（法学理论专业论文）英租威海卫法律文化解读——基于女性保护的视角.pdf

山东人学硕十学位论文 声明 iiyitllt1179llllllllltlllllll嬲 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独 立进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不 包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研 究作出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明 的法律责任由本人承担。 论文作者签名：j 莶眸 日 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学 校保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论 文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分 内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段 保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：样导师签名：歪i 址日 山东人学顺i j 学位论爻 目录 中文摘要1 a b s t r a c t ：3 引言5 一、主要刑事法律文件l9 0 5 印f fl 殳和女孩保护条例6 ( 一) 妇女和女孩保护条例的t 要内容6 ( 二) 妇女和女孩保护条例的特点12 ( 三) 妇女和女孩保护条例的实施效果及局限l3 二、英租威海卫时期婚姻中的女性保护15 ( 一) 英租威海卫婚姻法律的：，已性15 ( 二) 中国习惯婚姻概观1 6 ( 三) 名义婚姻述要2 0 ( 四) 婚姻保护相关立法2 1 ( 血) 与同时期界外之比较2 l 二三、英租威海j 蔓f 1 j 期女性社会i 刈题及其管理2 3 ( 一) 英租威海p 时期女性l 杀问题与应埘2 ：3 ( 二) 英租威海卫时期的娟妓管理2 6 ( i ) 英租威海卫时期劝成绅足的! ! 进2 7 ( 四) 英租威海p 时期女“j 二教f f 的有限发展： l p q 、英干h 戚海一1 - j 时期女性保护状涉i ! l 的深) - 2 - j 片i 凶探析：妈 ( 一) 基于嫡民成奉的考量： 3 ( 二) 威英当局施政政策的框范3 3 ( i ) 威英行政k 官自身价值观念的影响： 4 ( 四) 英总体嫡民策略的约泶：j 5 ( 五) 英国法文化特性的延展：3 6 血、结语：j 8 参考文献4 0 致谢。，1 2 山东人学缈lt 。学位论爻 c o n t e n t s c h i n e s ea b s t r a c t 1 a b s t r a c t 3 p r e f a c e 5 i t h em a i nc r i m i n a la c t i v i t yl e g a ld o c u m e n t ”t h ep r o t e c t i o no fw o m e na n dg i r l s o r d i n a n c e l9 0 5 ”6 1 ”t h ep r o t e c t i o no fw o m e na n dg i r l so r d i n a n c e ”p r i m a r yc o v e r a g e 6 2 ”t h ep r o t e c t i o no fw o m e na n dg i r i so r d i n a n c e ”c h a r a c t e r i s t i c 12 3 ”t h ep r o t e c t i o no fw o m e na n dg i r l so r d i n a n c e ”i m p l e m e n t a t i o ne f f e c ta n d l i m i t a t i o n 13 i i w o m e n sp r o t e c t i o ni nm a r r i a g ed u r i n gb r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e ip e r i o d 15 1 t h ed u a l i t yo fm a r r i a g el a w sd u r i n gb r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e ip e r i o d 15 2 a no v e r v i e wo fc h i n e s ec u s t o m a r ym a r r i a g e 16 3 n o m i n a im