（民商法学专业论文）中小股东保护制度研究.pdf

山东大学硕士学位论文 摘要 我国公司法的立法是随着我国经济体制的改革的进行，于2 0 世纪7 0 年代以 外商投资企业立法首次出现的，随着中国市场经济的飞速发展，资本市场的逐步发育， 我国于1 9 9 3 年制定了第一部公司法，并于1 9 9 9 年、2 0 0 4 年、2 0 0 5 年进行了三次修 改。随着法律的不断地修改完善，公司这种企业形式逐渐成为了市场经济主体的主要 组成部分，组成公司的人即股东得到了人们的广泛关注和研究，股东的权利和权利保 护制度尤其是中小股东的权利和权利保护制度受到了更多的关注。尽管我国公司法中 对股东的权利保护制度有很多的规定，但是由于我国公司法对股东的权利保护制度的 规定法条相对简单，或者规定的条件过于苛刻，可操作性不强，或者没有大胆借鉴国 外的先进制度，这导致了我国中小股东保护制度建设与其他国家和地区的规定相比在 立法技术上显得有所落后，内容有不少的缺陷。本文着重从股东、股东权利、股权结 构、中小股东、中小股东权利的概念入手，对我国公司法中对中小股东保护制度进行 详细的研究，尤其是在实务领域，并将其与国外的中小股东保护制度进行比较研究， 旨在引起人们对中小股东保护制度的更加重视，了解中小股东保护制度在整个公司制 度中的重要作用和意义，以便于立法机关在以后的立法工作中能够对现有的公司法的 不合理规定之处进行修改，对于有缺陷的规定进行修改、补充和完善。 关键词：股东、股东权利、中小股东保护制度 孙、弘磊朋| | 乃 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立 进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含 任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出 重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责 任由本人承担。 论文作者签名：砼：蛰玄 日 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校 保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被 查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分内容编 入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文 和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：幽导师签名；蹲日期：2 攀 山东大学硕士学位论文 一、股东及股东权利的法律含义 ( 一) 、股东的法律含义 股东是公司的组成成分，没有股东，公司将不复存在，因此股东是公司的重要组 成要素。通说认为，股东就是持有公司股份或向公司出资的人。也有人将其定义为， 股东是指取得公司股份，作为公司组成成员并对公司享有股权的人。国简而言之，股 东是指合法持有公司股份或向公司出资的人。这里的“人”既包括自然人也包括法律 拟制人。在现实生活当中，股东还有很多其他别称，比如对股份有限公司的股东可以 称之为股票持有人、股份所有人、持股者、投资人；对有限责任公司的股东也可称之 为股份所有人、持股者、投资人。这些名称都是从不同的角度对股东的不同称呼，实 际上在公司法意义上都是指股东。股东应该有这样两层含义：其一，股东因合法持有 公司股份或向公司出资而成为公司法人的组成成员；其二，股东对公司享有股权，股 东与公司之间必然形成某种权利义务关系。股东与股权是密不可分的。没有股东，就 不存在股权，不能享有股权，股东的存在就没有实际意义。 从各国的公司立法例来看，除了法律有明文规定对股东身份有所限制的以外，任 何人都可以成为公司的股东，我国亦是如此，从我国公司法的规定来看，股东既可以 是自然人，也可以是法人，法人既可以是企业法人、事业法人，也可以是机关法人， 当然也可以是外商投资者。公司股东不管入股前是何身份和地位，一旦成为公司的股 东，对公司来讲股东只能以股东的身份来行使股权，因此说，公司股东在公司法意义 上其法律地位是平等的。 ( 二) 、股东资格确认制度 由于1 9 9 3 年公司法的立法局限性，且有限责任公司的股东所签订的章程、 出资协议、转让合同等往往存在不规范的情况，导致了股东资格确认纠纷成为了当前 法院受理的公司纠纷案件中的量大面广且难以裁判的一类纠纷案件。由此可以说股东 资格确认不仅仅是一个理论上的探讨，更大层面是一个公司法实务问题。2 0 0 5 年新 的公司法由第十届全国人大常委会第十八次会议高票通过。新公司法对此有 了些相应的规定，因此在司法实践中，股东资格的确认将更加公平、更具有可操作 性 m 用友苏著i 新公司法论 法律出i 扳社2 6 年2 月第1 版第2 1 6 页 2 山东大学硕士学位论文 很多学者从不同层面对股东资格确认进行分析认识，如有的学者认为确认股东资 格的条件分为实质条件和形式条件，实质条件是指股东实际出资，形式条件是指股东 为公众所认知的形式：包括公司签发的出资证明书、公司章程的记载、股东名册的记 载、公司登记机关的登记、股权转让合同及股东会决议等。 有的学者从证据学角度认为确认股东资格分为三大证据，分别是源泉证据、效力 证据、对抗证据。