（法学专业论文）论夫妻离婚时共同财产的分割.pdf

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一式两份) 签字后交校图书 馆，非公开学位论文须附南开大学研究生申请非公开学位论文审批表。 南开大学学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师指导下进行研究工作所取 得的研究成果。除文中已经注明引用的内容外，本学位论文的研究成果不包含任 何他人创作的、己公开发表或者没有公开发表的作品的内容。对本论文所涉及的 研究工作做出贡献的其他个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本学位论文 原创性声明的法律责任由本人承担。 学位论文作者签名： 赵凌雪2 0 1 0 年5 月2 0 日 非公开学位论文标注说明 根据南开大学有关规定，非公开学位论文须经指导教师同意、作者本人申请 和相关部门批准方能标注。未经批准的均为公开学位论文，公开学位论文本说明 为空白。 论文题目 申请密级 口限制( 2 年)口秘密( 1 0 年)口机密( 2 0 年) 保密期限 2 0 年月日至2 0年月日 审批表编号批准日期 2 0 年月 日 限制2 年( 最长2 年，可少于2 年) 秘密1 0 年( 最长5 年，可少于5 年) 机密2 0 年( 最长1 0 年，可少于1 0 年) 论夫妻离婚时共同财产的分割 中文摘要 随着社会的不断进步和经济的高速发展，人们思想观念也在悄悄地发生着 变化，这种变化导致了我国总体离婚水平呈不断上升趋势。而在离婚这场战争 中，争议最多，能让两个家庭从相知到陌路的莫过于对于离婚财产的分割。本 文就从西青区的离婚状况引出离婚财产的分割，指出了当前婚姻法领域所存在 的缺陷，在今后的立法层面给予完善。首先，从我国法律对夫妻共同财产的含 义、特征及范围的规定入手，探讨了学术界对此问题的看法。其次，从国内立 法与实践两方面分析了夫妻离婚时分割共同财产的原则。再次，从不动产、动 产及无形财产三方面全面分析了我国婚姻法对离婚财产的分割。一是从我国法 律对不动产分割的规定入手，并结合实践，强调了按揭贷款买房所有权的归属 以及如何在离婚当事人之间分割才能平衡二者的利益关系；二是对动产在离婚 当事人之间如何分配展开了分析。由我国婚姻法及其司法解释入手，列举了比 较热点和争议比较大的两种形式的动产进行了分析，一种是投资收益与孳息， 另外一种是公司股份、经营收入的分配；三是对知识产权的归属和分割进行了 分析。在分析总结的基础上，指出了我国婚姻制度所存在的不足，对我国婚姻 立法以及今后出台的司法解释提出了几点建议：应当在我国建立婚姻家庭的财 产的登记制度、夫妻共同财产的证明制度、财产管理制度、夫妻财产转化和补 偿制度；在婚姻立法中应当规定建立居住权制度，以保障弱势群体的合法权益； 在法律中应赋予非股东或非经营方的配偶的知情权。 关键词：夫妻共同财产分割原则不动产动产无形财产 a b s t r a c t w i t ht h er a p i dd e v e l o p m e n to fe c o n o m ya n d a r ec h a n g i n gs t e a l t h i l y t h ec h a n g er e s u l t s s o c i e t y , t h ev a l u ea n do u t l o o ko fp e o p l e i nt h er i s eo fd i v o r c ei no u rc o u n t r y h o w e v e r , i nt h ew a ro ft h ed i v o r c e ，t h es e p a r a t i o no fd i v o r c ep r o p e r t yi st h em a i n r e a s o nt h a tm a k e st h et w of a m i l i e sb e c o m es t r a n g e t h ea r t i c l et a k e st h ed i v o r c e c o n d i t i o no fx i q i n gd i s t r i c tf o re x a m p l et oe x p a n dt h es e p a r a t i o no fd i v o r c ep r o p e r t y a n dp o i n t so u tt h ed e f e c to fp r e s e n tm a r r i a g el a w ；f u r t h e r m o r e ，i ta l s oe x p