a r r i a g es u m m a r y 2 ( ) 4 r e l a t e dl e g i s l a t i o n o f m a 盯i a g ep r o t e c t i o n 21 5 c o m p a r i s o no v e rt h eb o u n d sd u r i n gt h i sp e r i o d ，2 1 i i i w o m e n ss o c i a l i s s u e sa n di t sm a n a g e m e n td u r i n gb r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e i p e r i o d ，2 3 1 f e m a l es u i c i d ea n di t ss o l u t i o nd u r i n gb r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e ip e r i o d 2 3 2 p r o s t i t u t em a n a g e m e n td u r i n gb r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e ip e r i o d 2 6 3 t h ee f f e r tt oa d m o n i s hf o o tb i n d i n gd u r i n gb r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e ip e r i o d 2 7 4 t h el i m i t e dd e v e l o p m e n to f w o m e nd u r i n gb r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e ip e r i o d 3 1 i v d e e pa n a l y s i so fi t sr e a s o no ft h es t a t u so f w o m e n sp r o t e c t i o n 3 3 1 b a s e do nt h cc o n s i d e r a t i o no fc o l o n i a lc o s t s ，3 3 2 t h el i m i to fa d m i n i s t r a t i v ep o l i c yo fb i r t i s hl e a s e dw e i h a i w e ig o v e r n m e n t 3 3 3 t h ea f f e c to fv a l u e so ft h ec h i e fe x e c u t i v eo t t h eb i r t i s hl e a s e dw e i h a i w e i g o v e r n m e n t 3 4 4 t h ec o n s t r a i n to ft h eo v e r a l lc o l o n i a lp o l i c yo fb r i t a i n 3 5 5 t h ee x t e n s i o n0 1 b r i t i s hl e g a lc u l t u r e 3 6 c o n c l u s i o n 3 8 r e t e r e n c e s 4 0 t h a n k s 4 2 山东人学硕： 学位论文 中文摘要 英国租借威海卫i 卜年有余，这段时期，威海卫处在英幽法律制度的统治之 下，同时，中国传统的习惯法仍旧微妙地发生着其固有的效用。不同的法律制度 体现着不l j 的法律文化，不同的法律文化导向不同的法律路径，英租威海卫的特 殊性质和地位使其法律制度和法律文化与当时国内一一般的地方性法律制度和法 律文化极为不同。因此，亦可以说，英租威海卫时期是中英之间法律文化交融渗 透的特殊时期，英租威海卫的法律文化是中英之问法律文化的一个结晶体。对英 租威海卫法律文化的解读具有典型的个案价值。 正是这种典型的法律文化个性使得对英租威海卫法律文化的解读极具价值， 通过将其与清末民国相同或相似的法律制度及其背后的法律文化进行比较，我们 将会看剑，外生性制度变革与内生性制度变革所产正卜的不同效果，同时也能够看 出，与国民自发选择的大陆法传统截然不同，威海卫的法律文化受英国普通法影 响颇深。这也为我们提供了一个新的观察视角，即普通法在中围是否或者在多大 程度卜能够被借鉴，这种借鉴是否能够产生有益的制度或义化氛围，这一点正是 研究英租威海卫法律文化的重要理论意义所在，同时，也能对当下的法律实践有 所借鉴，具有一定的实践价值。 女性保护问题涉及刑事、民事以及社会管理等多方面内容，是英租威海卫法 律制度的重要观照范域，同时，也是英租威海卫时期法律文化的一个典型的凝聚 性载体，为我们了解英租威海卫时期的法律文化提供了一个重要窗口，能够对这 段时期的法律文化进行全方位展示。