业银行参与公司治理的理论依据和现实 基础 2 1 商业银行参与公司治理的理论依据 2 1 1 公司治理理论 公司治理问题产生的初衷是为解决“内部人控制 问题。企业形态的变 化经历了所有权与控制权相分离这么一个里程碑似的时期，随即委托代理关 系在公司内部形成，这种新的法律关系赋予了公司经营者更多的经营管理权 力，相反，投资者拥有的对企业的控制权相对来说则被削弱。“内部人控制” 问题也就在这种趋势下出现。这是因为在两权分离的现代企业里，经理人员 所掌握的公司控制权到达一定程度以后，他们将通过制定公司的战略决策来 使自己的利益得到充分实现。在这种情形下，如果不给予经理人员必要的监 督，道德风险将不可避免。要解决“内部人控制 这一问题，委托人就需要 建立有效的制衡机制来规范和约束代理人的行为，以此规避其道德风险。这 是企业两权分离的必然结果。 公司治理理论的发展也经历了不同的阶段。传统的公司治理是以“股东 至上 为主要理念的，伯利和米恩斯( b e r l ea n dm e a n s ) 以及詹森和麦克林 ( j e n s e na n dm e c k l i n g ) 等是其代表人物。认为公司治理是用以解决所有权与 经营权分离情况下的代理人问题，主要研究如何降低代理成本，有效保护股 东利益。到2 0 世纪6 0 年代以后，“股东至上理论受到越来越多的质疑，而 利益相关者理论开始盛行，代表人物有玛格丽特m 布莱尔( m a r g r e t m b l a i r ) 。利益相关者理论认为公司的利益相关者也是公司的所有者，因为 他们也对公司进行了投入。因此，公司治理的主体除了股东之外，还应该包 括债权人、经营者、职工等等众多的利益相关者。利益相关者理论是对“股 东至上 理论的有益补充和修正，比较满足市场经济发展的规律对现代公司 治理的内在要求。至此，公司治理主体由传统的股东一元治理向利益相关者 共同治理的多元治理方式转变。 1 2 第2 章商业银行参与公司治理的理论依据和现实基础 图2 1 公司治理理论发展图 要科学简洁地定义现代公司治理，并非易事，因为公司治理是一个非常 宽泛的理论，可以有不同的侧重点。本文侧重从更广泛的利益相关者的角度， 从权利制衡方面去理解。李维安先生认为“狭义的公司治理就是研究如何实 现所有者对经营者的有效监督与制衡，而广义的公司治理则研究如何设计一 套正式的和非正式的制度或机制，来协调公司与所有利益相关者之间的利益 关系 l 刎。经济合作发展组织认为公司治理机制应当对董事、经营者、股东 以及其他利益相关者的权利和责任进行合理分配，不但要重视股东利益的实 现，而且要重视其他利益相关者对公司运营的监督作用；不但要实现内部治 理结构的规范，而且要引入其他利益相关者的实际参与，达到公司股东与利 益相关者之间利益和权力上的均衡，使公司最有效的运作，各利益团体从这 种制度中实现各自的经济利益【钉1 。 强调利益相关者在公司治理中的重要性，并不是否定