l a i n sh o w t op e r f e c tf r o mt h ea s p e c to fl e g i s l a t i o n f i r s t ，f r o mt h em e a n i n g ，c h a r a c t e ra n dr a n g e o f j o i n tp r o p e r t yo ft h es p o u s e sw h i c hd r a w nu pb yo u rc o u n t r yl a w , t h ea r t i c l ep r o b e s t h ev i e w so fa c a d e m i cc i r c l e s t h e n ，i t a n a l y z e st h ep r i n c i p l eo fs e p a r a t i o no fd i v o r c e p r o p e r t yf r o mi n t e m a ll e g i s l a t i o na n dp r a c t i c e s e c o n d ，t h ea r t i c l ea n a l y z e ss e p a r a t i o n o fd i v o r c ep r o p e r t yw h i c hp r o v i d e db ym a r r i a g el a w o fp r cf r o mm o v a b l ep r o p e r t y , i m m o v a b l ep r o p e r t ya n di n t a n g i b l e p r o p e r t y f i r s t ，f r o mt h ep r o v i s i o na b o u t s e p a r a t i n gi m m o v a b l ep r o p e r t yo fo u rc o u n t r y , a l s oc o m b i n i n gw i t hp r a c t i c e t h e a r t i c l ee m p h a s i z e st h eo w n e r s h i po fh o u s ew h i c hg a i n sf r o mm o r t g a g el o a na n d h o w t os e p a r a t ec a nb a l a n c et h ec o u p l e si n t e r e s tr e l a t i o n s h i p s e c o n d ，t h e a r t i c l ea l s o a r i a l y z e sh o w t o s e p a r a t em o v a b l ep r o p e r t yb e t w e e nt h es p o u s e s f r o mm a r r i a g el a w a n dj u d i c a t u r eo fp r c ，t h ea r t i c l et a k e st w of o r m so fm o v a b l e p r o p e r t yw h i c ha r e m o s td i s p u t e df o re x a m p l e ，o n ef o r mi si n c o m ef r o mi n v e s t m e n ta n df - m i t s t h eo t h e r i st h ed i s t r i b u t i o no fs h a r ea n do p e r a t i n gi n c o m e t h i r d ，t h ea r t i c l e a n a l v z e st h e a t t r i b u t i o na n ds e p a r a t i o no fi n t e l l e c t u a l p r o p e r t y o nt h eb a s i so fa n a l y s i sa n d s u m m a r y , t h ea r t i c l eg i v e ss o m es u g g e s t i o nt om a r r i a g el a w ：p r o p e r t yr e g i s t r a t i o n s y s t e m ，a s s e s s m e n ts y s t e mo fj o i n tp r o p e r t yo ft h es p o u s e