（法学专业论文）网络服务提供者版权问题研究.pdf

内容摘要 二十世纪人类最伟大的发明之一便是互联网。1 9 9 8 年，联合国新闻委员会 在年会上正式将这种信息高速公路称为“第四媒体”，即继报刊、广播和电视之 后的一种新兴媒体。随着网络的快速发展，使得我们收集信息和传播信息的方法 有了巨大的变化，给人类的生活的各个方面带来了冲击。它的发展必然会影响引 发一些法律层次的思考。作为与技术发展密切联系的知识产权法，尤其是著作权 法，其与信息网络传播关系最为密切，所受影响更大。从总体而言，技术的每次 进步，都会在版权制度中做出反映，反过来又会影响技术的发展。 互联网为信息的利用与广泛传播提供了全新机会，使信息的复制成本大为降 低，给版权保护带来巨大震撼。如何更为有利地保护著作权人在数字时代的版权 利益，日益成为版权法学界、司法界探讨的热点问题。纵观诸多专著论文，多是 要求加强对传统的著作权人在网络中的版权保护，而自觉不自觉地将网络服务提 供者作为侵权者来加以研究，这可能是与网络版权侵权纠纷中往往涉及到网络服 务提供者有关。纵观著作权的历史，它总是伴随着技术的进步在作品的创造者、 传播者和使用者之间不断调整与平衡利益关系，最终实现著作权的社会功能：在 保障著作权人的合法权益下，社会总体利益得以促进。而在网络时代下，网络服 务提供者并非总是作为被动的侵权者出现，由于其地位的特殊性，使得其作为传 播者的基础之上，又可能成为作品的创造者和使用者。其合法权益不容忽视，否 则会大大影响数字时代著作权的发展。“无传播即无权利”。因此，笔者希望从此 角度出发，通过分析网络服务提供者在服务过程中的几个相关的著作权问题，提 出对其进行保护、管理和责任限制的几点建议，以期引起大家对网络服务提供者 有一个正确认识和合理界定，也算是笔者对网络版权研究奉献的一份微薄之力。 这是本文选题的缘由和目的所在。 全文共分五部分： 第一部分：作为文章的概论部分，对网络、版权以及网络服务提供者做一简 单的阐释，并对各国关于网络版权立法现状进行简要概述。 第二部分：详细分析了网络服务提供者在资源建设中的版权问题，对信息加 工和信息组织中的版权问题加以阐释，重点是关于数据库的版权保护与反不正当 竞争保护，并对数据库保护提出自己的立法建议。同时，对信息网络传播的性质 和涉及的著作权问题进行理论探讨。 第三部分：对用户服务中的版权问题进行研究。首先介绍了在用户界面中的 版权问题，其次对网络导航服务中涉及的版权问题进行分析，最后对电子公告服 务中的版权问题加以说明。 第四部分：主要探讨了对于版权的集体管理制度和版权的技术保护措施。笔 者认为我国版权集体管理机构应采民间性质为宜，并提出网络版权的相关保护策 略。 第五部分：对于网络服务提供者的著作权权利和责任进行总体研究，分析网 络服务提供者的版权侵权归责原则和其具体的侵权责任表现形式，认为其承担的 是一种过错责任，进而提出对网络版权的法律保护措施，最后对网络服务提供者 版权责任的限制与例外进行探讨。 关键词：互联网知识产权版权数据库网络导航 电子公务服务侵权责任合理使用 l l a b s t r a c t i nt h e2 0 “c e n t u r y , i n t e m e ti so n eo ft h eg r e a t e s ti n v e n t i o n so fm a n k i n d i n1 9 9 8 ， o nt h ea n n u a lm i s s i o nt h eu n i t e dn a t i o np r e s sc o m m i s s i o nf o r m a l l yc a l l e d t h e i n f o r m a t i o nh i g h w a y “t h ef o u r t hm e d i a ”i ti s an e w l y - e m e r g e dm e d i af o l l o w i n g j o u m a l i s m ，b r o a d c a s t i n ga n dt v a l o n g w i t ht h eq u i c kd e v e l o p m e n to fi n t e m e t ，t h e w a yw e c o l l e c ta n dt r a n s m i ti n f o r m a t i o nh a sg r e a t l yc h a n g e d ，t h u s ，i m p a c t i n gh u m a n l i v i n g o n e v e r ya s p e c t i t sg r o w t hi n e v i t a b l yr i g g e r s s o m el a wl e v e l t h i n k i n g i n t e l l e c t u a l p r o p e r t y l a w h a v i n g c l o s e r e l a t i o n s h i p w i t h t e c h n o l o g y , e s p e c i a l l y c o p y r i g h tl a wh a v i n gc l o s er