因此，本文选取女性保护的视角展开对英租 威海卫法律文化的透视，通过扒梳整理英租威海卫时期涉及女性保护方面的婚 姻、自杀、娼妓、缠足、教育等多个方面的相关立法及习惯法，分析其中蕴含的 价值构成与文化因子，以期能够以此为基点，对英租威海卫的法律文化形成更为 近真的解读。 本文综合运用档案文献研究、资料研究、比较研究、历史研究等规范研究方 法，并广泛借鉴政治学、历史学、社会学、文化人类学等现代学科的研究范式与 理论成果。基于对英租威海卫时期的女性保护立法与政策的审视，尤其是将其与 同时期清末民凼相应的立法与政策进行比较，探讨二者深层的法律文化差异，最 终获得对英租威海卫法律文化较为深入的认知。 本文选取1 9 0 5 年的妇女和女孩保护条例作为分析对象，将其与大清 律例作比较，得出其突破了中国传统“诸法合体”的法典形式，而以单行刑事 法令的形式存在，同时其对于同样的罪行在定罪与处罚上明显轻于清朝的法律， 山东人学硕i j 学位论殳 这与中西方法律文化的筹异有关。其次，通过分析英租威海卫时期界内外女性生 存样态的差异及其成因，剖析在其背后作为支撑的法律制度与法律文化的差异。 最后，本文对英租威海卫时期女子教育发展状况进行研究，并将其与近代中幽女 子教育发展情况进行比较，以期发现其背后较为深层的中两法律文化差异。 2 关键词：英租威海卫；法律文化；女子保护；普通法 山东人学硕i ：学位论文 a b s t r a c t b r i t a i n s l e a s i n go fw e i h a i w e i f o rm o r et h a n3 0y e a r s ，d u r i n gt h i sp e r i o d ， w e i h a i w e iw a su n d e rt h er u l eo fb r i t i s hl a w ，m e a n w h i l e ，c h i n e s et r a d i t i o n a l c u s t o m a r yl a ws t i l lh a di t se f f e c t d i f f e r e n tl e g a lc u l t u r e sw a sr e f l e c t e di nd i f f e r e n t l e g a ls y s t e m s ，a n dg u i d e dt o d i f f e r e n tl e g a lp a t h s t h es p e c i a ln a t u r ea n ds t a t u so f b r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e im a d ei t sl e g a ls y s t e ma n dl e g a lc u l t u r eb ev e r yd i f f e r e n t f r o ml o c a ll e g a ls y s t e ma n dl e g a lc u l t u r ea th o m ea tt h a tt i m e s o ，a l s oc a nb es a i d ， b r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e ip e r i o dw a sas p e c i a lp e r i o di nc u l t u r ea n dl a we x c h a n g eo f c h i n aa n db r i t a i n ，t h el e g a lc u l t u r eo fb r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e ii st h ec r y s t a l l i z a t i o n o ft h el e g a lc u l t u r eo fc h i n aa n db r i t a i n i th a sv e r yt y p i c a lc a s ev a l u et oe x p l a i nt h e l e g a lc u l t u r eo fb r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e i b e c a u s et h et y p i c a lp e r s o n a l i t yo fl e g a lc u l t u r eo fb r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e i m a k e st h ee x p l a n a t i o no fi tv e r yv a l u