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我国公司资本瑕疵连带责任研究 民商法专业 研究生：陈岚君指导老师：李平教授 一、选题意义和研究目的：目前，我国公司法的责任体系中，行政责任 和刑事责任占主导地位，民事责任部分则比较薄弱。分析现行公司法中这 方面的规定，笔者认为，该法对下列问题的规定过于简陋或不够明确或没有作出 规定：公司法规定，有限责任公司成立后，发现非现金出资的实际价额显著低 于章程所定价额时，交付该出资的股东补交其差额，公司设立时的其他股东对此 承担连带责任。问题是，这一规定是否适用于股东以现金出资的情形? 因为尽管 从现行规定推理，公司在成立之时，其现金出资应当已经缴纳完毕，并不存在成立 后现金出资低于章程规定的问题，但在实践中，这种情况却是屡见不鲜的。究其原 因，主要在于办理设立登记时虚报注册资本、公司股东虚假出资或在公司成立后 抽逃其出资。而从公司法第2 0 6 、2 0 8 条的规定，对此的处罚为责令改正、 罚款，构成犯罪时，依法追究刑事责任。其中的“责令改正”，其主体可以理解为 实施该行为的股东及公司，但对公司在设立时或成立后的虚假出资或抽逃出资 而言，股东的责任是否是连带的? 同时，由于董事会在公司经营管理中的地位和作 用，公司在成立之后的增资过程中，因股东的虚假出资或抽逃出资造成的股东出 资显著低于章程所定数额的，公司董事是否应承担连带责任? 公司法规定并 不明确。在公司不能清偿债务，同时存在公司股东虚假出资或抽逃出资的，债权人 能否直接向该股东请求清偿? 清偿范围有多大? 公司法没有规定。 二、研究思路和研究方法：本文在比较借鉴西方发达国家较完善的公司法 律制度和理论基础上，通过作者在当地工商管理部门等企业管理职能机构的实 地调研。对有关资料进行分析、综合、概括，通过归纳、演绎、类比。究其运 行规律，寻找我国现行公司资本运行中潜存的因果链条和复杂的相关变数，弄清 其规范结构与运行的现实结构的差距，把握我国现行公司资本的薄弱环节及改 进方向。 三、文章结构和主要内容：对此，笔者根据资本瑕疵不同标准做不同分类： 如以瑕疵存在或发生的时问为标准，可分为公司成立前、公司运行中及公司成 立后的资本瑕疵责任；以出资种类为标准，则分为现金瑕疵出资和现物瑕疵出 资；以发生瑕疵的行为内容为标准可分为虚报注册资本，虚假出资，抽逃出资。 不同的资本瑕疵瑕疵行为，发生瑕疵的阶段不同，责任也有差别。 四、本文的主要观点和见解：疏于对资本瑕疵行为的民事连带责任追究， 导致陆续出现大量虚假出资、虚报注册资本和抽逃出资行为后，债权人得不到 切实的经济赔偿，无形中激增了公司资本运行的风险，严重损害了债权人和社 会公众利益，给公司治理和社会发展带来极其恶劣的影响。基于上述，为防止 公司发展中的欺诈和投机，我国公司法极其重视对公司注册资本的严格规定， 但在立法上忽视连带责任体系的构建。通过在公司内部设立完善的连带责任体 系，明确导致资本瑕疵的行为人对公司债权人的连带责任，以完善我国的公司 资本制度。( 全文共四万三千八百字) 关键词：资本瑕疵连带责任虚报注册虚假出资抽逃出资 s t u d i e so nj o i n tl i a b i l i t yo f c a p i t a lb l e m i s h o fo u rn a t i o n a lc o m p a n y m a j o r ：c i v i la n dc o m m e r c i a ll a w g r a d u a t e ：c h e nl a n j u n s u p e r v i s o r ：p r o f e s s o rl ip i n g 1 m e a n i n ga n dp u r p o s e ：t h e r ea r et h r e ek i n d so fl i a b i l i t i e si no u rc o m p a n y l a w c o m p a r e dw i t ht h ec i v i ll i a b i l i t y , t h ea d m i n i s t r a t i v el i a b i l i t ya n dt h ec r i m i n a l l i a b i l i t yt a k eu pt h em a i np o s i t i o n b ya n a l y z i n gt h ec o m p a n yl a w ，t h ea u t h o r c o n s i d e r ss o m er e g u l a t i o n sa r es o s i m p l e t h a tc a nn o tb eo p e r a t e dp r o p e r l yi n p r a c t i c e f o re x a m p l e ，t h es h a r e h o l d e rw i l lu n d e r t a k et h ej o i n tl i a b i l i t yw h e nh i s n o n c a s hc a p i t a ls t o c ki ss of e wt h a tc a nn o tm