e l a t i o n s h i p w i t hi n f o r m a t i o nn e t w o r kt r a n s m i s s i o n ，i s g r e a t l yi n f l u e n c e d a saw h o l e ，e v e r yp r o g r e s so ft e c h n o l o g yw i l lb er e f l e c t e di n c o p y r i g h tl e g a ls y s t e m ，c o n v e r s e l y , i n f l u e n c i n g t h eg r o w t ho f t e c h n o l o g y i n t e m e tp r o v i d e st o t a l l yn e wc h a n c ef o rt h eu s ea n dt r a n s m i s s i o no fi n f o r m a t i o n ， m a k i n g t h ec o p yc o s tv e r yl o w t h i sb r i n g sg r e a ts h o c kt ot h ec o p y r i g h tp r o t e c t i o n i n t h ed i g i t a le r a ，h o wt op r o t e c tt h ec o p y r i g h to w n e r si n t e r e s t sg r a d u a l l yb e c o m e st h e h o tt o p i ci nt h ec o p y r i g h ta n dj u d i c i a lc i r c l e m o s to ft h et r e a t i e sc l a i mt h ep r o t e c t i o n o ft r a d i t i o n a l c o p y r i g h t o w n e r s r i g h t s o nt h e i n t e m e t u n c o n s c i o u s l y v i e wt h e i n t e m e ts e r v i c ep r o v i d e ro s p ) a st h ei n f r i n g e r t h er e a s o nm a yb et h a tn e t w o r k c o p y r i g h ti n f r i n g e m e n ta l w a y si n v o l v e si s p i n v e s t i g a t i n gt h eh i s t o r yo fc o p y r i g h t ， a l o n g w i t ht h ep r o g r e s so ft e c h n o l o g y , i tr e a l i z e st h es o c i a lf u n c t i o nt h r o u i g hb a l a n c i n g t h ei n t e r e s t so ft h ew o r k s c r e a t o r , d i s s e m i n a t o ra n du s e r t h eo v e r a l ls o c i a li n t e r e s t s w i l lb ep r o m o t e do nt h eb a s i so fe n s u r i n gt h el e g a li n t e r e s t so ft h ec o p y r i g h to w n e r w h i l ei nt h ei n t e m e te r a ，t h ei s pi sn o ta l w a y sa p p e a r i n ga sa ni n f r i n g e r o w i n gt ot h e s p e c i a ls t a t u s ，t h ei s p i sp o s s i b l yt h ew o r k s c r e a t o ro ru s e rb e s i d e st h ed i s s e m i n a t o r t h el e g a lr i g h to ft h ei s ps h o u l dn o tb en e g l e c t e d ，o t h e r w i s e ，t h eg r o w t ho fc o p y r i g h t i nt h ed i g i t a le r aw i l lb eg r e a t l ya f f e c t e d “n od i s s e m i n a t i o n ，n or i g h t ”t h e r e f o r e ，t h e a u t h o ra n a l y s e ss e v e r a lc o p y r i g h ti s s u e sr e l a