s ，p r o p e r t ym a n a g e m e n t s y s t e m ，t r a n s f o r m a t i o na n dc o m p e n s a t i o ns y s t e mo fm a r i t a lp r o p e r t ys h o u l ds e tu p mo u rc o u n t r y t h es y s t e mo f r i g h to fh a b i t a t i o ns h o u l dp r o v i d e di nm a r r i a g el a wt o g u a r a n t e et h ed i s a d v a n t a g e dg r o u p s t h el a ws h o u l de n d o wt h e s p o u s e o f n o n s h a r e h o l d e ro rn o n m a n a g e rt h e r i g h tt ok n o w k e yw o r d s ：j o i n tp r o p e r t yo ft h es p o u s e s ；s e p a r a t i o np r i n c i p l e ；i m m o v a b l ep r o p e r t y ； m o v a b l e p r o p e r t y ；i n t a n g i b l ep r o p e r t y i i 论夫妻离婚时共同财产的分割 目录 引言 1 第一章关于夫妻共同财产的界定1 第一节夫妻共同财产的含义1 1 1 1 夫妻共同财产的含义 l 1 1 2 夫妻共同财产与家庭财产的区别? 一2 第二节夫妻共同财产的特征2 1 2 1 夫妻共同财产所有权的主体2 1 2 2 夫妻共同财产的范围2 1 2 3 夫妻共同财产的来源3 第三节夫妻共同财产的范围3 1 3 1 我国立法关于夫妻共同财产范围的规定3 1 3 2 学术界对共同财产范围的争论4 1 3 3 对共同财产范围的几点认识6 第二章夫妻离婚时分割共同财产的原则8 第一节我国现行立法对夫妻共同财产分割原则的态度8 2 1 1 概述9 2 1 2 男女平等原则9 2 1 3 保护子女和女方权益的原则9 2 1 4 照顾无过错方原则9 2 1 5 有利于生产、生活需要的原则1 0 第二节学者对夫妻离婚时共同财产分割原则的看法1 0 第三节本文对夫妻离婚时共同财产分割原则的认识1 1 2 3 1 基本原则1 1 2 3 2 特殊原则一一1 2 i i i 论夫妻离婚时共同财产的分割 第三章夫妻离婚时共同财产分割的具体内容1 2 第一节对不动产的分割o oliq ooqi 0 1 1 1 2 3 1 1 我国法律对房屋等不动产在离婚时进行分割的规定1 2 3 1 2 实践中对离婚时房屋等不动产的分割1 4 第二节对动产的分割1 8 3 2 1 我国立法对动产分割的规定1 8 3 2 2 对投资收益及孳息的分割 1 9 3 2 3 对公司股份和经营收入的分割2 3 第三节对无形财产的分割d atoioia 2 7 3 3 1 无形财产的概念及特征2 7 3 3 2 无形财产在离婚诉讼中的分割 1 0 0g0 00 2 7 第四章对夫妻离婚时共同财产分割法律制度的完善建议3 0 第一节在立法中增加婚姻登记机关对财产的备案管理制度3 0 4 1 1 建立婚姻家庭财产登记制度3 0 4 1 2 完善我国夫妻共同财产的证明制度3 1 4 1 3 建立婚姻家庭的财产的管理制度 3 2 4 1 4 建立夫妻财产转化和补偿制度3 3 第二节在立法中建立弱势群体的居住权制度3 4 第三节完善我国司法解释中关于共同财产范围的认定 3 5 第四节在立法中增设赋予非股东或非经营方的配偶的知情权3 6 参考文献3 7 致谢3 8 个人简历1 41 o i “q 3 9 i v 论夫妻离婚时共同财产的分割 引言 随着社会的不断进步和经济的高速发展，人们的思想观念也在悄悄的改 变，导致了我国总体离婚水平呈不断上升趋势。以西青区为例，2 0 0 9 年我 区共办理结婚登记3 2 5 2 对，办理离婚登记却高达5 6 7 对，当年离婚数占结 婚数的1 7 4 。 离婚不仅仅是两个人、两个家庭的问题，而且也是社会问题。离婚人群 不仅要面对社会的世俗压力，还要面临不同程度的生活水平下降、心理和社 会适应困扰加剧等问题，而且这些情况都会不可避免地涉及家里的老人和孩 子，使单亲家庭贫困化。不少离婚家庭的孩子，缺少家庭温暖而变得孤僻、 敏感、多疑，心理健康受到极大的影响。 从2 0 0 9 年办理的5 6 7 对离婚当中分析，其所呈现出来的新特点，使我 们感受到了传统婚姻观念正在逐渐弱化，其背后透出的是现代人生活方式与 生活质量所发生的根本性变化。 