a t c ht h er e g u l a t i o no fc o m p a n y p r o c e d u r ea f t e rt h el i m i t e dl i a b ! l i t yc o m p a n yi se s t a b l i s h e d b u tt h e r el i e saq u e s t i o n t h a tt h es i t u a t i o ni sa p p l i c a b l et ot h ec a s hc a p i t a ls t o c k a l t h o u g ht h ec a s hc a p i t a l w i l lb et u r n e di nw h e nt h ec o m p a n yi se s t a b l i s h i n g ，l o t so ft h e s e ss i t u a t i o n sh a p p e n i np r a c t i c e b e c a u s em a n ys h a r e h o l d e r so f f e rt h ef a l s er e g i s t e r e dc a p i t a l ，r e p o r tt h e s h a mc a p i t a la n dt a k eo u tt h ec a p i t a lp r i v a t e l y f r o mt h et e r m so f2 0 8a n d2 0 9o f c o m p a n yl a w , t h e yw i l lu n d e r t a k et h el i a b i l i t y i si te q u a lt ot h ej o i n tl i a b i l i t y ? t h a t s a n o t h e rq u e s t i o n w h e r e a st h ef u n c t i o no ft h eb o a r do fd i r e c t o r s ，t h ej o i n tl i a b i l i t yo f t h ed i r e c t o rl i e si nt h ef o r m e rs i t u a t i o nw h e nt h ec o m p a n ya d d sc a p i t a l b u tt h e c o m p a n yh a sn oc l e a rr e g u l a t i o n s t h ec r e d i t o r w i l la s kf o rc l e a ro f f ，w h e nt h e c o m p a n yc a nn o tp a yo f f t h e yh a v et h er i g h tt oa s kf o rt h es h a r e h o l d e rw h o o f f e r s t h ef a l s er e g i s t e r e dc a p i t a l ，r e p o r t st h es h a mc a p i t a la n dt a k e so u tt h ec a p i t a l p r i v a t e l y a n dw h a t st h ea r e a ? t h ec o m p a n y h a sn or e g u l a t i o n 2 t h i n k i n ga n dm e t h o d ：c o m p a r e dw i t ht h ew e s t e r na d v a n c e ds y s t e m ，t h e a u t h o rh a v ei n v e s t i g a t i o na n dr e s e a r c ha m o n gt h el o c a lb u r e a u a n a l y z i n gt h ed a t a a n dd o c u m e n t s ，s t u d yi nai n d u c t i v ea n dd e d u c t i v ew a y b ya n a l y z i n gt h el o g i c ，t r y t of i n do u tt h ep o t e n t i a lr e l a t i o n s h i pa n dc o m p l i c a t ev a r i a b l eo ft h ec a p i t a ls y s t e mo f t h ec o m p a n y i no r d e rt or e c o g n i z et h ew e a k n e s sa n di m p r o v e m e n td i r e c t i o n ，c l a r i f y t h ed i s t a n c eb e t w e e nt h es t a n d a r ds t r u c t u r ea n dp r a c t i c a ls