源泉证据是指证明股东取得股权的基础法律关系的法律文件，包括 ( 1 ) 股东原始取得股权的出资证明书；( 2 ) 继受取得股权的证据，如股权转让合同、 赠与合同、遗嘱、夫妻财产分割协议、共有财产分割协议等，此类证据是证明股东资 格的基础证据，其本身并不足以证明股东资格。效力证据，对上市公司而言是指证券 登记结算公司的股权登记资料；对非上市公司( 包括股份有限公司和有限责任公司) 而言是指公司置备的股东名册，股东名册对股东资格确认具有推定的证明力。对抗证 据是指在公司登记机关登记在案的登记文件。新公司法第3 3 条第3 款规定：“公 司应当将股东的姓名或名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生交更的， 应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”o 股东于公司设立成功时或在公司存续期间可以取得股东资格，也就是说公司设立 成功和公司依法存续是股东取得股东资格的前提，在此前提下股东在以下情况下应当 认为是取得了股东资格：公司股东全额出资的情况下，公司股东实际出资并被载于股 东名册；股东实际出资，公司未置备股东名册或股东名册未予记载，但在公司章程上 签名并为公司章程记载为股东的；股东实际出资，既未被载于股东名册也未签署公司 章程，但被工商登记记载为股东的；公司股东在出资协议中约定分期出资或公司章程 中记载分期出资的情况下，股东虽未实际出资，但也应当认定其股东资格。股东虽按 照出资协议实际出资，但未签署公司章程，其出资也未构成公司注册资本的，不能认 定其取得股东资格 公司置备股东名册，并应股东的请求变更股东名册是公司的法定义务，对此股东 享有请求权。新公司法规定，有限责任公司和股份有限公司均有义务置备股东名 册，新公司法第3 3 条第l 款规定有限责任公司应置备股东名册；第2 款授权记 载于股东名册的股东依股东名册主张行使股东权利；第9 7 条规定股份有限公司应将 股东名册置备于本公司；第9 8 条授权公司股东查阅股东名册；第1 4 0 条规定股份有 。参见周有苏；新公司法论 法律出版社年2 月第一版第2 2 3 页 。参见刘俊海。新公d 法的制度刨新，立法争点与解释难点，法律出版社2 0 嘶年第一版，第l 一1 7 0 页 山东大学硕士学位论文 仔细分析股权的本质，好像物权说和债权说都有一定道理，但是又不能全面说明股权 的本质。新公司法第四条列举了股东的基本权利：“公司股东依法享有资产收益、 参与重大决策和选择管理者等权利”。根据公司法的本条规定，公司股东首先依法享 有资产收益权，包括了分红权、公司清算后的剩余财产分配处置权，从股东享有分红 权这样一种请求权的角度来说，股权无疑有着债权的特征。从股东享有剩余财产处置 权的角度来说，股权又无疑有着物权的特征。同时，公司股东还享有参与重大决策和 选择管理者的权利，从这一角度来说，股权又具备了人身权的某些特征。所以综合来 看，股权是一种新型的、综合性的权利，既有物权的因素也有债权的因素同时还有人 身权的因素，因此可以说，股权是财产权和人身权的有机结合，是一种新的权利体系。 山东大学硕上学位论文 的利益而行使的权利，主要是指股东凭借所持有的股份从公司直接获得经济利益的权 利：共益权是指既为股东自己的利益，同时也为其他股东和公司利益而行使的权利。 。共益权主要指参与公司管理、监督公司其他股东和公司管理者控制公司的权利。从 白益权的角度，公司法规定股东享有以下权利：股利分配请求权( 第3 5 条、第1 6 7 条第四款) ；剩余财产分配请求权( 第1 8 7 条第2 款) ；新股认购优先权( 第3 5 条) ； 退股权也称股份回购请求权( 第7 5 条) ；股份转让权( 第7 2 条) ；股东名册变更请求 权( 第7 4 条) 等。由以上法律规定能够看出，股东的自益权，虽是主要体现经济利 益，但是不是仅仅限于金钱的形式。从共益权的角度，公司法规定股东享有以下权利： 表决权( 第4 3 条、第1 0 4 条) ；代表诉讼提起权( 第1 5 2 条) ；临时股东大会召集请 求权( 第4 0 条、第1 0 1 条) ：临时股东大会自行召集权与主持权( 第4 l 条第3 款、 第1 0 2 条第2 款) ：提案权( 第1 0 3 条第2 款) ；质询权( 第9 8 条、第1 5 l 条第l 款) ； 股东会和董事会决议无效确认诉讼提起权( 第2 2 条第2 款) ；股东会和董事会决议撤 销诉讼提起权( 第2 2 条第2 款) ；累积投票权( 第1 0 6 条) ；会计帐簿查阅权( 第3 4 第2 款) ：公司解散请求权( 第1 8 3 条) 等。股东共益权不仅表现为股东对公司治理 中公司决策的积极参与，也体现了股东对公司高管人员的消极监督。由以上总结可见， 新的公司法极大地丰富了股东权的内容，扩张了股东权保护的范围。依据股权行 使的方式不同，股权又可分为单独股东权和少数股东权。单独股东权是指，不问股东 持股的数量多少，理论上只要持有一股就可单独行使的权利，比如：股利分配请求权、 剩余财产分配请求权、新股认购优先权、退股权、股份转让权、股东名册变更请求权 等。少数股东权是指只有持有公司股份达到一定比例的股东才能行使的权利，这里持 有股份比例一般是由法律明文规定的。如要行使临时股东大会召集权和主持权的股 东。