t i n gt ot h ei s pi nt h ep r o c e s so fp r o v i d i n g s e r v i c e ，a n dp u t sf o r w a r ds e v e r a ls u g g e s t i o n s a b o u th o wt o p r o t e c t ，m a n a g e a n d r e s t r i c tt h e r i g h to ft h e i s ef r o mt h i s a s p e c t ，t h e a u t h o rh o p e st h e r ei sap r o p e r i n a t t i t u d ea n dr e a s o n a b l ed e f i n i t i o na b o u tt h ei s p t h ea u t h o rh o p e st h i sa r t i c l ew i l lg i v e s o m ec o n t r i b u t i o n st ot h er e s e a r c ho ft h en e t w o r k c o p y r i g h t t h i si st h er e a s o nf o ra n d t h ep u r p o s eo f s e l e c t i n gt h es u b j e c t t h i sa r t i c l ei sd i v i d e di n t of i v ep a r t s ： p a r ti ：t h i si st h eg e n e r a l i t yo ft h ea r t i c l e i nt h i sp a r t ，t h ea u t h o rg i v e sas i m p l e e x p l a n a t i o na b o u tt h en e t w o r k ，c o p y r i g h ta n di s p a n dab r i e fs k e t c ha b o u tt h ep r e s e n t l e g a ls t a t u sq u o o fn e t w o r k c o p y r i g h t p a r ti i ：t h ea u t h o rd e t a i l st h ec o p y r i g h ti s s u e sc o n c e r n i n gi s pi nt h ec o u r s eo f r e s o u r c ec o n s t r u c t i o n ，i n t e r p r e t st h ec o p y r i g h ti s s u e sa b o u ti n f o r m a t i o np r o c e s s i n g ， a n d o r g a n i z a t i o n ，e m p h a s i z e s t h ed a t a b a s e c o p y r i g h tp r o t e c t i o n a n da n t i u n f a i r c o m p e t i t i o n c o n t e s t p r o t e c t i o n ，m o r e o v e r g i v e s a na b s t r a c t i n v e s t i g a t i o n o nt h e c h a r a c t e ro fi n f o r m a t i o nn e t w o r kt r a n s m i s s i o na n d c o p y r i g h t i s s u e sc o n c e m e d p a r f l l i ：i nt h i sp a r t ，t h ec o p y r i g h ti s s u ea b o u tu s e rs e r v i c ei sr e s e a r c h e d f i r s t l y , t h ei n t e l l e c t u a l p r o p e r t y i s s u eo nt h eu s e ri n t e r f a c ei s i n t r o d u c e d s e c o n d l y , t h e c o p y r i g h t i s s u ew i t hr e g a r dt oi n t e r n e tn a v i g a t i o ns e r v i c ei s a n a l y z e d f i n a l l y , t h e c o p y r i g h ti s s u ea b o u tb b s i se x p l a i n e d p a r t ：t h i sp a r tm a i n l yi n v e s t i g a t e st h ec o p y r i g h tc o l l e c t i v em a n a g e