而在离婚这场“战争”中，争议最多，能让两个家庭从相知到陌路的莫 过于对于离婚财产的分割。随着经济的飞速发展，家庭作为一个整体进入了 商品流通领域；城市的个体户、农村的承包户依法成为民事主体；人民收入 的多样化使得婚姻财产大大增值，有的成为有形资产，有的成为无形资产。 如何分割这些有形的、无形的财产成为婚姻当事人在离婚案件中最棘手的问 题。 第一章关于夫妻共同财产的界定 第一节夫妻共同财产的含义 1 1 1夫妻共同财产的含义 所谓夫妻的共同财产，是指夫妻双方或一方在婚姻关系存续期间，除特 论夫妻离婚时共同财产的分割 有财产和双方另有约定之外所得的财产。 1 1 2 夫妻共同财产与家庭财产的区别 夫妻共同财产与家庭财产有本质上的差别。我们要把二者相区分开来。 所谓家庭财产，是指家庭成员各自所有财产及全体家庭成员或部分家庭成员 共同所有的财产的总和。如家庭成员全体共同投资兴建的房屋，家庭成员共 同继承未分割的房屋，家庭经营的农业、副业、工商业所得的收益及以共同 收益购置的财产等。家庭财产的外延、范围要比夫妻共同所有财产广泛，既 包括夫妻个人所有的财产、夫妻双方共同所有的财产，又包括夫妻之外其他 家庭成员个人所有的财产以及全体家庭成员共同所有的财产。未成年人通过 继承、受赠、获得奖励、因人身受到伤害获得的赔偿金等属于其个人财产， 父母作为其监护人享有管理权，但不能视为父母的夫妻共同财产。夫妻离婚， 需要分割的无疑仅是夫妻的共同财产。对于有夫妻之外家庭成员的家庭财产 首先应当析产，将夫妻共同财产从家庭共同财产中分割出来再进行分割。对 于确实难以查清的家庭财产问题，可以告知当事人另案处理，或者中止离婚 诉讼，待析产案件处理后再恢复离婚诉讼。 第二节夫妻共同财产的特征 1 2 1 夫妻共同财产所有权的主体 夫妻共同财产所有权的主体只能是具有婚姻关系的夫妻。无效婚姻、非 法同居或通奸的男女不能作为其主体。 1 2 2 夫妻共同财产的范围 夫妻共同财产的范围只限于婚后所得的财产。夫妻一方的婚前财产为夫 妻一方所有的个人财产，不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产。所谓 “婚后所得”，是指夫妻共同财产所有权取得时间，是夫妻关系存续期间， 即合法婚姻从领取结婚证之日起，到配偶一方死亡或离婚生效时止。合法婚 姻从领取结婚证之日起；1 9 9 4 年2 月1 日婚姻登记管理条例施行前， 2 论夫妻离婚时共同财产的分割 男女未办结婚登记即以夫妻名义同居，被认定为事实婚姻的，从同居之日起； 1 9 9 4 年2 月1 日婚姻登记管理条例施行后，男女未办结婚登记即以夫 妻名义同居，男女双方根据婚姻法第8 条规定补办结婚登记的，从双方 均符合婚姻法所规定的结婚的实质要件时起算。恋爱或订婚期间，不属 于婚姻关系存续期间。夫妻分居到离婚判决未生效的期间，仍为婚姻关系存 续期间。 1 2 3 夫妻共同财产的来源 包括夫妻双方或一方所得的财产，但特有财产和双方另有约定的除外。 所谓“所得”，是指对财产所有权的取得，而非对财产必须实际占有，如果 婚前已取得某财产所有权( 如继承已开始) ，即使该财产在婚后才实际占有， 该财产仍不属于夫妻共同财产。相反，如婚后取得某财产权利，即使婚姻关 系终止前未实际占有，该财产也属于夫妻共有财产。而且，并非所有的婚后 所得财产均是共同财产，依照婚姻法第1 8 条的有关规定，或夫妻的约定， 婚后所得的财产也有一部分属于个人财产。因此，我国的夫妻共同财产制是 一种有限制的婚后所得共同财产制。 第三节夫妻共同财产的范围 1 。3 1 我国立法关于夫妻共同财产范围的规定 按照婚姻法第1 7 、1 8 、1 9 条的规定，我国实行的是法定财产制和 约定财产制双轨制。当事人有财产约定时从约定；无财产契约或约定无效时 适用法定财产制，以婚后所得共同制为我国法定夫妻财产制，即在婚姻关系 存续期间，夫妻各方的特定收入和以此收入所购置的财产，除另有约定之外， 均属夫妻共同所得。所谓婚姻关系存续期间，是指从取得结婚证确立夫妻关 系时起，至配偶一方死亡或离婚时为止。在夫妻分居期间或离婚判决未生效 期间，仍为夫妻关系存续期间。当所有权的取得时间与财产实际取得的时间 不一致时，应以所有权的取得时间做为区分婚前财产与婚后财产的分界线。 根据婚姻法的规定，我国夫妻共同财产包括以下几个方面： 论夫妻离婚时共同财产的分割 ( 1 ) 工资、奖金；( 2 ) 生产、经营的收益；( 3 ) 知识产权的收益；( 4 ) 继承或赠与所得的财产，但是由婚姻法第1 8 条第三项规定的除外；( 5 ) 其 他应当归共同所有的财产。 1 3 2 学界对共同财产范围的争论 随着人们收入形式的多样化，对共同财产范围的争论也在不断变化着。 