在有限责任公司必须代表有限责任公司十分之一以上的表决权，在股份有限公司 必须连续9 0 日以上单独或合计持有公司1 0 以上的股份。再如：股份有限公司的股 东要行使股东代表诉讼提起权必须是连续1 8 0 日以上单独或合计持有公司1 以上股 份。法律之所以这样规定，是在贯彻股权保护的前提下。又要防止股东滥用权利 。参见周有苏；新公司法论法律出版牡2 6 年2 月第一鬣第2 3 3 页 7 山东大学硕士学位论文 不合理的不平等待遇。世界上大部分市场经济国家均立法承认股东平等原则，但我国 1 9 9 3 年公司法和2 0 0 5 年公司法都没有相应法律条文规定股东平等原则，这 并不能表明我国否认该项原则，相反在我国公司法和证券法的法律条文中能够找到很 多体现了股权平等原则的规定。因为公司法是民法的特别法，而民法当中明确确认了 平等原则，所以平等原则应当也适用于公司法，因此在学理上应当确认股东平等原则。 确认股东平等原则的意义在于：股东平等原则有利于充分有效地保护股东的财产利益 和股东参与公司治理的利益；股东平等原则有利于预防和救济资本多数决的滥用，提 升弱势股东所处的弱势地位；股东平等原则有利于制约和规范公司及其经营者处理股 东、公司与公司高管乃至于第三人之间相互关系的民事行为：股东平等原则不仅是法 官、仲裁员裁决股东纠纷案件的法律依据，也是指导公司、公司高管处理公司与股东 关系的行为指南，更是法官和仲裁员对法律规定和公司章程及其他法律文件进行解释 的重要原则。 。参见刘俊海。新公司法的制度创新t 立法争点与解释难点法律出版社2 6 年1 1 月第一版，第l 妮一1 9 页 ， 山东大学硕十学位论文 五、中小股东利益损害的预防保护制度 ( 一) 、股东表决权回避制度 1 、表决权的排除 股东表决权的捧除，是指某一股东与股东大会讨论的决议事项有特别的利害关系 时，该股东或其代理人均不得就其持有的股份行使表决权的制度。啦制股东表决权 捧除的意义在于对公司资本多数决的原则的弊端进行修正为了防止控制股东。利用 资本多数决原则滥用股东权，在控制股东和公司利益及其他中小股东利益发生冲突 时，对股东的表决权进行排除，彻底杜绝控制股东的失信行为。 建立表决权捧除制度的立法目的，在日本，主要有以下四种观点： 、公司利益保护说。该说认为，表决权捧除的目的是为了维护公司的利益。德国 1 鹊4 年关于股份法的草案理由书就是以此理论作为依据，“对于自己利害关系人，不 能指望他们把自己的利益置于公司利益之后。”、公司决议的公正确保说。该说认 为，不能期望存有个人利害关系的股东能公正地行使表决权。一旦承认其行使。即有 害于决议之公正性，故应捧除其表决权。、社员的利益保护说。该说认为，表决权 捧除的目的在于通过确保决议内容的公正，保护公司和其他股东利益。、少数派股 东的利益保护说。该说认为，表决权的排除在于保护少数派股东的利益。霍 股东表决权的排除，主要有下面几种情况：关联股东在审议关联交易事项时不 能行使表决权。对利害关系股东表决权的限制的逻辑来自于股东对管理者从事的可能 损害股东利益的交易的批准控制。“保护股东不受高层管理人员所损害的一个常见的 办法就是把一些交易的批准权授予股东。同样思路，保护少数股东也可以通过加强他 们的表决权。”固在控制股东从事与公司有利害关系的交易时，仅仅要求股东半数的批 准是无济于事的。因此，基于股东控制管理者利益冲突的同样逻辑，控制股东的利害 。刘俊海：股份有限公司股东权的保护，北京，法律出版社t1 9 9 7 ，第l “页 。关于控股股东的概念，中国证监会上市公司章程指弓i 第4 l 条规定：本章程所称。控股股东1 是指具备下 列条件之的股东；( 一) 此人单独或者与他人一致行动时，可以选出半数以上的董事：( 二) 此人单独或者与他 人一致行动时，可以行使公卅百分之三十以上的表决权或者町以控制公司百分之三l i 以上表决权的行使；( 三) 此人单独或者与他人一致行动时，持有公司百分之三i 以上的股份# ( 四) 此人单独或者与他人一致行动时，可 以以其他方j 在事实上控制公司。 奉条所称“一致行动”足指两个或者两个以上的人以协议的方式( 不论口头或者书面) 达成一致，通过其中 任何一人取得对公司的投票权，咀达到或青巩嗣控制公司的目的的行为 o 【日】山u 正义；株生敉泣理的展开 ，文真堂1 9 9 1 年版，第2 6 0 2 6 3 页 章何荛敢：公众公司及其股权证券 中册，北京。北京大学出版社1 9 盼，第8 昕页 i i 山东大学硕士学位论文 日本商法典第2 4 1 条也规定了类似的制度。我国公司法对此问题没有规定， 应当考虑在将来修改法律时进行补充和完善。 ( 二) 、累积投票制度 累积投票制的起源。所谓累积投票，是指股东所持的每一股份都拥有与股东大会 拟选举的董事或者监事数量相等的投票权，股东既可以把全部投票权集中选举一人。 亦可分散选举数人，最后按得票多寡决定当选董事或者监事。如果采用累积投票制， 中小股东也可以选举出能够代表自己利益的董事或者监事，增加自己在董事会或者监 事会上的话语权，这样既有利于促进董事会或者监事会决策的民主，保护中小股东的 合法权益，还可以监督控制股东利用控制地位，滥用股东权，肆意侵害公司和中小股 东的利益的行为。 股东累积投票制度最早见于美国依利诺州的1 8 7 0 年依利诺州宪法第3 章第 1 l 条。该条规定，任何股东在公司选举董事或经理的任何场合，均得亲自或通过代 理人行使累积投票权，而且此类董事或经理不得以任何其他方式选举。