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有限合伙制度研究 以美国法为视角 摘要 合伙是古老的企业组织形式之一，伴随着公司制度的大规模施行，合伙制度 不仅没有消亡，反而根据社会的发展和人们的需要，出现了更加具有生命力的制 度创新，有限合伙就是这种制度创新的结果之一。世界范围内有许多国家对有限 合伙通过相应的立法加以规范和确认，使其成为一种特有的融资方式。我国目前 并没有对有限合伙制度以国家统一法律层面的正式认可，但现实中却存在大量有 限合伙的地方立法和实践尝试，众多的中小企业以及风险投资领域的高新技术企 业也都在亟待践行这种企业制度。 鉴于目前美国对有限合伙制度的运行比较完善，本文拟采用历史分析、比较 分析和结构分析的研究方法，以美国统一有限合伙法为视角，对有限合伙的历史 以及现实，有限合伙成立、运营中的基本法律问题以及有限合伙的价值问题进行 了考察研究，最后以此为基础对我国有限合伙制度的引入进行了深刻的思考，并 提出了自己的看法和建议。全文大约4 万字左右，除结束语外，共分为五个章节。 第一章，有限合伙的概述。该部分阐述了有限合伙制度的起源以及发展，并 对各国存在争议的有限合伙定义和法律性质进行了分析，捋顺英美法系中的有限 合伙和大陆法系中的两合公司的来龙去脉。 第二章，有限合伙制度在美国的发展。该部分以美国1 9 1 6 年、1 9 7 6 年、1 9 8 5 年统一有限合伙法的修订为线索，围绕每次修订新法的原因、主要内容、创新内 容以及存在的不足之处进行阐述，从而展现美国有限合伙制度的发展完善过程。 第三章，有限合伙制度的价值。在这一部分，笔者从有限合伙与其他相关概 念进行比较得出有限合伙的制度设计优势；另外还从经济角度进行分析有限合伙 对经济的促进作用。认为有限合伙是普通合伙制度和有限责任制度的精巧结合， 是一种既能拓宽融资渠道，又能合理的配置资源促进经济的发展组合形式。 第四章，有限合伙制度的基本内容。这一部分以美国的有限合伙法律为基点 进行阐述，对有限合伙在成立以及运营中的一些法律问题进行分析，中间部分内 容穿插与英国有限合伙的比较，廓清了有限合伙制度的基本内容。 第五章，对我国引入有限合伙制度的思考以及立法建议。在本部分中首先立 足实际，分析了我国引入有限合伙制度的必要性和可行性；然后再由目前的立法 现状提出立法模式的建议，以及在借鉴美国有限合伙制度的基础上结合我国的国 情，提出创造符合我国国情的有限合伙制度的建议。 关键词：有限合伙有限责任美国统一有限合伙法 t h er e s e a r c ho ft h elimit e dp a r t n e r s hips y s t e m f r o mt h ep e r s p e c t i v eo ft h eu si a w a b s t r a c t p a r t n e r s h i pi so r e o f t h eo r g a n i z a t i o n so f a n c i e n te n t e r p r i s e ，w i t ht h ec o m p a n ys y s t e mi sp u t i nf o r c ei nl a r g e - s c a l e ，p a r t n e r s h i ps y s t e mi sn u to n l yn o tt ow i t h e ra w a y i n s t e a d ，w i t ht h e s o c i e t y sd e v e l o p m e n ta n dp e o p l e sn e e d , p a r t n e r s h i pa p p e a r e de v e nm o r ev i t a l i t y 1 i m i t e d p a r m e r s h i pi so n eo f t h er e s u l t si n n o v a t i o n n o w ，m a n yc o u n h i e si nt h ew o r l dh a v ea c c e p tt h e l i m i t e dp a r t n e r s h i pw h i c hm a k et h el i m i t e dp a r t n e r s h i pt ob ea l l u n i q u e f i n a n c ew a y c u r r e n t l y , l o t so fl i m i t e dp a r t n e r s h i pr e l a t i o na p p e a r sw i t ht h ed e v e l o p m e n to ft h ee c o n o m yi n c h i n a ；o nt h ec o n t r a r y , t h e r ea 陀n o tr e 谊e dr e g i s l a t i o mo i ll i m i t e dp a r t n e r s h i p t h eh i g h - t e c h e n t e r p r i s e sa n dn o m c r o ms