a b l e t h r o u g ht h ec o m p a r i s o no ft h e t h es a m eo r s i m i l a rl e g a ls y s t e ma n dt h el e g a lc u l t u r eb e h i n di to fl a t eq i n ga n dr e p u b l i co fc h i n a ， d i f f e r e n te f f e c t so fe x o g e n o u si n s t i t u t i o n a lc h a n g ea n de n d o g e n o u si n s t i t u t i o n a l c h a n g ec a nb es e e n i ta l s oc a nb es e e n t h a tt h el e g a lc u l t u r eo fb r i t i s hl e a s e d w e i h a i w e ii sd e e p l ya f f e c t e db yb r i t i s hc o m m o nl a w ，w h i c hi sw h o l l yd if f e r e n tf r o m t h en a t i o n a ls e l f - s e l e c t e dc i v i l l a wt r a d i t i o n i tp r o v i d e san e wp e r s p e c t i v ef o ru s i fo r h o we x t e n tt h ec o m m o nl a wc a l lb er e f e r e d ，i fau s e f u ls y s t e mo rc u l t u r ea t m o s p h e r e c a nb ep r o d u c e db yt h i sr e f e r e n c e ，t h i si st h ei m p o r t a n tt h e o r e t i c a ls i g n i f i c a n c eo f s t u d y i n gt h e t h el e g a lc u l t u r eo fb r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e i ，c a nb er e f e r e db yt o d a y s l e g a lp r a c t i c e ，a n dh a sac e r t a i np r a c t i c a lv a l u e w o m e n sp r o t e c t i o np r o b l e mr e f e r st oc r i m i n a l ，c i v i la n ds o c i a lm a n a g e m e n ta n d s oo n ，a n di st h ei m p o r t a n ts c o p eo fl e g a ls y s t e mo fb r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e i ， m e a n w h i l e ，i ti sa l s o nat y p i c a lc o h e s i v ec a r r i e ro ft h el e g a lc u l t u r eo fb r i t i s h l e a s e dw e i h a i w e i ，p r o v i d e sai m p o r t a n tw i n d o wt ou n d e r s t a n dt h el e g a lc u l t u r eo f b r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e i ，a n ds h o w st h el e g a lc u l t u r eo ft h i sp e r i o dc o m p r e h e n s i v e l y s ot h i sp a p e rc h o o s e st h ep e r s p e c t i v eo fw o m e n sp r o t e c t i o nt oe x a m i n et h el e g a l c u l t u r eo fb r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e i ，t h r o u g hc o m b i n gr e l e v a n tl e g i s l a t i o na n d c u s t o m a r yl a