该州随后就在 其公司法第2 8 条规定了股东累积投票权制度。之后，美国各州紧随其后，或者 在宪法中，或者在公司法中，或者在宪法和公司法中都规定了股东累积投票制度。作 为一种限制和控制公司经营者或者监督者任命的法技术，累积投票权制度在东亚国家 ( 或地区) 被广泛得到认同，只是在功能利用上，略有些不同。台湾地区“公司法” 第1 9 8 条规定，股东选任董事时，除公司章程另有规定外，每一股份有与应选出董事 人数相同之选举权，得集中选举一人，或分选举数人，由所得选票代表选举权较多者， 当选为董事。第2 2 7 条规定，监察人之选举方法亦同。韩国商法第3 8 2 条第2 款 规定，除章程另有规定，3 以上股东可以请求公司以累积投票方法选任董事。该法 4 0 9 条第2 款规定，在选任监事的决议中，持有无表决权股之外的发行股份总数3 以上的股东，不得就该超过数量的股份行使表决权。日本商法典第2 5 6 条之3 规 定，除章程另有规定，股东可请求以累积投票方法选举董事。但根据 日本商法典 第2 8 0 条、2 5 6 条第2 款的规定，监事选任无累积投票限制。从我国台湾地区、韩国、 日本的规定可以看出，各国的法律政策虽然鼓励股东采用累积投票制度，但是均授权 公司章程可以规定股东自由选择是否采用累积投票制度或者在哪些方面采用累积投 票制度。我国1 9 9 3 年公司法没有对累积投票制度进行规定，但是证监会和国家 经贸委联合发布的上市公司治理准则第3 l 条鼓励上市公司积极采用累积投票制 度，该条规定，股东大会在董事选举中应积极推行累积投票制度。控股股东控股比例 山东大学硕上学位论文 上市公司董事会、独立董事和符合有关条件的股东可以向上市公司的股东征集其在股 东大会上的投票权。投票权征集应当采取无偿的方式进行，并应向被征集人充分披露 信息。表决权代理是股东意思自治的表现，法律没有禁止的必要。 表决权代理与表 决权征集同时加以运用，则会产生表决权的聚集，能够产生较大的表决力。基于此理 由，则法律应当考虑到，从保护中小股东利益的角度出发，在此项权利行使时能够产 生对抗控制股东的控制行为时，准予主张。倘若控制股东容易利用这一制度，那么法 律就应该进行必要的限制。 ( 四) 、其他便于股东。尤其是便于中小股东行使表决权的措施：电子投票制度 电子投票制度，是指股东可以不亲自出席股东大会进行投票，而是利用现代通讯 工具的便利，允许股东远程投票。电子投票制度包括：邮寄投票、电话自动投票、计 算机网络投票等具体方式。但是，电子投票制度也有技术上的难点，为了防止作弊的 情况出现，应当建立电子投票的公正监督制度。可以设计让公正的第三方参与电子投 票的票数统计，这样应该可以保证电子投票制度的公正性。证监会上市公司治理准 则第8 条规定，上市公司应在保证股东大会合法、有效的前提下，通过各种方式和 途径，包括充分运用现代信息技术手段，扩大股东参与股东大会的比例。股东大会举 行的时间、地点的选择应有利于让尽可能多的股东参加大会。电子投票制度并没有得 到我国公司法的确认，随着现代科学技术的迅猛发展，立法应当考虑到各种方便的科 技手段在公司治理中的有效的运用，建议将来我国公司法再次进行修改时，可以考虑 将此制度，用立法的方式进行确认。 ( 五) 、股东知情权制度 股东知情权是股东行使一系列其他权利的前提和基础。知情权对于股东来说是一 种非常重要并且实用的制度，知情权的行使成本较低，且在扶持中小股东的弱势地位、 监督控制股东与管理层独断专行方面效果明显。中小股东之所以在控制股东和管理层 面前沦为弱势群体，主要原因就是中小股东和控制股东、管理层在占用公司财务信息、 管理信息等方面严重的不对称，那么要解决这种不对称，就要使信息的通道畅通，在 信息通道不通时，中小股东应当拥有相应的救济方法，因此就有必要建立以下制度： 股东查帐权制度和股东质询权制度。 l 、股东查帐权制度 1 1 、股东查帐权制度的起源和发展 。韩国商法 第3 醴条规定，艘东可以委托代理人行使表决杈日本商法囊第2 3 9 条也有同样的规定 山东大学硕士学位论文 美国的普通法和各州的成文法均认可股东查帐权，可以说该权利首先起源于美国 的法律。日本于1 9 5 0 年从美国引进该制度，以加强对股东权的保护。我国1 9 9 3 年 公司法只规定了有限责任公司的股东可以查阅股东会会议记录和公司财务会计报 告，股份有限公司的股东还有权查阅公司章程。但是没有明确规定，公司财务报告包 括不包括会计账簿和原始凭证。2 0 0 5 年公司法第3 4 条明确授权股东有权查阅公 司会计账簿。该条第一款规定股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事 会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告，第二款规定股东可以要求查阅公司会 计账簿。同时公司法对有权查阅会计账簿的股东并没有作出持股比例和持股期限的限制，因此，任何一名诚信的股东都有权要求行使该项权利。 1 2 、股东查帐权制度的作用股东查帐权的行使，能够使股东更有效地、更低成本地行使其他股东权利。如： 在充分掌握了信息和相关证据后，可以积极地直接行使表决权、行使退股权、请求分 红权，还可以行使相关的诉权。股东查帐权的行使，能够股东充分了解公司的各种信 息，提高公司在股东中的透明度，有利于规范公司治理和管理层的经营行为。股东查 帐权的行使，能够使中小股东便于于监督控制股东选任的公司管理层。