m a l la n dm e d i u me n t e r p r i s e sh a v et h ei n t e n s i v ed e s i r et oc a r r yo u tt h i s e n t e r p r i s es y s t e mf o rs e l f - d e v e l o p m e n t w h e r e a sl i m i t e dp a r t n e r s h i pm a n a g e sb e t t e ri na m e r i c a n t h i sa r t i c l ep l a n st ou s et h e r e s e a r c ht e c h n i q u e ss u c h 罄h i s t o r i c a la n a l y s i s , t h ec o m p a r a t i v ea n a l y s i sa n dt h es t r u c t u r ea n a l y s i s t om a k ear e s e a r c ha b o u th i s t o r y ，d e v e l o p m e n t , v a l u ea n dt h er e a l i t yo ft h el i m i t e dp a r t n e r s h i p d u r i n ga m e r i c a no p e r a t i o nf o r 切l 【i 1 1 9u sl i m i t e dp a r t n e r s h i pl a wa st h ea n g l eo fv i e w , f i n a l l y t a k el i m i t e dp a r t n e r s h i pa st h ef o u n d a t i o nt oo l c o u n u t , p u tf o r w a r do w nv i e wa n ds u g g e s t i o n t h ef u l lt e x ti sa b o u t4 0 ，0 0 0d 墙咖，b e s i d e st h ec o n c l u d i n gr e m a r k , 锄b ed i v i d e di n t of i v e c h a p t e r s ： t h ef i r s tc h a p t e r , l i m i t e dp a r t n e r s h i p so u t l i n e t h i sp a r te l a b o r a t e dl i m i t e dp a r t n e r s h i p s o r i g i na sw e l l 笛t h ed e v e l o p m e n t , a n dl i m i t e dp a r t n e r s h i p sd e v e l o p m e n ti nv a r i o u sc o u n t r i e s a n a l y s et h ed e f i n ea n dt h el e g a ln 部c i 】豫d i f f e r e n t i a t el i m i t e dp a r t n e r s h i pb e t w e , e 1 a n g l o - a m e r i c a n l e g a ls y s t e ma n di nc o n t i n e n t a ll e g a ls y s t e m t h es e c o n dc h a p t e r , l i m i t e dp a r t n e r s h i p sd e v e l o p m e n ti nu s t h i sp a r tt a k eu si n1 9 1 6 , i n 1 9 7 6 , i n1 9 8 5u n i f i e dl i m i t e dp a r t n e r s h i pm e t h o dr e v i s i o na sac l u e , r e v o l v e dt h er e a s o fe a c h t i m et oi n n o v a t i o n , t h em a i nc o n t e n t , t h ei n n o v a t i o nc o n t e n ta sw e l la st h ed e f i c i e n c yt h a ts t i l l c x i s t i l 】g t t h u su n f o l dt h ed e v e l o p m e n tp r o c e s so f u sl i i n i t e dp a r t n e r s h i ps y s t e m t h et h i r dc h a p t e r , l i m i t e dp a r m e b h i p sv a l u e i nt h i sp a n , t h ea u t h o l - c o m p a r el i m i t e d p a r t n e r s h i pw i t ho t h e rc o r r e l a t i o nc o n c e p t sa n dg e tt h es u p e r i o r i t yo ft h el i m i t e dp a r t n e r s h i p ； m o r e o v e rm a k i n ga l la n a l y s ef r o mt h ee c o n o m i c a la n g l ei ne c o n o m i c a lp r o m o t i o n t h o u g h tt h a t l i m i t e dp a r l 】l e r s h i pi sac o m b i n eo ft h ee r d i n a l yp a r t n e r s h i ps y s t e ma n dt h el i m i t e dl i a b i l i t y s y s t e m i so n ek i n db o t hc a no p e nu pt h ef i n a n c i n gc h a n n e l , a n d 啪a l l o tf e s o u f c e si nr e a s o n a b l w a ya n dm a k eap r o m o t i o ni ne c o n o m yd e v e l o p m e n t t h ef o u r t hc h a p t e r , t h eb a s i cc o n t e n to f t h el i m i t e dp a r t n e r s h i ps y s t e m t h i sp a r tt a k eu s l a wa st h eb a s i cp o i n t , t oa n a l y s el i m i t e dp a r t n e r s h i pi nt h ee s t a b l i s h m e n ta sw e l la st h eo p e r a t i o n 5 0 r f l el e g a lm a t t e r s , c o m p a r i n gw i t he n g l a n ds y s t e ma m o n gt h ep a r t i a lc o n t e n t s ，c l e a n e du pt h e b a s i cc o n t e n t , o f l i m i t e dp a r t n e r s h i ps y s t e m t h ef i f t hc h a p t e r , i n t r o d u c e st h el i m i t e dp a r t n e r s h i p sa c t u a l i t yi no u rc o u n t r ya n dm a k e s p o n d e ra n dt h e np u t sf o r w a r dt h el e g i s l a t i o ns u g g e s t i o n f i r s tb 娜f i l lt h ea e t u a l i t y , a n a l y z e dt h e n e c e s s i t ya n dt h ef e a s i b i l i t yt os e tu pl i m i t e dp a r t n e r s h i ps y s t e mi no u rc o u n t r y ；, t h e nm a k ea s u g g e s t i o na g a i nf r o mt h ea c t u a lc o n d i t i o n r 1 1 i n k i n go v e rt h e p r o f i t s f r o mu sl i m i t e d p a r t n e r s h i pt ou n i f yo u rn a t i o n a lc o n d i t i o n , p r o p o s e dm a k i n gs o m ec o n f o r m st ou s sl i m i t e d p u r m e r s h i pt oa d a p to u rc o u n t r yn a t i o n a la c t u a lc o n d i t i o r l k e yw o r d ：l i m i t e dp a r t n e r s h i p ；l i m i t e dr e s p o n $ i b ili t y ；t l l p a 有限合伙制度研究一以美国法为视角 第一章：有限合伙1 概述 第一节：有限合伙的产生及发展 一、有限合伙的产生、原因以及意义 有限合伙最早起源于中世纪产生的康孟达契约( c o m m e n d a ) 。中世纪早期在 欧洲大陆各国信奉的是教会法，但教会法却严厉的禁止商业投机和放贷取利。