wr e f e rt ow o m e n sp r o t e c t i o ns u c ha sm a r r i a g e ，s u i c i d e ，p r o s t i t u t i o n ， f o o tb i n d i n g ，e d u c a t i o n a n ds oo n ，i ta n a l y z e st h ev a l u ec o m p o s i t i o na n dc u l t u r e f a c t o r s ，b a s e do nt h i s ，i no r d e rt ou n d e r s t a n dt h ef o r m a t i o no ft h el e g a lc u l t u r eo f b r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e im o r ed e e p l y s t a n d a r dr e s e a r c hm e t h o d ss u c ha sl i t e r a t u r er e s e a r c h ，d a t ar e s e a r c h ，c o m p a r a t i v e s t u d i e s ，h i s t o r i c a lr e s e a r c ha n ds oo na r eu s e di nt h i sp a p e r , r e s e a r c hp a r a d i g m sa n d 3 t h e o r e t i c a lr e s u l t so fm o d e ms u b j e c ts u c ha sp o l i t i c a ls c i e n c e ，h i s t o r y ，s o c i o l o g y ，a n d c u i t u r a la n t h r o p o l o g ya r eb o r r o w e d b a s e do ns c r u t i n i z i n gt h el e g i s l a t i o na n dp o l i c y a b o u tw o m e n ，s p r o t e c t i o nd u r i n g b r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e ip e r i o d ，e s p e c i a l l y c o m p a r i n gt h e mw i t ht h el e g i s l a t i o na n dp o l i c ya b o u tw o m e n sp r o t e c t i o nd u r i n gl a t e q i n 2a n dr e p u b l i co fc h i n ap e r i o d ，t h i sp a p e rd i s c u s s e st h ed i f f e r e n c e so f t h el e g a l c u l t u r e sd e e p l y ，f i n a l l yg e t sac o m p r e h e n s i v eu n d e r s t a n d i n go ft h el e g a lc u l t u r eo f b r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e i t h i sp a p e rs e l e c t s a si t s a n a l v s i so b j e c t ，a n dc o m p a r e st h e w i t h i t t h i sb r e a k st h e c o d ef o r mo f o n l yo n el a w ”i nc h i n e s et r a d i t i o n ，e x i s t s a sas i n g l ec r i m i n a la c t ， m e a n w h i l e i nt h ec o n v i c t i o na n dp u n i s h m e n t ，i ti sl i g h t e rt h a nt h el a w so ft h eq i n g d y n a s t yc l e a r l y ，t h i si sr e l a t e dt ot h ed i f f e r e n c e sb e t w e e n t h ec h i n e s ea n dw e s t e r n l e g a lc u l t u r e s t h e n ，t h r o u g ha n a l y