t r u c t u r e ， 3 s t r u c t u r ea n dc o n t e x t ：a c c o r d i n gt ot h es o r t so fc a p i t a lb l e m i s h ，t h ea u t h o r s e t su ps e v e r a ls t e p s f o re x a m p l e ，t h ef o u n d a t i o no ft h ec o m p a n y ，o p e r a t i o no ft h e c o m p a n ya n de n d i n go f t h ec o m p a n y t h e r el i e st h eb e h a v i o r so f r e p o r t i n gt h es h a m c a p i t a l ，o f f e r i n gt h ef a l s er e g i s t e r e dc a p i t a la n dt a k i n go u tt h ec a p i t a l s ot h e r ea r e d i f f e r e n tl i a b i l i t i e sa m o n gt h e m 4 m a i ns t a n d p o i n ta n do p i n i o n ：n e g l e c t i n gt h ej o i n tl i a b i l i t y ，c a u s e sm a n y b e h a v i o r so fo f f e r i n gt h et h l s er e g i s t e r e dc a p i t a l ，r e p o r t i n gt h es h a mc a p i t a la n d t a k i n go u tt h ec a p i t a lp r i v a t e l y ag r e a tn u m b e ro fc r e d i t o r sc a nn o tb ec o m p e n s a t e f e a s i b l y t h a ta d d sl o t so fr i s k st ot h ec a p i t a lo p e r a t i o n ，d a m a g e st h eb e n e f i to f t h e c r e d i t o ra n dt h e s o c i e t y , a n db r i n g s g r e a t l yb a di n f e r e n c e t ot h e c o m p a n y a d m i n i s t r a t i o na n ds o c i a ld e v e l o p m e n t i nac o n c l u s i o n t h ea u t h o rp o i n t so u t 血a t t h ec o m p a n yl a ws h o u l de x p l i c a t et h ej o i n tl i a b i l i t yi no r d e rt oc o n s u m m a t et h e c o m p a n yc a p i t a ls y s t e m ( 4 3 ，8 0 0 ) k e yw o r d s ：c a p i t a lb l e m i s hj o i n tl i a b i l i t yr e p o a i n gt h es h a m c a p i t a l o f f e r i n gt h ef a l s er e g i s t e r e dc a p i t a lt a k i n g o u tt h e c a p i t a l 四川大学硕士学位论文 文献综述 “资本”，首先是作为一个经济学上的概念来解释的。就资本本身或资本一 般来说，资本的本质属性是追求价值增值。这是公司资本在经济学意义上的原 本含义。可见，资本从经济领域进入到法律领域后，其内涵己发生严重异化， 资本增值功能在法律上已退居次要位置，甚至被根本忽略，而维护交易安全的 这一公司资本原本无力承受的功能则被强化到极至。资本有时意昧着财富，有 时指生产要素和生产手段，而在其他场合，则又是企业净资产的代名词，或者 企业资产的货币体现。o 对资本的这一描述，形象地说明了资本是公司成立之初 开展经营的启动资金，是公司运作中保护交易相对人即债权人利益的物质基础。 分别从这两方面的意义出发，公司法学者们对“资本”作出了褚多定义：( 1 ) 台湾( 地区) 学者柯芳枝认为公司资本在法律上之意义，系指股东为达成公司 目的事业，对公司所为财产出资之总额，为一定不变之计算上数额；2 ( 2 ) 英 国的g o w e r 教授对资本的定义则巧妙地揭示了公司资本对于债权人的意义，公 司资本不再是动荡不安的企业净资产的符号，而是演变成一个确定公司净资产 最小价值的刚性尺码，这个最小的净资产价值必须在公司成立之初形成并在经 济过程中尽可能地得以资本维护；3 ( 3 ) 澳大利亚学者h a jf o r d 教授认为：与 公司相联系的资本是指公司已经获得或能够获得的用来开始( c o m m e n c i n g ) ， 启动( o p e r a t i n g ) 和拓展( e x t e n d i n g ) 其事业的金钱；( 4 ) 我国学者冯果认为公 司资本主要指注册登记的由股东缴纳或承诺缴纳的出资总额4 。 