m e n ts y s t e m a n dt e c h n o l o g yp r o t e c t i o nm e a s u r e s t h ea u t h o rt h i n k st h a tt h ec o p y r i g h tc o l l e c t i v e m a n a g e m e n ta g e n c ys h o u l db eaf o l ka g e n c ya n dp u t sf o r w a r dr e l e v a n tp r o t e c t i o n s t r a t e g i e so fn e t w o r kc o p y r i g h t p a r t v ：i nt h i sp a r t ，t h ea u t h o rg i v e sa no v e r a l ls t u d yo nt h er i g h t sa n dd u t i e so f c o p y r i g h to ft h ei s p , a n a l y s e st h ep r i n c i p l eo nt h ei n f r i n g e m e n td e f i n i t i o na n dt h e s p e c i f i ci n f r i n g e m e n tf o r m s t h ea u t h o rc o n s i d e r s t h et o r t d u t yo ft h e i s pi sa n o f f e n c ed u t y t h ea u t h o ra l s op u t sf o r w a r ds o m el e g a l p r o t e c t i o nm e a s u r e sa b o u t n e t w o r kc o p y r i g h t f i n a l l y , t h ea u t h o ri n v e s t i g a t e st h er e s t r i c t i o na n de x c e p t i o no f c o p y r i g h td u t yo f t h ei s e k e y w o r d s ：i n t e r u e ti n t e l l e c t u a l p r o p e r t yc o p y r i g h t d a t a b a s e i n t e m e tn a v i g a t i o nb b st o r t u o u sl i a b i l i t yf a i ru s e i v 第一部分概论 网络是指计算机网络以及在此基础发展起来的因特网( i n t e m e t ) 。1 9 6 2 年，麻 省理工学院的李克利德教授首次提出了“银河网络”的概念，即所有的计算机都能 互相联网，网上的人们可以通过网络来共享数据和程序。经过四十多年的发展，网 络技术使得联网的计算机日益增多，形成当今世界的h ：联网，将全球的不同国家不 同肤色的人带入“地球村时代”。网络技术的发展己经对整个世界和人们的生活产生 了极大的影响，这在发达国家表现得尤为明显，他们己经能够充分享受信息社会所 带来的诸多好处。 网络技术的发展的反映在版权法中，最明显的就是突破了传统的版权法的框架， 在版权法的主体、客体以及权利、义务等方面向传统版权法提出了挑战。近些年来， 人民法院审理的涉及网络著作权纠纷的案件越来越多，有名的如1 9 9 8 年六作家诉世 纪互联技术有限公司著作权一案，去年的新浪与搜狐侵犯著作权之争，以及今年历 经三个月才刚刚一审结束的百度诉3 7 2 1 侵犯著作权、不正当竞争案等，今后类似案 例还会层出不穷。在这众多网络版权纠纷案件中，网络服务提供者有的以被侵权者 身份出现，有的以侵权人身份出现，还有的以第三人身份出现。网络服务提供者因 其地位特殊，在著作权法意义上，具有双重身份，。方面因其在网络中从事创造性 活动，对其所创造的自主著作权作品享有版权人的权利，具有著作权人的法律地位， 另一方面因其在发送、传输、利用信息资源时可能对别人的著作权造成侵害，成为 侵权人。在网络版权纠纷中，往往会牵涉到网络服务者。这些鲜活的案例，引起了 法学界和相关学界极大的关注，也对我国版权法造成了相当大的冲击。如何明确网 络环境下因特网服务提供者的版权权利和义务，f 确规范其在网络空间中的行为， 从而实现既保护版权人的合法权益和社会公益的需求，又能促进整个互联网产业的 发展，平衡各方利益，就成为探讨的热点问题之一，这也是作者选题的缘由所在。 一、互联网、版权、网络服务提供者的概念 ( 一) 互联网与版权的概念 从本质 ：讲，互联网属于+ 种高速电子信息网络，其由三个部分组成：平台， 包括计算机、光纤、卫星通道等硬件的设施；内容，包括各种原始的信息和加工后 的信息，例如文字、符号、数据、音像等等；传输，包括传输编码和网络协议。互 联网利用了人类所发明创造的最新科学技术，将数以万计台电脑连接成为一个全球 性的信息媒体，使用户可以随时随地获得自己所需特定信息。正是由于因特网上信 息传输量大，速度快，技术复杂程度高等特点，给知识产权制度尤其是版权制度带 来很大冲击。 