尤其是对于新产生的一些财产，对其是否应当划入共同财产的范围，学者的 看法不一。 ( 1 ) 婚姻关系存续期间一方继承、受赠的财产是否属于夫妻共同财产。 长期以来，人民法院在审判离婚案件中分割夫妻共同财产时，都是将这类财 产作为夫妻共同财产处理的。财产分割意见第2 条也将一方或双方继承、 受赠的财产解释为夫妻共同财产。 有学者认为，这类财产应当归接受继承、赠与的一方所有，不应属于夫 妻共同财产，其理由是主要基于：继承关系和赠与关系的权利主体具有特 定性和专属性，这类财产不能由他人分享，否则就在实际上扩大了合法权利 人的范围，有悖于法律关系的本质。遗嘱继承、遗赠和赠与都是无偿法律 行为，谁作为财产承受人，取决于原财产所有人的意志，体现了其自由处分 个人财产的权利。如果把应由个人承受的财产变为夫妻共有财产，势必背离 被继承人、遗赠人和赠与人的愿望，不符合保护公民合法财产所有权( 当然 包括处分权) 的法律原则，与民法通则、继承法的规定相冲突。此 类财产的取得纯粹是基于夫妻一方所享有的继承权或与赠与人的关系，与其 婚姻关系无关，对方也无丝毫的贡献，仅凭结婚即能享有共有权，违反公平 正义原则。大多数适用共同财产制的国家一不论是大陆法系、英美法系还 是前苏联等国家一的法律，都规定夫妻一方继承或受赠的财产属于个人财 产。1 还有学者认为，夫妻继承、受赠所得的财产，应区别对待，不应一律作 为夫妻共同财产。主张将夫妻共同继承或受赠的财产作为共同财产，夫妻各 自继承或受赠的财产是否作为夫妻共同财产应以尊重被继承人和赠与人的 意志为原则，当赠与人或被继承人明确表示将其财产只转让给夫妻一方时， 王洪著婚姻家庭法热点问题研究，重庆大学出版社2 0 0 0 年第l 版，第1 6 8 页。 4 论夫妻离婚时共同财产的分割 则应为该方个人所有，这是以民法通则保护公民个人财产所有权原则和 所有权取得的理论为依据的。 ( 2 ) 夫妻分居期间各自所得的财产是否作为夫妻共同财产。有的学者 认为，夫妻共同财产制系针对夫妻共营婚姻共同生活而设的，如果夫妻已经 分居，婚姻共同体在事实上已经解体，在客观上已经形成了两个各自独立的 生活、经济单位，分居期间各自所得的财产处于分离状态，继续适用共同财 产制将与共同财产制的本质不相一致，对夫妻双方也显失公平，因而主张在 别居期间夫妻各自所得的财产应为个人财产。学界通说及司法解释却主张夫 妻在事实上处于分居生活的状态，但在法律上婚姻关系仍然存续，因而分居 期间一方所得财产应认定为夫妻共同财产。 ( 3 ) 台湾学者林秀雄先生指出：采用共同财产制，“对于专事家务之家 庭主妇而言，是有相当之保护，但对于参加职业活动而获高薪的已婚妇人而 言，未必就是实质上的平等，因此，共同财产制之实质上的平等也仅限于家 庭主妇而已”；“妻于身份关系，既与夫同样具有独立之人格，于财产关系上， 亦应与夫同样具有独立的经济能力。否则，所谓尊重妻之独立人格亦毫无意 义而言”；“共同财产制形态之采用是否认女性人格的独立，会助长女性幻想 式的安心感，而妨碍女性之走向社会。”2 国内学者陈苇教授也指出了同样的 问题：“共同财产制的缺陷是因夫妻一方不能未经对方同意而擅自行使共同 财产权，有时不能满足夫妻个人的某些特殊经济需要。 3 个人财产的范围与 共同财产的范围成反比，如果个人财产范围的缩小，就意味着共同财产范围 的扩大。个人财产与共同财产范围的划分实际上反映的是个人独立经济地位 与婚姻共同生活体之间的关系。究其本质，任何夫妻财产制都面对着协调二 者关系的问题。实行所得参与制( 即以分别财产制为基础的剩余财产共同制) 和分别财产制的国家，由于这种财产制度能够保障夫妻独立经济地位但是却 不利于婚姻的共同生活，因而很多国家将婚姻共同体的维护作为立法的重 点，主要表现在限制夫妻一方对某些个人财产所享有的处分。如德国民法 典第1 3 6 9 条规定：“配偶一方只有经另一方允许，才能处分属于自己的婚 姻家庭用具”；第1 3 6 5 条规定：“配偶一方只有经另一方允许，才能担负处 2 林秀雄夫妻财产制之研究，中国政法大学出版社1 9 9 8 年版，第3 6 、6 0 页 3 陈苇中国婚姻家庭法立法研究，群众出版社2 0 0 0 年版，第2 0 6 页 论夫妻离婚时共同财产的分割 分自己全部财产的义务”。而实行共同财产制的国家，则把立法的重点放在 了扩大夫妻个人掌控财产的范围上，并尽量缩小共同财产的范围，以求平衡 共同财产制对保障配偶一方独立经济地位的不足。对此我国学者则持有如下 观点：“为克服此缺陷，当代世界许多国家的立法在规定夫妻共同财产范围 的同时，均明文列举规定了夫妻特有财产或婚后个人所得财产的范围。”4 让 人深思的焦点则是，共同财产的限制范围，我们将共同财产控制在什么范围 内最为恰当。有学者认为，这种范围应该能够体现对方协力，并由此可获得 的财产的范围。