公司资本制度有狭义和广义两种理解，狭义上的公司资本制度是指公司资 本的形成、维持、退出等方面的制度安排；广义上的公司资本制度是指围绕股 东的股权投资而形成的关于公司资本运作的一系列概念网、规则群与制度链的 配套体系。前者侧重于研究出资、资本的增减与资本的退出三个方面所涉及的 问题。而后者，则不仅包括了狭义上的公司资本制度，而且还涉及到资本的转 化、公司利润的分配等方面的问题。在公司资本制度的学理研究中，学者一般 1 冯果，现代公司资本制度比较研究，武汉大学出版社2 0 0 0 年版第8 页。 2 柯芳枝著，公司法论，三民书局股份有限公司1 9 8 4 年版，第1 5 9 页 3l c b g o w e r s p r i n c i p l eo f m o d e r n c o m p l y l a w , 4 t he d ，l o n d o n ，l9 7 9 ，第2 1 6 页。 4 冯果著，现代公司资本制度比较研究，法律出版社2 0 0 0 年版，第1 3 页 四川大学硕士学位论文 在狭义上使用公司资本制度这一词语。在这一前提之下，世界各国的公司立法 实践确立了三种各具特色的公司资本制度：法定资本制、授权资本制和折中资 本制。总之，公司资本是公司从事生产经营活动的物质基础，是公司对外债务的 经济基础和信用保障。在我国，公司法对公司资本制度实行了严格的注册资 本最低限额制度、法定资本制度以及验资制度，这些制度共同实现了交易安全和 对债权人利益的保护，是公司资本制度内在价值要求的体现。5 但是在实践中，这 些严格的规定并未达到预期目的。 大量事实表明，公司资本瑕疵情况在实践中相当普遍，如在工商登记时以 少报多，以致造成注册资金与实有资金相脱节；企业设立时，向他人借贷资金， 注册登记蒙骗过关后，即抽走资金，使注册资本徒有其数：出资人骗取工商登 记后，即抽逃出资，使企业超出其承受能力范围经营，一有盈利又随意转移等。 注资本虚假严重损害了公司信用，使公司经营资金不足，风险承受能力脆弱， 严重损害了债权人的利益，扰乱了社会正常的经济秩序。各种形式的虚假出资 和抽逃出资的现象，说明公司法在规范市场经济运行方面存在着许多缺陷。 我国公司资本制度的缺陷何在。目前国内学术界对此有不同看法。第一种观点 认为，公司法对公司资本的规定过于严格，特别是要求全部注册资本在公司登 记时到位，造成筹资的困难和资本的闲置，而且从某种程度上讲，也助长了资本缴 纳和验资过程中的弄虚作假行为。因此认为，我国公司法应当采用拆中授权资本 制。6 第二种观点则认为现行立法基本符合中国目前的情况，之所以出现这些问 题，主要是法律规定还不够完善。第三种观点( 也是笔者所支持的观点) 认为在 我国目前的情况下，公司资本立法是否当由严格的法定资本制转为折中授权资 本制，确实是一个值得探讨的问题。但是解决股东虚报注册资本、虚假出资或抽 逃出资问题的关键不在于此。7 因为无论修改之后的公司法采用哪一种制度， 都会必然存在以下问题：首先，如何保证注册资本或公司设立时首期应缴纳资本 的实际到位? 其次，实行法定资本制必奉行资本三原则自不待言，但是，即使实行 折中授权资本制，由于法律对公司成立时资本缴纳数额( 第一期缴纳的资本数额) 有严格限制，因此仍然存在如何保证资本充实和资本不变的问题。因此，我国公 5 刘连煜公司法原理中国政法大学出版社2 0 0 2 年版 6 史际春：国有企业法论中国法制出版社1 9 9 7 年版，第2 4 9 页。 7 徐晓松论我国公司资本制度的缺陷与完善中国法学2 0 0 0 销3 期 2 四i i 大学硕士学位论文 司法如何制定出一套严密的公司成员连带民事责任体系，保证其立法意图的实 现乃是问题的关键所在。而资本瑕疵根据不同标准可做不同分类：如以瑕疵存 在或发生的时间为标准，可分为公司成立前、公司运行中及公司成立后的资本 瑕疵责任；8 以出资种类为标准，则分为现金瑕疵出资和现物瑕疵出资；以发生 瑕疵的行为内容为标准可分为虚报注册资本，虚假出资，抽逃出资。不同的资 本瑕疵瑕疵行为，发生瑕疵的阶段不同，责任也有差别。9 目前国际上德国有 限责任公司法、德国股份有限公司法、法国公司法、加拿大商事公司法 和日本商法都已设置相关法条加重公司相关成员的义务和责任，尤其是连带 民事责任，使其在公司的发展过程中依法履行义务，防止发生公司资本不足。”可 见，如何科学的构建公司资本瑕疵的防范和处罚机制，合理规制公司成员对于 公司资本瑕疵的连带责任，已经成为国际公司制度发达国家的主流观点，也是 我国公司治理需要学习借鉴的关键所在。 8 喻伟：论维护公司资本制度的刑法保障法学评论1 9 9 8 年第3 期 9 虚报注册资本罪的司法认定法学1 9 9 9 年第2 期 ”卞耀武当代外国公司法法律出版社1 9 9 5 年出版，第2 9 4 - 2 9 5 3 四j i i 大学硕二l 学位论文 h u吾 公司资本是公司财产的首要和重要的组成部分，是公司对外信用的重要基 础，是公司举债及债权人实现其债权的重要保证，在公司存在及运转的全过程 中扮演着重要的角色。