版权，是公民法人和其他组织等民事主体依法所享有的基于文学、艺术和科学 作品而产生的一种特殊的民事权利。版权作为一种法律概念，源于欧洲。1 7 0 9 年， 英国诞生了第一部现代意义上的著作权法，即安娜女王法案，法案赋予作者对其 未发表的作品完全的出版自由，从而“取消了伦敦出版业公会对出版业的垄断权。” 从该法案开始，版权法在世界各国获得了越来越多的重视。其在社会经济生活中也 有重要作用，如1 9 9 7 年美国版权业净产值是3 4 8 4 亿美元，占其国内生产总值的4 3 。 在我国十五年的入世谈判过程中，我国的知识产权保护尤其是版权保护一直是谈判 的焦点问题，因为知识产权协议是世界贸易组织协议中的重要的组成部分。 ( 二) 网络服务提供者概念 网络服务提供者是i n t e r n e ts e r v i c ep r o v i d e r 的意译，简称i s p 。网络服务提 供者是网络的空问信息的重要传播媒介，支撑着网络上的信息通讯。其对用户利用 网络浏览、下载或上载信息都起着重要作用。l m , 女n ，用户需要借助接入服务提供者 与网络连接，上网之后借助浏览器软件和信息搜索工具找到所需网站，对该网站进 行访问、浏览或上传、下载信息。 网络服务提供者对于信息的传播、互联网的蓬勃发展起着举足轻重的作用，而 其在网络版权侵权纠纷中，不断地被牵涉进来，成为版权侵权诉讼的原、被告以及 第三人。对于网络的服务提供者的版权权利和责任的明界界定和立法规范，不仅直 接影响网络服务业的生存和发展，关系到互联网的健康发展，也关系到无数网络用 户的切身利益。因此，版权法在对网络服务提供者赋权的同时，对其责任也必须加 以界定，另外，基于社会公益的考虑，对其责任还应当有必要的限制。否则的话， 。p e t e r d r a h o s ：j u s t i f y i n g i n t e l l e c t u a lp r o p e r t y ：b a c k t o t h e b e g i n n i n g ，知识产权研究第九卷，中国方正出版社 2 0 0 0 年第一版，第4 3 页。 2 网络服务提供者的责任负担过于沉重，就会损害网络服务业的健康发展，进而损害 整个互联网业的蓬勃发展。 对网络服务提供者版权问题研究的一个前提是合理界定其在版权法上的地位和 分类。应当看到，目前学界对网络服务提供者的含义和分类并没有形成统一的意见。 笔者在本文所称的网络服务提供者是一个广义称呼，其范围包括网络服务商、公益 性网站、上载信息的网络用户等一切信息提供者和中介服务者。根据其从事业务的 范围和性质内容可以分为内容提供者和中介服务提供者。 1 内容提供者( i c p ) 内容提供者( i n t e r n e tc o n t e n tp r o v i d e r 简称i c p ) 是指自己组织信息通过网 络向公众传播的主体。其主要是通过网络传播信息的营业者，主要提供上网和网络 数据库服务，信息资料等服务，有的业务己扩展到网上信息以外的加值服务如网页 制作等，内容提供者还包括其他以网络技术形式向因特网提供信息的主体。很显然， 内容提供者是与因特网上版权联系最密切的主体。 2 中介服务提供者( i a p ) 中介服务提供者( i n t e r n e ta c c e s sp r o v i d e r 简称i a p ) ，是指提供通道以使使 用者与因特网连线或为网上信息传输提供设施途径和技术的主体。实践中，网络联 线服务一般分为三种方式：一是通过调制解调器用电话线连通网络；二是通过电缆 专线等固定线路连通网络；三是让客户的网站挂在i a p 的服务器下，i a p 向客户收取 费用或免费向客户提供其服务器部分存储空间放置客户网站或为用户提供电子公告 版系统、论坛以及电子邮件系统等等。 另外与网络版权相关的主体还包括一切从网上获得信息的主体，其并不仅限于个 人，可以称其为网上用户。网上用户在浏览、下载或加工网络中的版权作品时，也 可能因此产生版权侵权问题。在现实生活中，出于经营多样化的需要，刚上各类的 主体的身份和角色通常是不断变化，而且互有交叉、身兼数职。比如中介服务提供 者( i a p ) 通常会设置网站，成为内容提供者，而内容提供者( i c p ) 往往也提供网上 通讯的技术的支持，起到中介服务提供者的角色，同时网上的用户又可能以电子邮 件或b b s 的形式，在网上发表自己的意见，成为网络内容提供者，因此上述分类并 不绝对。但是大多数情况下，一个主体在一类版权活动中处于一种特定的地位，并 不妨碍其在网络版权中的法律权利和义务。 3 二、国际条约及各国网络版权立法概况 ( 一) 国际条约 国际条约中有关网络作品问题的立法，最主要体现在保护文学艺术作品伯尔 尼公约。在伯尔尼公约中的传播权分散规定于各个条文之中，其规定的含义范围很 有限，不能适应网络技术对著作版的挑战。有鉴于此，世界知识产权组织( w i p o ) 进行了一系列的研究。世界知识产权组织在1 9 9 6 年1 2 月在瑞士召开的“关于著作 权及邻接权问题的外交会议”上通过了世界知识产权组织版权条约( w c t ) 和世 界知识产权组织表演和录音制品条约，( w p p t ) 分别对1 9 7 1 年伯尔尼公约和1 9 6 1 年保护表演者、录音制品制作者和广播电视组织的罗马公约进行了实质性的修 改，对世界各国网络版权立法产生了重要影响，被国际版权界称为“因特网条约”。 