z i n gt h ed i f f e r e n c e so fw o m e n s u r v i v a ls t a t u si n a n do u tt h eb o r d e ra n dd a u s e so fi t ，t h i sp a p e rf i n d st h ed i f f e r e n c e so fl e g a ls y s t e m a n dl e g a lc u l t u r eb e h i n di t f i n a l l y ，t h i sp a p e rs t u d i e s t h ew o m e n se d u c a t i o n d e v e l o p m e n ts t a t u s o fb r i t i s hl e a s e dw e i h a i w e i ，a n dc o m p a r e si t w i t ht o d a y s w o m e n ，se d u c a t i o nd e v e l o p m e n ts t a t u so fc h i n a ，i no r d e rt of i n dt h ed i f f e r e n c e so f c h i n e s ea n dw e s t e r nl e g a lc u l t u r e sb e h i n di t k e yw o r d s ：b f i t m n sl e a s i n go fw e i h a i w e i ；l e g a lc u l t u r e ；w o m e n sp r o t e c t i o n ； c o m m o nl a w 4 引言 英幽租借时期的威海卫在法律体系上刚时兼有英国法的引入和原有传统习 惯法的保留两种特征。根据宪法性文件1 9 0 1 年枢密院威海卫法令。所制定的 法律适用原则，刑事法律以英国法律为归依，而民事法律则尊重中国传统的法律 及习惯，但在实际中却并非如此简单。在几十年的法律理论建构与司法实践中， 英租威海卫形成了独特的法律文化。 女性保护问题涉及刑事、民事以及社会管理等多方面内容，是英租威海卫法 律制度的重要观照范域，同时，也是英租威海卫时期法律文化的一个典型的凝聚 性载体，为我们了解英租威海卫时期的法律文化提供了一个重要窗口，能够对这 段时期的法律文化进行全方位展示。同时，女性主义也是威海卫成为租借地的三 十：年中，威海卫界外最为重要的改革运动之一，但身处西方统治下的威海卫却 几乎末受改革影响，究其原冈，应为英罔之保守主义所致。 因此，本文选取女性保护的视角展丌对英租威海卫法律文化的透视，通过扒 梳整理英租威海卫时期涉及女性保护方面的婚姻、自杀、娼妓、缠足、教育等多 个方面的相天立法及习惯法，分析其中蕴含的价值构成与文化因子，以期能够以 此为基点，对英租威海卫的法律文化形成更为近真的解读。 一九0 一年枢密院威海卫法令( t h ew e i h a i w e io r d c ri nc o u n c i l ，1 9 0 1 ) 中文译本见朱世伞：威海 问题，商务印书馆，中华民国二 。九年九月j l ；版。转见朱世全：“英国租借威海卫时期之地方情形”， 威海市政协科教文史委员会编：英国租占威海卫三十一二年( 威海文史资料第十辑) ，1 9 9 8 年，第4 9 5 4 页。 5 山东人学颂i j 学位论义 一、主要刑事法律文件1 9 0 5 年妇女和女孩保护条例 1 9 0 5 年妇女和女孩保护条例( 以下简称妇女和女孩保护条例) 是 英租时期威海1 j 存女性保护立法上最为罩要的刑+ 市法律文件。根据1 9 0 1 年枢 密院威海卫法令第十九条确立的原则，威海卫的刑事法律以当时的英国法律为 依归，因此相关刑事市法无论在结构形式、主要罪名的确定、刑罚种类以及一般 性规则上都以当时的英囡法为模本，相对于当时中国诸法合体的中国法律来说是 截然不同的。这一法令是威海卫女性权利保护的辛要立法依据，但其内容却并没 有涵盖侵害女性各方面权利的犯罪种类，而仅局限在对于女性身体权利的保护， 尤以侵害女性性权利之犯罪为打击重点，这与当时威海卫娼妓行业的繁荣不无关 系。政府方面对娟妓业采取有限的限制措施，一方面担心娼妓业过分发展会引 发人量的针对女性的犯罪活动，故颁斫j 此项条例，制止以强迫女性卖淫罪为主的 多种犯罪行为。但因当时在威海卫娼妓业属合法产业，故女性自愿的卖淫行为并 没有舰定为犯罪，这也导致了该条例在实施中给犯罪行为人以可乘之机。 ( 一) 妇女和女孩保护条例的主要内容 1 主要罪行的规定 ( 1 ) 关于强迫女性卖淫犯罪的规定 从该法的规定来看，英租威海卫将打击女性卖淫活动作为刑事犯罪的重要方 面进行规制。对于该种犯罪行为的治理，该法从两方面进行了规定。一方面是对 于强迫女性卖淫的直接犯罪人施以刑罚，另一方面则对于妓院的经营者、卖淫处 所的占有者或依靠妓女作为收入来源的人进行处罚，以此间接禁止卖淫行为的恶 性发展。 