一方婚前财产和婚后无偿获得的财产，因不体现对方协力， 不应当被列入共同财产范围。如通过接受赠与、遗赠、继承而获得的财产。 这种“协力”重点在于配偶之间的关系，只要双方处于婚姻持续状态，就不 能排除一方对另一方所存在的协力，因而都应当成为共同财产。 1 3 3 对共同财产范围的几点认识 ( 1 ) 关于受赠财产。婚姻法第1 7 条第4 项、第1 8 条第3 项将婚后 一方继承或赠与所得的财产分为两种情形：如果遗嘱或赠与合同中确定只归 夫或妻一方的，即属于夫妻一方的个人财产；否则，婚后一方继承或赠与所 得的财产仍属于夫妻共同财产。由此，这类财产在绝大多数情形均为共同财 产，这是因为：其一，一方婚后通过法定继承方式所得的财产，不可能具有 第1 8 条第3 项所规定的条件，因而全都属于共同财产。其二，一方婚后通 过遗嘱继承、遗赠或赠与所得的财产，除非立遗嘱人或赠与人在遗嘱或赠与 合同中明确指明只归夫或妻一方所有，否则仍然属于共同财产。 ( 2 ) 关于分居期间所得的财产。虽然婚姻法对此没有明确的规定，但 是在财产分割意见第4 条却指出了：“夫妻分居两地分别管理、使用的 婚后所得财产，应认定为夫妻共同财产。在分割财产时，各自分别管理、使 用的财产归各自所有。双方所分财产相差悬殊的，差额部分，由多得财产的 一方以与差额相当的财产抵偿另一方”依此规定，分居期间所得的财产仍 为共同财产。 ( 3 ) 婚姻法第1 7 条列举了五类可以认定为共同财产的范围，随后 2 0 0 3 年最高法院颁布的婚姻法司法解释( 二) 第1 1 条将“一方以个人 4 陈苇中国婚姻家庭法立法研究，群众出版社2 0 0 0 年版，第2 0 6 页 6 论夫妻离婚时共同财产的分割 财产投资取得的收益 规定为夫妻共同财产，这个收益既包括婚前财产，也 包括婚后财产及婚前财产婚后所生利益。这条解释在实践中存在着以下不足 之处：第一，所涉及的婚前财产利益种类范围太小。该解释只明确了投资收 益的具体归属，却将孳息和其他增值部分排除在外，留下了法律空白。第二， 司法解释将投资收益一律作为共同财产，而不分种类给予区别对待，对于对 方配偶而言，疑有不公之嫌。 我国2 0 0 1 年婚姻法明确规定了一方婚前财产为个人财产，同时按照 第1 8 条的规定，将与人身密切联系的生活必需品及人身损害赔偿作为个人 财产，虽然考虑到保护一方独立经济地位，但是对于婚后一方通过接受赠与、 继承、遗赠或者通过其他方式无偿获得的财产，仍旧作为共同财产来处理却 很难让人信服。无偿获得的财产原则上应当作为个人财产，但是不排除另一 方配偶对遗赠人、继承人、赠与人曾经尽过抚养、扶养、赡养义务，也就是 能够体现对方配偶协力的财产才能作为共同财产。在实践中，除了有以上不 尽如人意的地方，我认为在财产登记、管理及举证责任等方面也存在着如下 不足： 1 、缺乏婚姻家庭的财产登记制度 夫妻财产制度的设立，包含了程序法和实体法的内容。婚姻关系存续期 间，当夫妻感情融洽时，夫妻财产制度显得苍白无力，但是当感情破裂时， 因为财产问题而产生的纠纷比比皆是。在目前的形势下，夫妻财产内容不仅 限于夫妻双方，往往还涉及到第三人的权利义务关系。夫妻财产共同制一旦 解体，发生变化，便有可能会引起善意第三人权益的保护问题，尤其是在第 三人不知道夫妻财产已经由共同制发生变更，己转变为分别制，而与配偶一 方缔结法律行为后，是否有权要求另一方配偶承担连带责任? 2 、举证难导致合法权益得不到保障 按照婚姻法的有关规定，照顾妇女儿童的利益是分割夫妻财产的原则之 一。然而这一规定也仅仅停留在原则的层面上，在司法实践中基本没有得以 贯彻执行，分割夫妻共有财产在一般情况下，都采取均等分割的原则，但是 事实上，男女在社会生活中是不平等的，这种不平等性决定了在分割共有财 产时应当更加关注保护女方的利益，因为只有这样，才能从本质上体现法律 的公平和正义。同时，在很多案件中我们也看到，我国受根深蒂固的“男主 外，女主内”的传统思想的影响，男方是家里的主要劳力，而承担着社会工 7 论夫妻离婚时共同财产的分割 作，获得更多的财产并实际控制着这些财产，而女方则以照顾家庭生活为主， 对家庭财产的状况知之甚少或者根本不知道，因此在离婚时男方为了减少女 方分得家产，会想方设法少报、转移或隐藏财产。虽然我国婚姻法领域中有 对这种行为的惩罚性规定，但因其难以被发现或举证困难而无法查证，而且 在司法实践中男方通常拥有更多的司法资源和人脉关系，所以实际上离婚时 男方转移或隐藏财产的情况较普遍，甚至导致女方没有分到任何共有财产的 情况发生。 3 、缺乏婚姻家庭的财产管理制度 我国婚姻法实行的是夫妻共同财产制，而这种制度最容易产生管理权纠 纷问题，婚姻关系是建立在当事人双方互相信任，以长期共同生活为目的的 基础上的。因此，对家庭财产的管理和使用以使其实现保值、增值和最小的 损耗，就成为当事人最关心的事情。 