股东查帐权的 行使，在技术上可行，在效果上明显，在对各方的利益冲击上最小。有人担心，允许 股东查帐，会不会侵犯公司商业秘密，损害公司利益，事实上，公司的股东无论大小 都是公司的主人，作为公司股东有权对公司的信息进行了解，毕竟股东投资公司是为 了盈利而不是为了其他别的目的。1 3 、股东查帐权制度行使的程序和程序滥用的救济。 任何一种权利的行使都应当有相应合法的程序，股东查阅公司账簿也应当遵循适 当的程序。2005年公司法第34条第2款规定，股东要求查阅公司会计账簿的， 应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正 当日的、可能损害公司利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日 起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院 强制公司提供查阅。根据法律的规定，有意行使查帐权的股东应当按照以下程序进行：首先，股东需向公司提出书面请求而不是其他任何方式的请求，并适当说明理由。 法律规定书面请求书的目的可能有：一，股东提出了查帐要求，公司需要一定的时间 。h 州yg h e 肌j o h nk a i c x 锄d l 椰o f c c 瞰氐仰5 3 6 - 5 ，o 转引白刘俊海新公司法的制度创新# 立法 争点j 解释难点法律出版社2 6 年1 1 月第一版，第2 0 l 页 悔 山东大学颂士学位论文 成自己应有的赞成与反对的表决意见所必需。与股东大会议题和与议案无关的其他内 容的质询，则不在质询权行使之列。此说法，将股际嘲砺【搠降篷凄潘徭噬羹甜颤葙裁 鹾翰酥酯酬。呆醣落蝼瑶帑；稚誊囊藩芝稠隘墓勃剐鲤型数錾篓篙；澎鍪硫谊； 羹趔墓抑型剿嚣蛩e 彤匙鞘悯醐积m i 囊理学埋鹰型吲诌蔼艘啜；些霎h 舅囊影“萌 “鲶列籍塌搿渲藩涵溶淫股东对要查阅的对象的描述过于详细具体就显得有些苛 刻，所以只要股东能够说明查帐的目的和理由即可，没有必要对查阅对象进行具体指 明。 其次，公司可以对股东的查帐目的进行实质审查，来辩明股东查帐的目的是否具 有正当性。只要公司认为有合理的证据认定股东查帐的目的不正当，该不正当性可能 损害公司的合法利益，公司就可以决定拒绝提供查阅。这里合理的证据是指合法的真 实的相关的证据。从另一个角度来讲，公司需对股东查帐的目的不正当，并且可能损 害公司的合法利益负举证责任，同时公司还应当在股东提出书面请求后的十五日内书 面答复股东并说明理由，否则就应当提供查阅。股东查帐目的正当性的判断应从以下 几点进行考虑：什么是正当目的，只要是与股东维护其股权有直接关联的目的，就是 正当目的。如公司股份价值的调查；股价下跌原因的调查；公司真实财务状况的核实： 公司向股东分配股利政策的调查；对公司高管人员的经营活动的了解：对公司决定的 一 合并、分立、重组的必要性和可行性的调查，由于对公司财务报告有疑问等等都应是 正当的目的。股东查帐的目的正当性不仅表现在股东为了保护自己的利益上，同时也 表现在为了保护公司利益和其他股东的利益上。股东行使查帐权既可以自己亲自行 使，也可以委托会计师事务所、律师事务所来行使。 再次，如果提出请求的股东认为自己的目的正当，可以有权提出证据来推翻公司 的怀疑，如果股东提供的证据得到公司的认可，那么公司就可以提供查阅，如协商不 成，股东可以诉至人民法院来解决争议。 公司无正当理由而拒绝股东行使查帐权，股东可以采用向人民法院提起诉讼的方 式来实现，途径有这样几种：一，请求法院依法判令公司提供指定的公司会计账簿； 二，可以向公司或公司负责会计账簿的管理人员要求损失赔偿；三，可以在遇到有重 大、紧急事由时，向人民法院申请对公司会计账簿进行诉前保全。人民法院在处理此 类纠纷时，在认定股东查帐要求正当的同时，可以对故意拒绝提供查阅的公司有关管 理人员追究相应法律责任。 山东大学碗士学位论文 对股东所质询的问题需另作调查，需调查后才能履行说明义务的，可拒绝当场说明。 因为，公司董事、监事不一定是专业人员，对于股东质询的一些专业问题，可能会需 要财务人员、销售人员提供具体的数字，那么公司董事、监事就可以拒绝当场说明， 待调查后，再提供书面说明。此种规定，并不是免除董事、监事的说明义务，只是将 其说明义务合理地进行了顺延。如果，股东质询的问题对股东大会的进程没有影响， 那么可以继续股东大会，董事、监事可在经调查后会后向提出质询的股东和全体股东 提供说明。如果提出质询的股东坚持董事、监事不作出说明将会影响表决，那么股东 大会应该决定休会，待董事、监事调查准备完了，再行开会。如果，提出质询的股东 在会前就向股东大会提交了书面质询，公司董事、监事、高级管理人员就不能以需要 调查为理由拒绝作出说明。当然，如果被质询人员有其他正当理由，也可对理由进行 说明，拒绝对被质询事项进行说明。 为了提高股东大会开会的效率，防止因为股东行使质询权而使股东大会拖延，也 防止公司董事、监事、高级管理人员以需要调查为借口拒绝作出说明，我国公司法 将来再行修改的时候，可以考虑引进事前的书面质询制度。事前书面质询制度，是指 在股东大会开会前的合理期问内，拟提出质询的股东可就质询事项书面向股东大会提 出的制度。这样既可提高股东大会的效率也可防止公司董事、监事等人员找借口拒绝 说明。 对公司董事、监事、高级管理人员违反说明义务的救济。