买卖、典押、雇佣或勾引妇女或女孩从事卖淫活动的行为则是该法重点打击 的一种犯罪行为。该法令规定，通过武力、胁迫或欺诈的手段，或通过对她们进 行买卖、典押、雇佣或其它方式，自租借地境内或境外运出或运进妇女或女孩， 以便让她们在租借地境内或境外进行卖淫活动，以及从买卖、典押、雇佣或采用 其它方式处置妇女和女孩的交易中获取利润的种种行为的参与者均将被判决犯 有轻微罪行。固同时，勾引或企图勾引妇女或女孩在租借地境内或境外进行公丁1 ： 卖淫也是一种重要的犯罪行为，但此种罪行仅在针对不满1 8 岁且无公开卖淫经 威海市档案馆英国威海卫行政公署档案，档案号：2 2 9 一l 6 1 6 。 威海卫行政公署档案：1 9 0 5 年妇女和女孩保护条例第3 条，威海市档案号：2 2 9 一卜一6 1 6 。 6 山东人学帧f ：学位论文 历或无公丌不道德行为的女子实施时才具有绝对的实在性意义，而在其他情况 下，如果只有一个证人能够证明这种行为，此种罪行便难以成立。此外，将妇 女或女孩强行扣留在某场所或某妓院以达到某种不道德目的，也会被作为轻微罪 行进行处罚，而且该法令还有更为细致的规定，如果行为人“为了强迫或诱使她 们呆在此类场合或妓院中，阻止她们穿着自己的服装，或把特定的服装借给或通 过其它方式提供给这些妇女或女孩，威胁她们如果带走了这些特定的服装，则会 对此诉之于法律”，此种情况f 受害人不必受此威胁，因为“无论民事还足刑事 诉讼，都不会因为这些妇女或女孩带走或拥有此类服装而对其刑之于法的”。 ( 2 ) 对于强奸及强暴猥亵犯罪的规定 强奸罪是英租威海卫刑事法律中少量的被视为重罪的犯罪行为之一( 其他大 部分为轻微犯罪) ，一经犯有此种藿罪，则必然被判处无期或有期徒刑，至少为 劳役或非劳役监禁，而一般轻微犯罪几乎都可以交纳罚金代替监禁。但该法对于 强奸犯罪的具体规定却非常少，仅将“任何人同未满1 2 岁的女孩进行性交”_ 3 规 定为强奸重罪，且不管双方结婚与否，作了简单化规定。同时还规定了一种特殊 的强奸犯罪，即“任何男子假冒其丈夫，引添已婚女子同他进行性交行为”。的 行为，也被视为犯有强奸罪。但遗憾的是，对于“使任一妇女或女孩吞食药物等， 以便令之失去知觉，从而使他人与之发生非法性交” 或“与女性痴呆者或弱智 妇女或女孩发生或企图发生非法性交关系” 等严重的侵害女性的行为均规定为 轻微犯罪，这不得不被认为足对女性保护上的不完善。 对于强暴猥亵行为，该法舰定“对女性犯有强暴猥亵行为，被视为犯有轻微 罪行。 同时该条第二款规定“控告对未满1 3 岁的女孩进行强暴猥亵时，在证明 她同意接受这种猥亵行为方面得不到任何辩护。也即对于1 3 岁以上的女性， 如果证明她同意接受这种猥亵行为，则行为人不会被定罪处罚，该条款在年龄上 进行区分，对于在一定年龄以下女孩的认识和行为能力加以考虑，具体情况具体 规定，体现了立法的严密性。 这种以年龄作为不同保护程度的区分点的规定还有很多，例如，该法第五条 规定“任何人与1 2 1 6 岁之间的未婚女孩发生或企图发生性交行为，都将被判 处犯有轻微罪行 ，之后又对于“1 2 一1 6 岁之问 和“未婚 两个要素加以强调， “假如，双方都是亚洲人，女孩按照本地法律习俗被认为已经正式结婚，则根据 眦卜 同，卜 列卜 同i 二 同，卜 同上 同上 第4 条。 第8 条。 第6 条。 第2 1 条 第9 条。 第l o 条 第7 条。 7 山东人学硕i j 学位论文 本法令条款，她将不被视为未婚；再假如，如果在法庭看来，被告人有合理的证 掘证明女孩已经年满1 6 岁，则视其对本条款下的控告辩护充分”o ，以此町以看 出，该法对于女性不同保护程度的区间划分有两种，其一，依已婚与否进行划分， 这可以说是夫权社会的特殊产物，后面将会提全u 的1 9 1 3 年中幽婚姻保护法令 是体现这一区分实质的重要刑事立法；其：_ 二，按年龄上划分为_ 二个区l 日j ，类似于 今天刑法中对于无行为能力人、限制行为能力人和完全行为能力人的区分： 第一，1 2 岁以下。该法规定“任何人同未满1 2 岁的女孩进行性交，刁、= 管他 是否同她已经结婚与否，都将被视为犯有重罪，”“任何人企图同未满1 2 岁的女 孩进行性交，不管他是否同她已经结婚与否，都将被视为犯有轻微罪行。”勘其实 质是如同我国今天的刑法一样，将奸淫幼女视同强奸罪加以处罚，以体现对于无 或限制行为能力人的保护。体现该种保护的还有强制猥亵罪以及下面将要提到的 强迫婚姻罪中的相关年龄限制性规定等。 第二二，1 2 一1 6 岁。该法规定“任何人与1 2 1 6 岁之问的未婚女孩发生或企 图发生性交行为，都将被判处犯有轻微罪行” ，“任何人，作为任一房产的主人 或占有者，或经营或协助经营管理该房产者，诱使或允许本项中所提及的此类年 龄的女孩，于其房产中同某一特定男子或任一男子进行非法性交活动。如果此类 女孩年满1 2 岁但不满1 6 岁，则上述不法分子将被视为犯有轻微罪行。” 第三，1 6 岁以上。从该法的规定来看，年满1 6 岁往往成为该项法令下罪行 的有效辩护。