公司资本是否真实和充实，直接关系着股东、公司和债 权人的利益。公司法颁布时国内特定的经济及法律环境以及现实中存在的皮 包公司等公司制度滥用现象决定了中国公司法实行的是严格的法定资本制：严 格的注册资本最低限额制度，严格贯彻资本确定、资本维持、资本不变三原则 并实行验资制度。但是如此严格的公司资本制度是否达到了其预期的效果呢? 实践结果并不尽如人意。在公司法颁行之前，资本方面的主要问题是股东 虚假出资，骗取公司登记，导致在经营中出现债权债务纠纷后公司无力承担责 任，因此损害债权人利益；而公司法实施之后，又出现了股东采用各种手 段抽逃出资，或损害债权人利益或引发股东间对公司财产争议的情况。现行公 司资本制度之所以没有达到其预期的积极效果，主要原因在于现行公司资本制 度貌似严格，实则漏洞百出。有鉴于此，本文将主要论述现行公司资本瑕疵现 象，分析其成因，并试图通过在公司内部设立资本瑕疵的民事连带责任制度使 之更加完善。 四川大学硕士学位论文 第一章我国现行公司制度的特点和局限 第一节我国公司资本制度的特点 自有限责任制度产生以来，有关资本的规定在公司法中逐渐形成了一些基 本原则，它贯彻于公司资本立法的始终，形成不同的资本制度。法定资本制曾被 大陆法系国家公司法普遍采用，直到2 0 世纪上半叶，资本确定、资本维持及资本 不变三个原则依然在这些国家公司法中被严格贯彻；与此不同，普通法系国家公 司法则实行授权资本制。由于上述两种制度各自的利弊，随着经济的发展，它们 在一些国家出现了融合。本世纪5 0 年代以来，一些大陆法系国家在其公司法的 修改完善中，不同程度地吸收授权资本制，形成了折中授权资本制。 与两大法系主要国家相比较，我国公司法对公司资本的规定具有两方面 的特点：首先，在总体上不采用授权资本制或折衷授权资本制，而是从保证公司 资本的真实可靠、防止公司设立中的欺诈和投机、保护债权人利益、维护社会 经济秩序稳定出发，在借鉴大陆法系国家法定资本制的基础上，形成了自己独特 的资本制度。体现在：实行严格的注册资本最低限额制度：严格贯彻资本确定、 资本维持以及资本不变三原则；并实行验资制度。其次，我国采用公司形式的外 商投资企业，其注册资本缴纳制度与公司法的规定有较大差异。根据外商投 资企业法的有关规定，外商投资有限责任公司实行注册资本最低限额制度。但注 册资本可以分期缴纳，同时，对公司成立时第一期出资以及最后一期出资，法律 对其数额及缴纳期限均有严格限制。学术界一般认为此种做法类似目前在大多 数欧洲国家通行的折中授权资本制。 第二节形成我国独特的公司资本制度的原因 从公司法理论研究的角度看，确立有限责任制及公司的独立法律地位，通过 对公司行为的规范及对股东与公司之间关系的调整，确立并保护股东合法权益、 保护第三人及社会公众的合法权益，是公司法的精神。各国建立和完善公司制度 的最终目的不是别的，仅仅是为了使公司更好地成为促进本国经济发展的工具。 四川大学硕士学位论文 不同国家的公司法在借鉴别国经验的同时，一般都从本国实际出发，以期达到公 司制度的科学和实用。因此，我国公司法对公司资本制度的特殊规定，主要 缘于国内目前特定的经济及法律环境，以及现实中存在的公司制度滥用现象。首 先，就我国目前情况而言，尽管经济体制改革在不断深入，但市场经济体制仍处 于创建阶段。由于宏观改革在某些方面的相对滞后，阻碍了国家对经济的间接调 控和管理模式的形成，市场经济在总体上处于不成熟阶段，市场规则不够健全， 市场机制的作用没有充分发挥。其次，我国公司法实施至今不过短短5 年， 不仅一些与公司法配套的重要法律制度尚未健全和实施( 例如破产法、社会 保障法、国有资产法等) ，同时，公司法自身也存在疏漏及缺陷，需要加以完 善。在上述情况下，不可避免地导致公司在某些情况下被滥用，成为一些人追求 不法利益的工具。在如此社会经济条件下实行公司制，在交易安全方面对公司债 权人利益的保护必然成为非常重要和突出的问题。再次，以市场为依托、有股权 与公司法人权利相互独立与制约基础之上建立起来的、以分权和制衡为特征的 公司法人治理结构，对我国国有企业改革具有极其重要价值。由于在财产运用过 程中处于不同环节的权利主体之间，以分权和制衡为原则建立起了相应的权利、 义务、责任关系，公司制可以实现财产运用的最佳效益。从这个角度讲，公司制 度是我国企业改革、建立市场经济体制的重要工具。“公司制的实施能否成功， 事关经济改革的成败。但是，在股份制试点之初，由于没有建立严格的注册资本 制度，加之没有破产制度，许多公司没有足够用于经营的资本。这些公司长期生 存于经济生活领域，对公司债权人利益造成损害，导致社会经济秩序的混乱成为 妨碍公司健康发展的重要因素之一。基于上述，为防止公司设立中的欺诈和投机， 保护债权及社会公众利益，我国公司法极其重视对公司注册资本的严格规定，在 立法上主要借鉴了大陆法系国家传统的法定资本制，基本上没有吸收普通法系 国家授权资本制的内容。至于对外商投资有限责任公司的特殊资本缴纳规定， 主要是基于吸引外资的特殊需要。 徐晓松：论我国公司资本制度的缺陷与完善中国法学2 0 0 0 年第3 期 6 四川大学硕士学位论文 第三节我国现行公司资本制度的设置不能防范公司资本瑕疵的出现 我国公司资本制度在实践中的问题公司法对公司资本制度作出如此严 格的规定，是否达到了预期的目的? 