在世界知识产权组织版权条约第8 条向“公众传播的权利”中对互联网传播方 式进行了原则性规定：“在不损害伯尔尼公约第1 1 条第1 款第2 目、第1 1 条之 二的第1 款第1 和第2 目、第1 1 条之三的第1 款第2 目、第1 4 条第1 款第2 目以 及第1 4 条之二第1 款所规定的情况下，文学和艺术作品的作者应享有专有权，以授 权将其作品以有线或无线方式向公众的传播，包括将其作品向公众提供，使公众中 的成员在个人选定的地点和时间的方式，可获得这些作品”。可以看出，世界知识 产权组织的两个“因特网条约”所定义的向公众传播权，是专指作品在网络上的传 播，因为传统的发行和广播都不能使公众自选地点和时间获得这些作品。 世界贸易组织( w t o ) 的与贸易有关的知识产权协议( t r i p s ) ，是当前世 界范围内知识产权保护领域中最为全面有力的一个国际公约，标志着保护知识产权 的新的国际标准的形成。t r i p s 协议将世界贸易组织的基本原则延伸到知识产权领 域，强化了协议的执行措施和争端解决机制。在因特网版权方面，t r i p s 协议大部 分内容与w i p o 两个因特网条约相一致，主要包括计算机程序，汇编作品，出租权 的规定，在合理使用以及对侵权采耿的措施等方面。 w i p o 的两个“互联网条约”已经开始生效，并对各国网络版权立法产生了极大 影响，各国版权立法纠纷效仿。而相对于w i p o ，世贸组织的决议更具有强制力，由 于w t o 的推动，网络版权的实体问题最终在两个互联网条约的框架下得以解决。 。中国政法大知识产权法教研室知识产权法律法规汇编机械工业出版社，2 0 0 4 年】月第1 版，第4 8 3 页。 4 ( 二) 发达国家网络版权立法概况： 1 9 9 5 年7 月，欧共体公布了信息社会中的版权和邻接权的绿皮书，探讨了 如何使现行的版权和邻接权适用于信息社会中出现的产品和措施，指出了多媒体作 品版权法律模式。1 9 9 8 年，欧盟委员会向欧洲议会提交了关于信息社会的版权及 有关指令的建议草案，1 9 9 9 年5 月欧盟在对该草案进行修改后进行了公布。该法案 确认了复制权、公开传输权和对著作权管理信息的保护。信息社会中的版权与邻接 权指令的法案用“公众传播权”来界定网络传输，该权利是指版权人所享有的以 有线或无线的方式向公众传播作品的原件或复制件的专有权，也包括让公众中的成 员以个人选择的时间和地点访问作品的方式获得作品的权利。 美国是电子信息业发达的大国，也是对网络知识产权保护最为严格的国家，其 关于网络版权立法最多。1 9 9 5 年9 月，美国公布了信息基础设旋工作机构知识产权 工作组织报告知识产权和国家信息础设施，通称的“白皮书”。此后，根据知识 产权小组提出的著作权法修正案，美国国会通过( ( 1 9 9 7 年网络著作权责任限伟法案、 ( ( 1 9 9 7 年世界知识产权组织著作权的实施法案和( ( 1 9 9 7 年数字著作权和科技教育 法案等多部法案。1 9 9 8 年1 0 月美国又颁发了千禧年著作权法案( d m c a ) ，将 两个“因特网条约”转化为国内法，扩大外国互惠保护基础、限制网络服务者著作 权侵权责任、完善电子著作权管理保护等。在美国司法实践中，大多将未经著作权 人许可的上网传输作为侵权处理。 在世界知识产权组织通过“因特网条约”不足半年，日本国会于1 9 9 7 年6 月1 0 日通过著作权修正案，重新定义了公开传输权。其修正内容主要有：1 、增加了表演 者和录音制作者享有对公众提供( 即可被传输) 其表演或录音的权利；2 、将著作权 人对公众传输作品的权利扩大到对公众提供其作品的范围；3 、重新定义以有线或无 线方式对公众传播的相关行为。日本的著作权法己与世界知识产权的“因特网条约” 全面接轨。 ( 三) 我国的网络版权立法状况 我国原来的著作权法及著作权法实施条例对于作品的播放权的规定与 伯尔尼公约规定的基本一致。随着网络版权纠纷的增多，我国开始注意相关法律问 题的研究和规范，2 0 0 0 年1 2 月1 9 日最高人民法院发布了关于审理涉及计算机网 。日本著作权法修正案第2 条第2 3 条第1 项，第9 2 条第2 项，第9 6 条等等。 络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释，在第2 条第3 款明确规定：“将作品 通过网络向公众传播属于著作权法规定的使用作品的方式，著作权人享有以该种方 式使用或者许可他人使用，并由此获得报酬的权利。”2 0 0 1 年新修订的著作权法 第1 0 条第1 款第1 2 项进一步明确规定了著作权人的信息刚络传播权。信息网络传 播权足指以有线或无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地 点获得作品的权利。此项权利适用的客体包括文学作品、美术作品、音乐、戏剧等 多种作品类型。与其他传播方式特别是广播所不同的是，网络传播的作品是公众在 个人选定的时间与地点获得的。