例如，此法第五条规定，“如果在法庭看来，被告人有合理的证据 证明女孩已经年满1 6 岁，则视其对本条款下的控告辩护充分 ，第十一条也规定， “如果在法庭看来，被告人有合理的理由确信女孩已经年满1 6 岁，则本项下的 控告无效”。 在一些情况下，这种划分也会变化为两个区间，即以1 6 岁作为唯一的分界 点。如该法第1 9 条规定：“任何人接纳或窝藏未满1 6 岁的女孩，在明知此 类女孩是被勾引来同他人发生非法性交关系的情况下，协助达到此类目的；或接 纳或窝藏任何妇女或女孩，在明知她们已被买卖、典押或雇佣等，以便在租借地 境内或境外从事卖淫活动的情况下，协助进行此类活动。将被判处犯有轻微罪 行。”以及第2 7 条：“任何人非法带走不满1 6 岁的未婚女孩或使之被别人非法带 离此地，并且违背其父母或其监护人的意愿，将被判为犯有轻微罪行。” ( 3 ) 对于强迫婚姻罪的规定 强迫婚姻罪是基于女性具有一种特殊背景而产生的犯罪，即“当任一年龄的 。同上，第5 条。 同上，第6 条。 同上，第5 条。 同上，第1 1 条。 8 l l i 东人学颂f ：学位论文 妇女在某不动产或个人地产中拥有一份产权，或成为拥有上述产权者的一位假定 女继承人或女共同继承人或假定是其最亲近的亲属或其最近亲属之一员”，立法 者考虑在此种情况下，很容易弓| 发。螳人凶觊觎女性的财产而实施的强迫与其结 婚以获得继承权的犯罪行为，因而旋以重罪来避免此类犯罪的发! e ，该法规定“无 论一卜述事实是符合普通法还是衡半法，现在还是将来，纯粹的、有条件的还是偶 然的，任何人处于谋利的动机，强迫带走、打l 押此类妇女，以便同她结婚或发生 性关系，或使之同他人结婚或发! l 性关系，将视为犯有重罪，经判决，判处不超 过1 4 年的有期徒刑，进行劳役或非劳役监禁。 m 相比前两种犯罪，该法对强迫婚姻罪进行了更为严格的规定，受害女性的年 龄己不做考虑，一旦发生该种犯罪行为，一律以重罪论处。并且为了断绝此类犯 罪分子的侥幸心理，该法还规定，即使此类婚姻已经发生，“任何人被指控违反 了第2 2 、2 3 条规定，将无权对拥有此类妇女的4 、= 动产或个人地产，或无权拥有 如上所述的此类妇女住这方面的权益”。 此项罪名的设立与其时中国鼓励寡妇守节的传统习俗有关。在中困，寡妇为 亡夫) 。节、赡养公婆、扰养子女被认为足符合礼教习俗的，而寡妇再嫁则是为人 不齿的，但财穷人来说，寡妇的贞节无异于一种理想，在女性几乎没有任何创造 财富能力的中困传统社会，再嫁几乎是寡妇尘存的唯一方法，因此，明代和清代 的法律通过规定寡妇的财产权来进一步刺激寡妇维持贞节，大清律例中相关 的规定，如果失去丈犬的寡妇保持了贞节，她将有权分得她丈夫的遗产，并且可 以继承亡夫的家族财产。而如果该寡妇再嫁，她前犬的家族将有权决定如何处置 她的财产及她本应得的亡夫遗产。 凶此在利益的驱使下，觊觎年轻寡妇财产的 姻亲们便经常会强迫寡妇再嫁，从而获取本应由寡妇分得的财产份额。强迫婚姻 罪行的设定即主要旨在保护此种受侵害寡妇的财产权利和人身权利。 2 一般性条款的规定 该法并没有采取如我国现行刑法中的总则分则形式，但其中不乏与今天 刑法中的总则条款相类似的的一般性原则和操作性规则的规定，这里称之为“一 般性条款”。此法令中的一般性条款纷杂且细致，已经与我们今天的刑法相类似， 体现了较强的科学性和先进性。 ( 1 ) 采用过错推定的归责原则 与我国现行刑法所主要采纳的过错责任的规则原则不同，英租威海卫时期的 l - j 上，第2 2 条。 同上，第2 5 条。 见大清律例卷七户律户役条例7 8 0 2 。 9 山东人学硕l ：学位论文 此项刑事立法在多处明显体现出了过错推定的归责倾向，相较之过错责任则对于 犯罪行为人的要求更为严格，这与殖民地要求严格社会秩序管理的施政政策诉求 是千n 一一致的。 ( 2 ) 追诉时效 该法并未以原则性的条款对于适用二r 整个法令诸罪行的诉讼时效进行规定， 仪在第五条中提到“任何人与1 2 一1 6 岁之间的未婚女孩发生或企图发生性交行 为，都将被判处犯有轻微罪行对违反本条款规定的犯罪行为的起诉时间，距 离犯罪时问超过3 个月，则被视为起诉尢效。” ( 3 ) 刑罚种类 从该法来看， 一共规定了人种j 刊罚方式，包括：无期徒刑、有期徒刑、劳役 或非劳役监禁、罚金、驱逐出境以及鞭笞刑。其中前【，q 种为比较常用的刑罚，驱 逐出境只适用r “非英国出生的公民或未加入英国国籍的公民”，但在之后的 1 9 0 5 年妇女和女孩保护条例的修i f 案中又对其加以补充，在“非”和“英 国出生的公民或末加入英国国籍的公民”之问插入“在本租借地内出生，也不是 在。即只有对于威海卫以外出生的非英国籍公民才适用驱逐出境的刑罚方式。 鞭笞刑则只适用于犯有前科的男性罪犯，且在条文中明确规定适用该种刑罚的条 文较少，基本上仅适用于买卖、典押、雇佣或勾引妇女或女孩从事卖淫活动的犯 罪行为。以此也可以看出，威英当局的立法较之同时期大清律例中延续下来的中 国占代以肉刑为主的刑罚传统而言，的确有明显的进步之处。