实践结果表明，在公司法颁行之前，资本 方面的主要问题是股东虚假出资，骗取公司登记，导致在经营中出现债权债务纠 纷后公司无力承担责任，因此损害债权人利益。而公司法实施之后，又出现 了股东采用各种手段抽逃出资，或损害债权人利益，或引发股东之间对公司财产 争议的情况。案例可以说明问题：香港a 公司于9 2 年经批准在中国成立房地产 开发有限责任公司b ，b 公司聘请中国公民王某担任总经理，并授权作为b 公司 投资一切合作合同及一切行政事务的决定签字人。半年以后，a 公司对b 公司的 全部投资由其母公司以借款计息方式抽回。至1 9 9 7 年，b 公司董事会以王某担 任总经理期问涉嫌侵占公司财产为由，决定免去其总经理职务。但王某拒绝交付 其占有及支配的公司财产。a 公司向法院提起诉讼，要求排除王某对其行使所有 权的妨碍。但王某辩称，由于公司早已将其出资抽回，实际上已不是b 公司财产 所有权人，无权干预b 公司事务。各种形式的虚假出资及抽逃出资现象，显然对 公司法立法意图的实现具有阻碍作用。在这种情况下要思考的问题是：如此 严格的公司资本制度，为什么不能有效抑制虚假及抽逃出资现象? 笔者认为，其 中固然存在多种因素，但从立法的角度看，问题只能归结为公司法本身存在缺 陷。我国公司资本制度的缺陷何在? 目前国内学术界对此有不同看法。一种观点认为，公司法对公司资本的 规定过于严格，特别是要求全部注册资本在公司登记时到位，造成筹资的困难和 资本的闲置，而且从某种程度上讲，也助长了资本缴纳和验资过程中的弄虚作假 行为。因此认为，我国公司法应当采用折中授权资本制。”而另一种观点则认为 现行立法基本符合中国目前的情况，之所以出现这些问题，主要是法律规定还不 够完善。笔者认为，在我国目前的情况下，公司资本立法是否当由严格的法定资 本制转为折中授权资本制，确实是一个值得探讨的问题。但是解决股东虚假出资 或抽逃出资问题的关键不在于此。因为无论修改之后的公司法采用哪一种 制度，都会必然存在以下问题：首先，如何保证注册资本或公司设立时首期应缴 2 史际春：国有企业法论，中国法制出版杜1 9 9 7 年版，第2 4 9 页 7 四川大学硕士学位论文 纳资本的实际到位? 其次，实行法定资本制必奉行资本三原则自不待言，但是，即 使实行折中授权资本制，由于法律对公司成立时资本缴纳数额( 第一期缴纳的资 本数额) 有严格限制，因此仍然存在如何保证资本充实和资本不变的问题。基于 上述，笔者进一步认为，对于公司设立而言，尽管折中授权资本制较之严格的法 定资本制在资本缴纳方面有所宽松，但公司成立时必须达到法律要求的最低资 本限额、保证其在对外关系中具有最基本的资信、从而保护公司债权人的利益、 维护交易安全的立法意图并没有改变。因此，我国公司法如何制定出一套严 密的防范和处罚措旌，保证其立法意图的实现乃是问题的关键所在。 四川大学硕士学位论文 第二章公司资本瑕疵的含义及主要表现 资本瑕疵责任是一种严格责任，包括责任人的出资违约责任和资本充实责 任。形成资本瑕疵的原因多种多样，归结起来，主要是由于行为人对自身利益 的追逐和出资制度的缺陷造成的。严格的法定资本制和过高的法定资本最低限 额使得某些股东通过虚假出资等来取得公司成立；貌似严格的法定资本制缺少 严密的防范机制和制约机制，加之责任的不完善等，这些均是导致股东瑕疵出 资的制度原因。股东设立公司的目的即是追求自身利益的最大化，最大限度的 获取自身利益的愿望与不完善的制度相结合就出现了虚假出资等瑕疵出资形 式。瑕疵的资本直接影响了公司资本的真实与充实，而公司资本的真实与充实 与公司的信用密切相关。股东出资瑕疵不仅可能导致公司无法成立，造成社会 资源的巨大浪费，而且侵害已成立公司和其他股东的合法权益。更重要的是， 真实、充实的资本作为公司的信用，直接影响着公司承担民事责任的能力，虽 然公司债权人债权赖以实现的物质担保并非章程所记载的静态的注册资本，而 是公司拥有的现实资产，尤其是公司的净资产。但是公司资本是构成公司净资 产的重要组成部分。 资本瑕疵根据不同标准可做不同分类：如以瑕疵存在或发生的时间为标准， 可分为公司成立前、公司运行中及公司成立后的资本瑕疵责任；以出资种类为 标准，则分为现金瑕疵出资和现物瑕疵出资；以发生瑕疵的载体为标准可分为 因出资标的本身存在瑕疵而致的瑕疵出资和瑕疵出资行为。瑕疵出资行为主要 表现为虚报注册资本，虚假出资，抽逃出资。不同的资本瑕疵瑕疵行为，发生 瑕疵的阶段不同，责任也有差别。 第一节资本瑕疵的三种主要表现形式 一、虚报注册资本构成要件 虚报注册资本表现为行为人实施了使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手 段虚报了注册资本，欺骗登记主管部门，取得公司登记的行为，且虚报注册资本 数额巨大、后果严重或者具有其他严重情节。以下具体予以介述： ( 一) 行为人虚报了注册资本。这是实质性条件。依据公司法的规定， 四川大学硕士学位论文 登记设立公司必须具备符合公司法规定的注册资本的条件。公司章程必须载明 注册资本。我国公司法实行严格的确定资本制，将注册资本额规定为实缴额， 注册资本就是股东在公司登记机关登记的股东实际缴纳的出资总额或实收股本 总额。