另外，著作权法第3 7 条第l 款第6 项，第4 1 条第1 款也给相关的邻接权人规定了类似的权利，把信息网络传播权作为作品的使用方式 独列出来。信息网络传播权的出现是适应网络时代新型传播方式的结果，也是著作 权法修改以后最引人注目的一处。2 0 0 2 年8 月2 同依据新著作权法制定的著作权 实施条例颁布，2 0 0 2 年1 0 月最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法 律若干问题解释出台，标志着我国著作权立法上全面升级。2 0 0 1 年1 1 月，随着 我国加入世界贸易组织( w t o ) ，作为w t o 三大支柱之一的t r i p s 协议将对我国的 网络版权保护产生全面影响。2 0 0 4 年1 月，最高人民法院又发布了修正后的关于 审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释( 法释 2 0 0 4 1 号) ， 2 0 0 4 年3 月1 日，新的中华人民共和国知识产权海关保护条例生效，进一步完 善了网络版权案件的法律适用问题。 这些公约与国内法都为我国进一步明确网络服务提供者的地位、网络服务提供 者的权利以及侵权责任、归责原则等提供了客观依据，为解决我国网络版权纠纷提 供了法律依据。作者从下一章开始对网络服务者在整个网络服务过程中所涉及的版 权问题进行探讨分析。 第二部分网络服务提供者在资源建设中的版权问题研究 信息资源建设是网络服务提供者开展服务的基础和核心，丰富的信息资源是网 络服务业健康发展的前提与保障。丰富的信息资源必然要包括大量享有著作权的作 品，网络服务提供者资源建设中的版权问题涉及到“进口”和“出口”两大问题， 其中主要集中在资源库建设时的信息采集过程和已建资源库的利用过程中的版权 上。如何既保护版权人的正当权益，又保护公众广泛获墩知识信息的权益，已引起 网络界、版权界、版权人的高度重视。 一、信息加工中的版权问题 网络服务提供者要开展网络服务，首先要将信息资源进行数字化加工。网络服 务提供者进行信息资源加工包括原生资源数字化和网络资源集成化两个方面，前者 是对传统的文本形式资源进行数字化处理，后者是对网络资源进行组织加工开展网 络导航服务。笔者主要论述对传统的原生资源进行数字化处理所遇到的版权问题。 资源的数字化是依靠计算机技术把一定的文字、数值、图像、声音等形式表现 的信息输入计算机系统并转换为二进制数字编码，以运用数字信息的存储技术进行 存储，并根据需要再把这些数字化的信息还原成原来的信息形式。作品的数字化过 程仅为一种中问技术过程，纯属机械性代码变换，没有原创者以外第三人的创造性 劳动。数字化的作品与传统作品的区别仅在于作品的存在形式和载体的不同，作品 的表现形式不会因数字化而有丝毫改变，也不会因数字化丧失“独创性”和“可复 制性”。所以，数字化后的作品与原作品应为同一作品，其著作权仍然属于原著作权 人。换句话说，将作品数字化是版权人的专有权利。 作品的数字化属于复制，早在1 8 8 6 年签订的伯尔尼公约第9 条第1 款就规 定：“受本公约保护的文学艺术品的作者，享有批准以任何方式和采取任何形式复制 这些作品的专有权。”这是在国际公约中最早对复制权做出的规定。从这一规定可以 得出这样的结论：复制允许“以任何方式和采取任何形式”进行，当然也包括“数 字化”的方式在内。这一问题w c t 和w p p t 中的表述更为明确，w c t 第l 条第4 款的 议定声明说：“伯尔尼公约第9 条所规定的复制权及其所允许的例外，完全适用 于数字环境，尤其是以数字形式使用作品的情况。不言而喻，在电子媒体中以数字 形式存储受保护的作品，构成伯尔尼公约第9 条意义下的复制。”w p p t 第7 条、 第1 1 条和第1 6 条，也有内容相似的针对表演和录音制品的议定声明。我国2 0 0 4 年 司法解释第2 条规定：“受著作权法保护的作品，包括著作权法第三条规定的各 类作品的数字化形式。在网络环境下无法归于著作权法第三条列举的作品范围，但 在文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的其他智力创作成 果，人民法院应当予以保护。”复制权是版权人的一项重要的财产权，也是著作权保 护的基础，未经版权人许可将其事有版权的作品进行数字化处理，毫无疑问侵犯了 7 版权人的复制权。 网络服务提供者对原生作品进行数字化处理，对于已经进入公有领域的作品， 尽可以根据需要进行数字化转化，因著作权有保护期的限制，进入公有领域的作品 不再受版权人支配，公民可以自由使用。复制权是使用权的一种，也不再受保护。 网络服务提供者对著作进行数字化处理不必取得版权人的许可，也不必支付报酬， 但是，在进行数字化转化时，必须尊重作者的署名权、修改权、保护作品的完整权 等身份权，除此之外的数字化活动都必须得到版权所有人的许可。 二、信息组织中的版权问题 数据库是网络服务提供者信息资源组织的主要形式，目前，对数据库的最具权 威的界定是欧盟数据库指令第1 条第7 款的规定，“在本指令中，数据库 是指经系统或有序的安排，并可通过电子或其他手段单独加以访问的独立的作品、 数据或其他材料的集合。”。从指令可以看出，数据库具有组成材料的独立性、内容 编排的系统性和条理性、组成材料的可单独访问性三大特点。 