公司相关人员如果违反 了法律规定的说明义务，那么股东大会所作出的决议就有可能因为程序瑕疵构成违法 决议，任何股东都可向人民法院提出违法决议撤销之诉，通过司法程序纠正公司相关 人员的违法行为。另外，公司和股东还可向违反义务的相关人员提出损害赔偿诉讼。 ( 六) 、股东分红权制度 l 、我国各种类型公司的分红现状 公司的营利性和股东的营利性。公司的营利性是公司的本质，公司作为商人具有 营利性，股东作为投资者是公司背后的商人也具有营利性。公司作为商人有权在法律 不禁止和不违背公序良俗的情况下追求超过资本的利润。作为公司投资者的股东也应 当有权从公司取得合理的投资回报，股东利益最大化应是公司的最高价值取向。 股东营利性。公司具有营利性，股东也具有营利性，公司盈利就应当体现在股东 盈利。股东从公司的分红权应当得到尊重。但是，在现实中，公司的股东分红水平普 遍不高，但是控制股东和公司管理层则通过丰厚的薪酬和关联交易等方式获得私利， 山东大学硕士学位论文 许多的中小股东对在明知公司连年盈利的情况下却不能分得红利的情况下一筹莫展 毫无办法，这种情况在有限责任公司是如此，在上市公司也是如此，以至于中国证监 会于2004年12月7日发布的关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定第4 条规定上市公司应实施积极的利润分配办法：“(1)上市公司的利润分配应重视对股 东的合理投资回报。(2)上市公司应当将其利润分配办法载明于公司章程。(3)上市 公司董事会未作出现金利润分配预案的，应当在定期报告中披露原因，独立董事应当 对此发表独立意见；上市公司最近三年未进行现金利润分配的，不得向社会公众增发 新股、发行可转换公司债券或向原有股东配售股份。”此规定，应是充分重视股东分红权的制度安捧。 2 、公司股利分配政策原则上是公司意思奚酹：彩剥f j i 必需的囊秘葵即明照州灞臻【：i 霸磁阔躐涌嘲两凇丽语湮沥i 囊孽裂警髫型毫剜婴羚静j 答早点 袭荔厦所登嚣鳆 班j 霪巾币鲥翳i 粒我霾i 誊动挪= 簋罂餮岁苦篓蕊d 榭“部拍彭i 吉露腻韫答璧朝蓄蕉羹蓟萄刊雾到酌掣墨啊蹦哦型墼羹拢曙捆# 蕈囊苁公司近期塑 嘤嘴滟勘璺孽滗羹聊奏雨矧融鞘蓉蔷警蠢瓣；晒确囊窜丞豢主羁；姑婴影豢鐾囊氍斟 影i 筢答舔越谔编麓垂曩砬曲显。 豆缒| 翟墨一两年内，并没有具体可行的发展的计划，也没有需要大量资金的项目，公司提 取高额任意公积金是为了不切实际的计划或者是为了经营以外的其他目的，那么就不 具有必要性。 ( 3 ) 股东平等原则的运用。考虑股东平等原则，主要是从公司不分配红利或少 分配红利的行为是不是每一个股东包括大股东和小股东的利益都是同等的。如果只是 中小股东不分配红利或少分配红利，而大股东可以通过其他手段获得利益，比如通过 关联交易使大股东获利、通过无偿调拨给大股东财产、通过给大股东或者大股东代表 过高薪酬等手段。那么公司的这种分红政策就是违反了股东平等原则，法律就应当给 予适当的救济。 公司过高提取任意公积金的行为，只要不具有合理性、必要性或违背了股东平等 原则，那么就可能构成了公司利益最大化理论的滥用，受害股东如果选择向人民法院 提起诉讼，司法就可以适当干预公司的分红政策，以充分保护中小股东的利益，给广 大中小股东的投资热情给予鼓励。 4 、强制公司分配红利之诉的法理讨论 强制公司分侵傅惫疽怨室夤咛崛我夤鹞j侄危怨啥 山东大学硕上学位论文 中国证监会的规范性文件存在以下缺陷：( 1 ) 由于采用的是部门规章形式的行政 指导性文件立法效力较低。( 2 ) 适用范围过窄，只能用于到境外上市的公司，其他公 司不能适用。2 0 0 5 年公司法大胆借鉴国外先进的立法经验，充分总结了我国股 东行使退股权的实践，在第7 5 条规定：“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反 对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：( 一) 公司连续五年不向股东 分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；( 二) 公 司合并、分立、转让主要财产的；( 三) 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定 的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决 议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会 议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。”该条规定开了我国公司法立法史 上的先河，确认了有限责任公司股东的退股权。关于股份有限公司则有着不同的规定， 该法第1 4 3 条规定，股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司 收购其股份的，公司应当收购其股份，并且应当在六个月内转让或者注销。也就是说 股份有限公司的股东行使退股权只能在对股东大会作出关于公司合并、分立两种情形 下行使。这说明我国法律规定的股东退股权行使的范围仍然非常有限，尤其是股份有 限公司的股东，将来公司法在修改时应考虑拓展股东行使退股权的范围，以加强 对中小股东的保护。 