公司法第2 3 条对有限责任公司按不同的经营范围，分别规定了注册资 本的最低限额：以生产经营为主的和以商业批发为主的不得低于5 0 万元。以商 业零售为主的不得低于3 0 万元，科技开发、咨询、服务性的不得低于1 0 万元。 特定行业的有限公司需高于以上最低限额的，由法律、行政法另行规定。第7 8 条对股份有限公司注册资本最低限额规定为1 0 0 0 万元，需高于1 0 0 0 万元的，由 法律、行政法另行规定。行为人实际无资本而申报有资本，或者在不具有法定注 册资本最低限额丽作出高于实缴资本的虚假申报，都是虚报注册资本的行为表 现。 ( 二) 为虚报注册资本，行为人实施了使用虚假证明文件或其他欺诈手段。 根据公司法的有关规定，股东全部缴纳出资后，或发行股份的股款缴足后， 必须经法定验资机构验资并出具证明文件：以实物、工业产权、非专利技术、土 地使用权出资的，须经资产评估机构评估并出具证明文件。所谓虚假证明文件， 即指伪造或虚构验资、验证、评估等有关的文书、文字材料。虚假证明文件的 来源，有的是行为人伪造、虚构的，有的是行为人的串通，由有关机构提供的，有 的是有关机构出具真实的证明文件，行为人进行涂改、变造的。所谓其他欺诈手 段，是指使用虚假证明文件以外的方法并且与虚报注册资本有关，例如，隐瞒真 象骗用无支配权的资金进行虚报。行为人使用虚假证明文件或采取其他欺诈手 段，是为了虚报注册资本，如果与虚报注册资本无关，则不构成。 ( 三) 行为人实施的前述欺诈行为所针对的欺骗对象是公司登记主管部门， 即工商行政管理机关，并且取得了公司登记。取得公司登记，是指经工商管理部 门核准并发给企业法人营业执照。”如果使用虚假证明文件或者采用其他准 欺手段，虚报注册资本，工商行政管理部门发觉而未受骗，或者用以去欺骗他人， 签订经济合同，诈骗钱财，或者用以进行招摇撞骗，均不构成本行为所界定的范 围。 值得注意的是：理论上而言，虚报注册资本包括虚假多报和少报注册资本 ”喻伟：论维护公司资本制度的刑法保障法学评论1 9 9 8 年第3 期 1 0 四川大学硕十学位论文 两种情况。现实生活中前者的数量远远超过后者。虚假少报注册资本往往发生 在公司变更注册资本，向公司登记机关申请变更登记中。行为人使用虚假证明文 件或者采用其他欺诈手段虚假少报注册资本，取得公司登记。“为了防止行为人 利用公司减少注册资本变更登记之虚假少报注册资本，公司登记管理条例第 28 条第3 款规定，公司减少注册资本的，应当自减少注册资本决议或者决定作 出之日起90 日后申请变更登记，并应当提交公司在报纸上登载公司减少注册 资本公告至少3 次的有关证明和公司债务清偿或者债务担保情况的说明。19 95 年12 月l8 日国家工商行政管理局发布的公司注册资本登记管理暂行 规定第l7 条、第20 条中也对此作了相应的规定。 虚报注册资本是否包括股东实际出资已经达到最低限额的情况? 一般情况 下，虚报注册资本的原因是实际出资少于法定最低限额，为了公司得以成立而虚 报。有的是出于夸大公司经济实力、为获取更多股权等动机而虚报，这种情况， 即使实际出资己达到最低限额，其危害性质与危害程度也是基本相同的，因而亦 应认定为虚报注册资本。 二、虚假出资的构成要件 将虚假出资的股东作为行政处罚的对象，从虚假出资的危害性方面分析会 发现具有合理性。出资人将实物资产作为新公司注册资本，但其却未在规定的 时间内办理相关手续，资产的所有权还是属于出资人，若新成立的公司因经营 不善而破产，注册资本中的未过户部分将无法直接作为破产公司的财产用于偿 还债权人的债务。因此，虚假出资存在损害债权人利益的隐患。这种潜在的危 害是由于最初出资的股东缴纳给新公司的注册资本未到位、构成虚假出资而引 起的，将其作为行政处罚的对象，可见具有合理性。 由上述分析我们可以发现，虚假出资和抽逃出资这些情况的发生必然对公 司债权人和社会公众甚至国家不利，其实质就是一种欺骗债权人和社会公众，并 破坏国家公司管理制度的行为，对此完全应该依法加以严厉惩治。为此，公司法 第2 0 8 条规定：“公司的发起人、股东未交付货币、实物或者未转移财产权，虚 假出资，欺骗债权人和社会公众的责令改正，处以虚假出资金额5 以上1 0 以下 4 孙力：虚报注册资本罪的司法认定法学1 9 9 9 年第2 期 1 1 四川大学硕士学位论文 的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。”公司法第2 0 9 条规定：“公司的 发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，责令改正，处以所抽逃出资金额5 以 上1 0 以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。” 虚假出资、抽逃出资具有以下几个法律特征：首先，虚假出资、抽逃出资 侵犯的客体是国家有关公司注册登记管理制度。由于公司的设立一般是以经营 为目的的，所以，公司的设立就必须有一定的资金作为经营的保证。国家有关公司 注册登记管理制度中的一项重要内容，就是确保公司能维持有充足的资本。虚假 出资、抽逃出资行为必然会对公司充足资本的维持造成根本的破坏从而严重破 坏国家有关公司注册登记管理制度，扰乱正常的国家工商行政管理秩序。其次， 虚假出资、抽逃出资行为的客观方面具体表现为，行为人违反公司法的规定，实施 了未交付货币、实物或者未转移财产权、虚假出资。