网络服务提供者在信息资源数据库的建设开发过程中不涉及版权问题，主要是 尊重作者的人身权利。全文数据库的开发，问题就要复杂些，除进入公有领域的作 品外，在使用作品原文时必须获得著作权人的许可。在数据库建设中，网络服务提 供者扮演着双重角色，既是最大的版权作品使用者，又是活跃的版权作品传播者和 数据库制作者。笔者主要论述网络服务提供者作为数据库的制作者所应受到的版权 保护。 数据库信息种类繁多，数量庞大，在搜集、组织和整理过程中需要开发者投入 大量的时间、精力和资金，并在用户使用过程中会带来价值增值，因此，它受到适 应的法律保护是必然的。同时，由于数据库保护问题还是一个新课题，需要进一步 的研究、探索，在很多国家，目前还难以做出具体规定。现在，有很多的国家都意 识到，在原有的权利体系内寻找一种权利保护似乎是更为稳妥的立法方式。目前对 数据库的法律保护问题，世界上大多数国家以版权法和反不正当竞争法保护为主流， 另外欧盟则创设了一种新的数据库特殊保护制度给予保护。 ( 一) 数据库的版权保护 。中国政法大知识产权法教研室知识产权法律法规汇编机械工业出版社，2 0 0 4 年1 月第】版。 8 根据版权法原理，数据库要成为其保护的客体必须同时具备“独创性”和“可 复制性”两个基本条件。在此前提下，有关国际条约与国家法律都把数据库当成汇 编作品来对待。伯尔尼公约第2 条第5 款规定：“文学或艺术作品的汇编，诸 如百科全书和选集，由于对材料的选择与编排而构成智力创作的，应得到相应的、 但不损害汇编内每一作品的版权保护。”t r i p s 第1 0 条第2 款规定：“数据或其它 材料的汇编，不论以机器可读形式或其它形式表现出来，由于内容的选择或编排构 成智力创作，应受同等保护。此种保护不延及数据或材料本身，并不得减损对数据 或者材料本身业已存在的版权。”w c t 第5 条规定：“数据或其它材料的汇编，无 论采用任何形式，只要由于其内容的选择或排列构成智力创作，其本身即受到保护。 这种保护不延及数据或资料本身，亦不损害汇编中的数据或资料已存在的任何版 权。” 我国2 0 0 1 年著作权法第1 4 条规定：“汇编若干作品、作品的片段或者不 构成作品的数据或者其他材料，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品，为汇 编作品，其著作权由汇编人享有，但行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权”。 尽管这一规定是明确汇编作品的著作权归属，但事实上也就在法律上赋予了汇编作 品的著作权。显然，数据库具有一定的作品的形态，并具备构成著作权作品的可复 制性条件，如果在“对其内容的选择或者编排”上有独创性而构成著作权法意义上 的一部“作品”，数据库就是著作权法中的汇编作品，是受著作权保护的。也就是 说，尽管我国著作权法没有直接提到数据库的著作权保护，但可以把符合作品要求 的数据库归入汇编作品予以著作权保护，著作权法第1 4 条就是数据库著作权保 护的法律依据。 但是根据著作权法“思想表达二分法的原理”，无论是国际公约、欧盟数据库 保护指令还是我国的著作权法，都无一例外地表明：对数据库的保护仅限于其 体系和结构，并不延伸至其使用的材料。在传统经济复制成本很高的情况下，这种 立法思想是可行的，但在网络经济时代，数据库仅仅是一大堆数字信息，复制相当 容易而且价格低廉。显然，如果数据库当中的内容可以任由他人复制，稍加改动就 变成他人的劳动成果的话，会直接损害数据库原创者的经济利益，严重打击数据库 产业不断创造发展的积极性，长远而言会对数据库产业造成错误的导向，助长投机 取巧、盗版抄袭之风，最终导致网络服务业的萎缩和停滞。 9 ( 二) 数据库的特殊权利保护 由于版权法无法保护数据库制作者的投资利益，数据库的“特殊权利保护”就 提了出来。特殊权利保护的目的就是要赋予数据库制作者一种不同于版权的权利， 保护其在时间、金钱、智力、资源等方面的实质性投入，增强对数据库的保护力度。 1 9 9 5 年7 月，欧盟委员会正式通过了数据库法律保护的指令( 以下简称指令) ， 于1 9 9 6 年3 月颁布生效。指令对数据库保护规定了“双轨制”体制，在向数据 库提供版权法保护的同时，明确设立了特殊权利保护制度，欧盟委员会要求成员国 在1 9 9 8 年1 月1f 1 前以法律、法规、行政条例等方式对指令贯彻执行。指令对 数据库特殊权利保护的规定主要体现在其第7 条第1 款中，该款规定：“各成员国 应为在数据库内容的获取、检验、核实或选用方面，经定性与或定量证明做出实质 性投入的数据库制作者规定一种权利，即防止对数据库内容的全部或经定性与或定 量证明为实质性部分撷取和或反复利用的权利。”。在这里，“投资”标准取代了 版权法的“独创性”标准，而“投资”可以从数量和质量两个角度衡量，不仅包括 经费的投入，还指人力、物力及其他资源的投入。特殊权利中的“撷取权”相当于 版权中的复制权，是指采取任何方法或以任何方式，将数据库内容的全部或实质性 部分永久或暂时性转移到别的载体上。特殊权利中的“反复利用权”类似于版权中 的发行权，是指通过销售拷贝、出租、联网或其他传输方式将数据库的全部或实质 性内容以任何一种形式提供给公众。美国的h r 3 5 3 1 法案和h r 3 5 4