3 、国外对反对股东的规定 美国1 9 9 8 年模范商事公司法第1 3 0 2 条规定了如下五种情形的股东属于反 对股东，其享有退股权：( 1 ) 在公司合并的情况下，应当由股东会作出决议，而且在 股东大会上享有表决权的股东。( 2 ) 在股份交换的情况下，被取得股份的公司享有表 决权的股东。( 3 ) 在公司处分公司全部或实质性全部财产时，对处分行为享有表决权 的股东( 4 ) 在公司设立章程的修改将某些股东持有的某类股份的数量缩至不足整数 的情况下，持有非整数股的股东属于反对股东，公司有权利或者义务购买其股份。( 5 ) 在设立章程、附属章程或者董事会决议规定的章程修改、公司合并、股份交换或者资 产处分的情况下，对决议持异议的股东。 日本商法典反对股东的七种情形：( 1 ) 对公司营业的全部或者重要部分的让 与；缔结、变更或解除关于出租全部营业、委托经营或与他人营业上的损益共通的契 约：及受让他公司的全部营业持异议的股东( 2 ) 对公司合并持异议的股东。( 3 ) 对 公司股份交换持异议的股东。( 4 ) 对公司分立持异议的股东。( 5 ) 对为限制股份转让 山东大学硕士学位论文 而变更章程持异议的股东。( 6 ) 对将有限责任公司的组织形式变更为股份有限公司持 异议的股东。( 7 ) 对将股份有限公司变更为有限责任公司持异议的股东。 总结美国和日本的法律规定，影响股东的根本利益的事项应当包括如下内容：( 1 ) 公司组织形式的根本变更。( 2 ) 公司经营方式发生重大变化。( 3 ) 公司章程的重大修 改。( 4 ) 公司股东结构的重大变化( 5 ) 公司基本结构发生重大变化。我国公司法 的规定与国外法律的规定相比，内容还是有很大的局限性，在将来修改时，可以考虑 增加相应的法定情形。 4 、有限责任公司的反对股东的退股条件 我国2 0 0 5 年公司法第7 5 条规定了三种法定情形下，反对股东可以行使退股 权：( 1 ) 公司连续5 年不向股东分配利润，而公司在该5 年中连续盈利，并且符合本 法规定的分配利润条件；( 2 ) 公司合并、分立、转让主要财产的；( 3 ) 公司章程规定 的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使 公司存续的。 根据该条规定，第一种股东法定退股权的行使必须符合三个条件，且需同时具备： ( 1 ) 公司连续5 年不向股东分配利润。此条件对公司不向股东分配利润的时间 进行了限定，也就是说公司连续不向股东分配利润达不到5 年的，股东无权提出退股。 这主要是考虑预防股东行使退股权而对公司经营的稳定造成风险。 ( 2 ) 公司在5 年内连续盈利。公司连续盈利的时间应当是与公司连续不分配利 润的时间在同一个时间段内，如果，公司的盈利不是连续的，哪怕就是有一年没有实 现盈利，股东也无权提出退股。 ( 3 ) 公司在连续5 年内都符合我国公司法规定的分配利润条件，而公司拒 不分配。我国公司法规定了公司向股东分配利润的法定条件，只有公司连续5 年均符合条件又不分配利润，股东才有权提出退股。 第二种退股条件：公司合并、分立、转让主要财产 公司的成功设立往往是股东们的意思一致的体现，但是公司要合并、分立就有可 能股东意见不一致，公司合并、分立却又是公司运营过程当中常见的运作模式，为了 公司的发展或者为了降低公司的经营风险，公司的控制股东审时度势可能决定公司合 并、分立，对中小股东而言，或出于个人的兴趣、或出于对公司经营风险的担心，可 能就不同意进行公司合并、分立，但是又不能左右股东会的决议，因此，法律应该允 许持不同意见的股东能够退出公司，这样可能会更有利于公司的持续发展。至于转让 山东大学硕士学位论文 8 、恶意规避退股权的问题 对于法律规定的第一种退股条件，法律的本意是为了对中小股东长期得不到公司 利润分配的情形进行救济，但是由于法律规定的条件比较严格，还可能会出现控制股 东及其代理人恶意规避该条件的成就。如：用财务造假的方式，造成公司没有连续5 年盈利的假象：用象征性分红的方式来规避连续5 年不分红。如果，股东向人民法院 提起诉讼，法院依法查明事实，可认定法定退股条件成就，支持股东的退股请求。 ( 二) 、公司的司法解散制度 1 、国外法律赋予股东公司解散请求权的立法例 公司的司法解散制度，是指在法定的情形下人民法院应股东、债权人或公权力的 请求，运用司法的力量，强制解散公司的制度。 美国模范商事公司法规定的法院可以裁定公司司法解散有四种情形：( 1 ) 检 察官能够证明公司通过欺诈手段骗取了公司设立章程或者公司持续超越或者滥用法 律赋予的权限，并向法院提起解散公司之诉的；( 2 ) 股东能够证明，公司董事会在公 司经营管理活动中陷入了僵局，而股东无力打破僵局，导致公司即将或者正在遭受无 法恢复的损害，或者由于公司僵局的存在，导致公司的经营管理活动无法按照对广大 股东有利的方式继续进行；公司的董事或者管理人员已经、正在或者将要实施不法、 压榨、或者欺诈的行为；股东至少连续在两次年会的会期内不能选举出任期已满董事 的继任者；公司资产正在被滥用或者浪费，并向法院提起解散公司之诉的；( 3 ) 公司 债权人能够证明，债权人的债权已经被法院判决所确认，但没有得到执行，公司已经 没有偿付能力；公司书面承认债权人的债权已经到偿付期未偿付，但公司丧失了债务 清偿能力，并向法院提起公司解散之诉的；( 4 ) 公司自行提起诉讼，要求在法院的监 督下自愿解散公司。