所谓“未交付货币”是指 没有按照规定一次足额交付其所认缴的出资额或者根本就没有交付任何货币； 所谓“未交付实物或者未转移财产权”，是指以实物、工业产权、非专利技术或 者土地使用权出资的，根本设有实物移交或者没有办理所有权、土地使用权转让 手续；所谓“虚假出资”，是指对以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用 权出资的，在评估作价时，故意高估作价，然后再作为出资等情况；所谓“抽逃出 资”，是指在公司设立时，依法缴纳了自己的出资，但当公司成立后，又将其出资撤 回。再次，虚假出资、抽逃出资的主体是特殊主体，即只能是公司发起人、股东。 所谓“公司发起人”，是指依法创立筹办股份有限公司的人( 股份有限公司成立 后，发起人即成为股东) 。所谓“股东”，是指公司的出资人，包括有限责任公司的 股东和股份有限公司的股东。 最后，由于虚假出资、抽逃出资行为在本质上属于欺诈行为，因而虚假出资、 抽逃出资行为的主观方面只能由故意构成。即行为人明知自己没有出资，而采取 欺骗手段假称自己已经出资：或明知自己抽逃出资行为会损害公众和债权人的 利益，仍决意抽逃出资。”如果行为人不是出于故意虚假出资，而是由于某种过失 造成了虚假出资的后果，或者由于所依据的评估资料不准确致使对资产评估出 现偏差的，就不能构成。 5 刘宪权：虚假出资行为刑事责任论，法学1 9 9 8 年第7 期 1 2 四川大学硕士学位论文 三、抽逃出资的构成要件 抽逃出资即公司股东在公司成立后将所缴纳的出资暗中抽回且仍保留股东 身份和原有出资数额的情形。抽逃出资是一种隐蔽的瑕疵出资行为，我国公 司法对抽逃出资的规制主要体现在公司法第2 0 9 条，公司登记管理条例 第6 2 条，企业年度检验办法第2 5 条。公司法第2 0 9 条规定，公司的发 起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，责令改正，处以所抽逃出资额百分 织物以上，百分之十以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。公司登记 管理条例第6 l 条规定，“公司发起人、股东在公司成立后，抽逃出资的，由 公司登记机关责令改正”可见我国公司法有关抽逃出资的规定，也主要 着眼于抽逃出资对社会秩序的影响，从行政和刑事责任方面强调了出资者对国 家应负的责任。然而，抽逃出资行为直接侵害的是公司的财产权利和债权人的 利益，抽逃出资者理应对公司承担民事责任，当损及债权人利益时，债权人可 代位行使公司的追偿权或请求否认公司法人人格要求股东直接承担责任。我国 公司法对此均未规定。另外，依前文分析，抽逃出资者也应对其他足额出资股 东承担违约责任，负有责任的股东、董事、经理、监事也应对抽逃出资负资本 充实责任。 第二节三种行为间的关联性 虚假出资行为与虚报注册资本行为主要区别在于：虚假出资行为侧重强调 公司发起人、股东个人与公司的关系，即个别公司发起人、股东使用虚假的证明 文件或采取其他欺骗手段，没有出资或没有足额出资而谎称已经出资或已经足 额出资，而取得公司股份：但就发起人或股东整体而言，在向公司登记机关申请 公司注册登记时，则并不知道公司注册资本是虚假的。而虚报注艇资本行为则 侧重强调申请公司登记人与登记管理部门的关系，即由发起人、股东指定的代表 或者委托的代理人使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺 骗公司登记管理部门，而取得公司登记。由此可见，虚假出资与虚报注册资本的区 别关键就在于行为发生的场合和行为人的目的不同。虚假出资发生于公司组建 时的出资过程中( 不包括抽逃出资行为) ，行为人的目的是通过虚假出资行为取 得公司股份；而虚报注册资本则只能发生于公司注册登记过程中 彳亍为人的目的 四川大学硕士学位论文 则是通过虚报注册资本取得公司登记。 虚报注册资本行为与虚假出资行为存在不可分割的内在联系，是同一过程 的不同阶段，虚假出资是虚报注册资本的前提和必经阶段，虚报注册资本是虚假 出资的必然结果，若虚假出资而不虚报注册资本，行为人就无法达到虚假出资的 目的。 如前所述，两行为在主观方面、客观方面，行为性质、社会危害程度等方面 都是近似的。而股东抽逃出资是虚假出资的主要表现形式。 就发生时间而言。包括两个问题，一是虚假出资、抽逃出资是否必须发生于 公司设立登记过程中。对此，学界的认识并不一致。有人认为虚假出资、抽逃出 资属于公司设立过程中的行为。这是对虚假出资行为的曲解，产生这种曲解的根 源在于虚假出资、抽逃出资般发生于公司设立过程中。诚然，现实中的虚假出 资、抽逃出资行为多发生于公司设立过程中。但是，公司成立后的存续时间，亦 可以通过发行新股或者增加新股东、原股东增加出资额以增加公司资本额。增 资过程中，虚假出资、抽逃出资的行为同样可以发生，且这种行为的社会危害性 并不亚于前一种情况。因此，如果符合法律规定的情节，亦应构成虚假出资、抽 逃出资。再则，如前所述虚报注册资本的构成要件“取得公司登记”中的公司 登记应包括变更登记。根据公司法规定，公司登记包括设立登记和变更登记，公 司发行新股，转让股份等，都应按规定办理变更登记。而在公司变更登记过程中，