相对于共同财产制来说，分别财产制中的财产管理内容比较单一，原则 上是各自的财产各自管理，而共同财产制就比较复杂了，因为财产涉及到夫 妻双方的利益，还有可能影响到第三人的利益，那么就需要有一套完备的管 理体制来约束双方的行为。在历史上，法国一直实行由丈夫管理共同财产， 这种财产制成为夫权统治的典型而饱受争议；意大利1 9 7 5 年民法典规定， 夫妻各自分别管理共同财产，是保留了分别财产制色彩的共同财产制；德国 民法典则规定了夫妻双方共同管理财产制，任何一方都不能单方处分财产， “夫妻在处理家务时应取得相互一致”，“夫妻的任何一方有权处理适当满足 家庭生活需要而效果及于夫妻另一方的事务。” 我国婚姻法第1 7 条规定了“夫或妻对夫妻共同所有的财产有平等的处 理权 ，却没有管理权的概念，更没有具体的管理制度。虽然随后的司法解 释( 一) 对婚姻法第1 7 条作出了解释，任何一方均有权决定处理共同财产， 但是，在实践中因为单方处理家庭财产而未通知对方的事情经常发生。 第二章夫妻离婚时分割共同财产的原则 第一节我国现行立法对夫妻共同财产的分割原则的态度 8 论夫妻离婚时共同财产的分割 2 1 1概述 按照婚姻法第三十九条的规定，离婚时，夫妻的共同财产由双方协 议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权 益的原则判决。根据法律的这一规定，如果当事人对离婚财产的分割能够协 商一致，那么只需要到民政部门直接办理离婚登记。但是，大多数时候，当 事人总是站在自己的角度上考虑问题，互相争执，不肯退让，最后不得不走 向诉讼程序。许多离婚争议之所以经历诉讼，主要是当事人对哪些属于夫妻 共同财产以及对这些财产如何分割的认识问题。 2 1 2 男女平等原则 男女平等是婚姻法的一项基本原则，体现在夫妻共同财产分割上，即夫 妻双方对于其共同财产享有平等的共有权，不受双方收入状况的影响，双方 都有平等分割共同财产的权利。人民法院判决分割时，不能因为性别差异， 或者一方收入较低或没有收入就少分或不分。在农村，尤其应当保护女方离 婚后在责任田、口粮田、宅基地、自留地等家庭土地承包经营、使用中的权 利，不能因为女方离婚就剥夺、限制其应有的权利。 2 1 3 保护子女和女方权益的原则 坚持这一原则，首先应将未成年子女的利益放在优先考虑的地位，在分 割夫妻共同财产时，应根据未成年子女的实际需要给予必要的照顾。其次， 要保护女方的权益。由于经济、社会及传统价值观念等各方面原因的制约， 男女事实上不平等的现象仍然存在。一方面，女性受教育的机会、就业机会、 劳动报酬等与男性还有一定差距，女性的经济能力或者说独立谋生的能力总 体上弱于男性。另一方面，从男女两性的社会分工来看，女性在家务中的付 出往往更多，而这又很难物化为财产收益。为了真正实现男女平等，就应考 虑到女性经济能力相对较差的现实，在夫妻离婚分割财产时，有必要保护女 方的权益，使其离婚后的生活更有保障。 2 1 4 照顾无过错方原则 9 论夫妻离婚时共同财产的分割 我国婚姻法在离婚原则上实行破裂离婚主义，只要夫妻感情确已破裂， 无论离婚的具体原因为何，也不论当事人有无过错，婚姻本身已经“死亡” 即应准予离婚，并不将离婚作为对过错方的惩罚和对无过错方的奖赏。但是， 如因夫妻一方的过错行为导致离婚的，在分割共同财产时，应当照顾无过错 方，使其在财产上适当多分一些，以弥补其感情上、精神上遭受的伤害和痛 苦，这体现了法律的公平与正义。由于“照顾”不是一种民事责任，其性质 不同于离婚损害赔偿责任，因此，这里的“过错”并不仅限于重婚、姘居、 实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员等重大过错行为，还包括其他违反婚姻 义务或者故意以悖于社会善良风俗的方法不法侵害配偶关系的身份法益的 过错行为。 2 1 5 有利于生产、生活需要的原则 在分割夫妻共同财产时，应从充分发挥共同财产的效用和不损害财产的 经济价值出发，对生活必需品，应当考虑双方和子女的生活需要，分给需要 的一方；对于生产资料，应当分给有生产经营的条件和能力或者正在进行生 产、经营的一方；对于一方从事职业或正当的爱好所必需的工具、仪器、专 业图书、资料等，应当分给需要的一方；对于一些特定物品，如夫妻一方获 得的奖牌、奖章等，应当分给获奖的一方等等。某项财产基于生产、生活需 要原则分给一方后，价值超过其应分得的财产的，对超过部分的价值应当由 其补偿给对方，以维护对方的合法权益。 第二节学者对夫妻离婚时共同财产分割原则的看法 有学者主张细化在离婚时先将需分割的夫妻共同财产区分为普通财产、 未来可预期财产、资本性财产或财产利益、婚姻居所等不同种类，分割财产 时充分考虑不同类型财产的差异性；分割财产时，除照顾妇女、儿童利益外， 还应考虑下列因素：当事人双方的年龄、健康状况、当事人的收入和谋生能 力、婚姻存续期间、夫妻对家庭的贡献等。 