另外，美国特拉华州公司法第2 7 3 条第1 项规定：“如果本 州公司的股东只有两名。且各自持股5 0 ，共同从事合资经营活动；而且，股东无 法通过协议解散公司、分配公司资产，任何股东均可向法院提起诉讼，请求法院按照 双方事先约定的计划分配公司资产，或者在没有分配计划的情况下解散公司，但公司 章程或者股东书面协议另有约定的除外。” 根据日本商法典的相关规定，持有公司全部股东表决权十分之一以上的股东 在( 1 ) 公司在业务执行中遭遇显著困难，已经产生或者可能产生公司难以挽回的损 失时；( 2 ) 对公司财产的管理或处分显著失当，危及公司存立时的情况下请求法院解 散公司 山东大学硕士学位论文 2 、我国的法律新制度的创设 我国1 9 9 3 年公司法没有规定公司司法解散制度，在实践中公司当出现了公 司僵局的情况或者公司多年无法正常经营时，股东想从公司脱身，却苦于没有法律依 据，这样对公司利益、股东利益、职工利益、债权人利益都是很大的损害。尤其是广 大的中小股东，本身就资金不是很雄厚，困于公司如同浑身被捆一样，毫无伸展的余 地。为了保护中小股东的合法利益，打破公司僵局，确有必要借鉴国外先进的立法例， 引进公司的司法解散制度。2 0 0 4 年公司法修改时，最高法院等机构提出了当公司经 营严重困难、财务状况恶化，虽然没有达到破产的界限，但是继续维持会使股东利益 受到更大的损失；而股东之间分歧严重，不能就公司解散清算达成一致，处于僵局状 态，法律应当规定股东可以申请法院解散公司，进行清算。根据这一建议，全国人大 法律委员会建议增加了相关的规定。唿0 0 5 年公司法第1 8 3 条采纳了人大法律委 员会的建议规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损 失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以 请求人民法院解散公司。” 3 、公司司法解散制度的重要作用 公司事务陷于僵局( d e a d l o c k ) 时，股东的权利无法寻求救济。公司的正常运行 是通过股东行使权利和公司管理机构行使职权来实现的，而公司僵局则是公司正常运 营的对立面，主要是指“因股东之间或公司管理人员之间的利益冲突或尖锐矛盾，而 出现的公司运行障碍，包括公司的运行秩序完全失控，股东大会、董事会与监事会等 权力机构和管理机构无法对公司事务作出任何决议，公司的运行机制处于瘫痪的状 态。”公司僵局无论对公司还是对股东的利益都构成严重的损害。因经营决策无法作 出，公司的业务活动不能正常进行；因管理的瘫痪和混乱，公司的财产在持续的耗损 和流失；因相互之问的争斗，股东和董事大量的时间和精力被无谓地耗费；眼望公司 的衰败和破落、公司财产的耗损和流失，投资者却无所作为，无能为力。公司僵局表 明，股东或董事之问的利益冲突或权利争执以及情感的对抗已经发展到无法调和的程 度，各方之问已经丧失了基本的人身信任关系，合作的基础已不复存在。因此公司 司法解散制度的一个重要作用就是打破公司僵局，破解公司无法正常运营的局面。在 这种情况下，解散公司无疑是公司止损，股东分手的明智的选择。在2 0 0 5 年公司 。参见全国人大法律委员会副主任委员洪虎2 5 年8 月2 3 日在第十届全国人民代表大会常务委员会第十七次会 议l 所作的伞国人大法律委员会关于 ( 修订荦案) 修改情况的报告 。参见试论我固公i d 司法解散制度之构建，h 却蝴帆d l d 啦啤t ，n i ，2 0 奶，1 7 1 0 p 2 蛔 2 9 山东大学硕士学位论文 法出台之前，全国的法院对于股东提起的解散公司的诉讼往往以无法律依据为由裁 定不予立案，新公司法出台之后，为司法实践解决这一难题提供了法律依据。 应当看到公司司法解散制度虽然有重要作用，但是解散公司的负面作用也非常明 显。从中小股东权益救济的角度，公司解散并不是首选，股东应当首先选择行使查账 权、分红权、退股权等方式，如果实在是没有任何其他的救济途径了，才考虑公司司 法解散的救济方法。 4 、公司司法解散的法定条件 我国2 0 0 5 年公司法第1 8 3 条规定了司法解散公司的三个法定条件：( 1 ) 公 司经营管理发生了严重困难；( 2 ) 继续存续会使股东利益受到重大损失；( 3 ) 通过其 他途径不能解决。兹分述如下： 什么是公司经营管理发生了严重困难? 经营管理发生了严重困难实质上就是公 司出现了僵局，也就是公司不能正常运营，不仅指公司财务发生了严重困难，还指公 司的运营管理体系发生了运作困难。 公司经营管理发生了严重困难的表现：( 1 ) 股东会失去作用，公司股东意见严重分歧， 常年无法正常开会，或者即使能够组织开会，往往也无法就有关议题和议案作出决议， 甚至股东会都无法正常选举新的董事会成员；( 2 ) 董事会失去作用，公司董事会在公 司经营管理活动中失去应有的作用，股东又无法改变现状，直接导致公司正在或者将 要遭受损失，这时公司已经无法按照股东的预期继续经营下去了；公司控制股东兼公 司董事长不履行职务，董事会又不能罢免董事长选举新的董事长，导致公司经营陷于 瘫痪。假使公司股东会还能正常履行职能改选董事会，使公司重新获得生机，公司也 可避免司法解散的后果；( 3 ) 公司管理层失去作用，如管理公司印章的人员携带印章 隐匿，公司财务管理人员将财务资料私自藏匿，这些现象如果不能得到及时的纠正， 那么公司的日常经营管理就陷于了瘫痪。 公司经营管理发