有学者将其概括为“六原则”6 ：即男女平等原则，有利于生产和生活 5 蒋月婚姻家庭法前沿导论，科学出版社2 0 0 7 年版，第1 7 7 一1 7 9 页 6 杨大文主编，婚姻家庭法，中国人民大学出版社2 0 0 1 年版，第19 2 页 l o 论夫妻离婚时共同财产的分割 原则，照顾妇女儿童权益原则，照顾无过错方原则，尊重当事人意思自治原 则，不损害国家、集体和他人利益原则。也有学者建议，以“均等分割”取 代“男女平等”作为基本分割原则，将其他规则作为考虑因素，根据公平理 念和夫妻财产特性做适当的增减，根据国情确定法官裁判分割夫妻共同财产 时应当考虑的事项，如考虑照顾子女的利益、考虑家务劳动付出、照顾弱势 一方、婚姻存续期间长短及对财产积累的贡献、当事人各方健康状况等，公 平合理地给予分割。7 有学者认为，在离婚原则上，如果以“均等原则”去代替“平等原则 ， 是不符合立法的目的。“均等原则”在财产分割上表现为夫妻双方所享有平 等分割共同财产的权利。这体现了婚姻法中所规定的男女平等原则。但是， 在事实上，男女的工作收入还是有差别的。男方的收入普遍要高于女方。如 果对夫妻共同财产的分割采取均等原则，那么暗含着保护承担家务、照顾子 女和老人多的一方的利益，这种表面上看似平等的原则，实际上是不平等的， 违背了公正的理念和立法目的。 还有学者质疑夫妻财产分割时照顾无过错方原则，认为离婚着眼于婚姻 关系是否破裂，不应考虑当事人主观过错，批评将婚姻当事人的过错体现在 夫妻财产的分割中，是对过错当事人的惩罚，与破绽主义离婚原则相背离。 r 第三节本文对夫妻离婚时共同财产分割原则的认识 2 3 1基本原则 第一，约定优先原则。如果双方当事人对婚姻关系存续期间的财产分割 没有异议，那么按照协议执行。 第二，平等原则。 第三，照顾子女和女方权益的原则。 第四，有利于生产、生活需要的原则。 7 夏吟兰论离婚自由及其限制以自由与正义的衡平为线索( 中国政法大学博士学位论文) ，2 0 0 6 年，第l o 卜1 1 0 页 8 刘春梅夫妻财产分割中的照顾无过错方原则的缺憾，载法学杂志1 9 9 7 年第3 期 l l 论夫妻离婚时共同财产的分割 2 3 2 特殊原则 除了以上四项基本原则外，由于婚姻关系有其本身的特殊性，因此，在 规定了基本原则外，还针对其特殊性，规定了特殊原则。 一是补偿原则。婚姻法第4 0 条规定，夫妻书面约定婚姻关系存续期间 所得财产归各自所有，一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出 较多义务的，离婚时有权向另一方请求补偿，另一方应当给予补偿。这一规 定主要是为保护弱者一方的利益不受侵害。 二是帮扶原则。同样也是为了保护婚姻中弱势一方的利益而设立的。婚 姻法第4 2 条规定，离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财 产中给予适当帮助。具体办法由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。 第三章夫妻离婚时共同财产分割的具体内容 第一节对不动产的分割 离婚的必然结果就是当事人双方婚姻关系解体，由共居关系转为独居关 系。但是，婚姻关系的结束并不影响其在婚姻关系存续期间所居住的房屋的 价值，也不会消灭夫妻双方对房屋的需求。相反的是，婚姻关系的解体导致 了双方对居住房屋的需求大大增加。尤其是当前房价暴涨，房屋的归属就成 为离婚案件的争讼焦点。 如果夫妻每一方在婚前都拥有个人住宅或者是夫妻在婚后都拥有独立 产权的住宅，在分割财产时就容易一些。而大多数的家庭由于经济状况，往 往只拥有一套住宅，那么没有房屋的一方的合法权益的保障就非常困难了。 3 1 1我国法律对房屋等不动产在离婚时进行分割的规定 我国现行婚姻法第4 2 条规定，“离婚时，如一方生活困难，另一方应从 其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议；协议不成时，由 人民法院判决。 最高法院对婚姻法所作出的司法解释( 一) 第2 7 条规定： “婚姻法第4 2 条所称一方生活困难是指依靠个人财产和离婚时分得的 论夫妻离婚时共同财产的分割 财产无法维持当地基本生活水平。一方离婚后没有住处的，属于生活困难。 离婚时，一方以个人财产中的住房对生活困难者进行帮助的形式，可以是房 屋的合法居住权或者房屋的所有权。”由此可知，法律所规定的经济帮助制 度是对离婚后处于弱势地位的一方起到一定的保护作用而设立的。然而这一 规定在实践中适用同样有问题。当事人往往认为法定的经济帮助的条件高， 因此离婚时请求经济帮助的比例比较低。