这 一禁令的产生的初衷在于使中世纪早期的农民们免于遭受因消费债务而带来的 世代相传的巨大痛苦，并且此禁令也确实对中世纪农业生产的发展作出了很大贡 献。但是随着经济的发展，特别是1 l 世纪的十字军东征使发达的阿拉伯文明改 变了整个封建主义欧洲的思想，削弱了欧洲的宗教束缚，唤醒了人们的探索精神， 新的贸易和商业精神在封建主义的土地上出现了。2 随着欧洲地中地区海上贸易 的发展和扩大，单个商人已不再适应较大规模的商业冒险，商业的繁荣需要有大 量的资本，放贷取利的禁止已经越来越难以迎合经济的发展，商业发展和教会法 律之间的冲突越来越严重。聪明的商人无法与教会法对抗，又不甘心放弃一本万 利的商机，于是在商业利益的驱使下，创造出一种变相“放款取息”的委托商业 形式一“一个不予限定责任的实际经营的合伙人，与一个以一笔确定数额为保 险金的投资合伙人所结成的一种业务关系”3 。此即有限合伙的雏形。这种委托 合伙制在地中海沿岸的海上贸易运用极为广泛，随着贸易的迅猛发展，在意大利、 英格兰和欧洲的其他地方出现了一种新的商业经营方式康孟达( c o m m e n d a ) 。 康孟达( c o m m e n d a ) 一词系拉丁文音译名称，包含有信用和委托的意思。 根据这种康孟达契约，一方合伙人( 通常被称为s t a n s 的出资者一方) 将商 品、金钱、船舶等转交于另一方合伙人( 通常被称为t r a c t o r 的企业家) 经营。 冒资金风险的合伙人通常获得3 4 的利润，且仅以其投资为限承担风险责任。从 。为了行文中对概念表述的更贴切，笔者将有限合伙界定为广义和狭义两个涵义狭义上的有限合伙专指 英美法系国家中的有限合伙；广义上的有限合伙指所有具有有限合伙特征的组织形态，在大陆法系国家多 指的是两合公司在本章节中的有限合伙，如无特别指出则作广义理解 2 丹尼尔雷思：管理思想的演变 ，北京：中国社会科学出版社1 9 嘶年版，第2 4 页。 帕而格雷夫t 政治经济学辞典) ，转引合伙法律制度研究 - 马强著，人民法院出版社，2 0 0 0 年3 月第 一版，第2 2 7 页 1 有限合伙制度研究一以美国法为视角 事航行的企业家则以双方投入的全部财产独立从事航海交易，其获得l 4 的利 润，并对外承担经营的无限责任。有些海上合伙则规定，从事航行的合伙人提供 i 3 的资金，不从事航行的合伙人提供2 3 的资金，最后双方平分利润。这种 经营方式虽然好象是不公平的，但在1 2 、1 3 世纪，生命是廉价的，而资金则非 常短缺”4 。该契约一般为特定航行而设，航行完成即告终止。 对于有限合伙产生的过程以及意义，美国法官布莱德福作了精彩的阐述： “在法国，有限合伙在中世纪就已经存在，称为l as o c i e t ee nc o m m a n d i t e 。 在最古老的商业记录中已经提到了它。在比萨与弗罗伦萨，最早提到这个术 语是在1 1 6 0 年。1 2 3 5 年的马塞制订法，1 5 8 8 年的日内瓦法，都出现了这个 术语。在中世纪，这是在贸易中最常见的组合之一，也是富裕的意大利沿岸城市 的活跃的、范围极广的商业活动的基础。它极大地促进了地中海沿岸贸易的繁荣。 它为大多数工业和各行业所采用，在十字军的武装保护下，它甚至进入 了耶路撒冷。在一个财富集中在贵族与牧师的时代，因为这些人的身份、荣誉或 者教会法的规定，不能直接参与贸易，有限合伙提供了他们秘密进入商事活动获 取此类赢利丰厚的行业而又不必冒个人风险的手段，因为这一天才的主意从而使 大量的本来只能放在富人抽屉里的财富变成了这一伟大商业的基础，它使那些商 业巨子的社会地位得以提高，使平民成了社会中有影响的阶层。”5 二、有限合伙的发展以及原因 康孟达最初是作为一种规避教会法的商业方式存在的，但到了1 5 世纪，随 着教会法中放贷取息禁令的取消，康孟达却没有随之消亡，而是继续被商人热衷 的采用。这其中的原因是，商人们采用此种经营方式时，深刻的体会到它的优点 一使那些拥有雄厚资本但对商业事务一窍不通的人也可以坐收比借贷所得更 高的收益，尤其是在风险高的领域；而囊中羞涩但勤劳能干的人们也能在商业风 险中获得回报，并且免除还高利贷的后顾之忧。人们的这种投资需求刚好与康孟 达的特点吻合，这使得康孟达得以继续延续发展，逐渐从海上贸易发展到陆上贸 易，从原来的一次性合同发展到一种定期或不定期的关系。大约1 5 世纪时，这 种经营方式开始向两个方向发展。一个是资本所有人对外不公开( 隐名) ，对第 4 啥德罗j 伯尔曼；法律与革命贺卫方等译。北京：中磨大百科全书出版社1 9 9 3 年版，第4 3 0 页 宋永新：美国非公司型企业法，北京：社会科学文献出版社2 0 0 0 年版，第l l o 页 2 有限合伙制度研究一以美国法为视角 三人不负任何责任。另一个是资本所有人与经营人使用共同商号，经营人对第三 人负无限责任，资本所有人负有限责任6 。前者由经营人对外承担权利义务，投 资人则不显名，仅与经营者保持内部的类似于合同的契约关系，后来发展成隐名 合伙；后者中出资者与经营者均对外公开显名，共同对外承担权利义务，但一部 分人对外承担有限责任，另一部分人对外承担无限责任，经发展在大陆法系中成 为一种公司形态，即两合公司。法、德、日及我国台湾地区陆续将这两项制度分 别归入了民商法典或公司法之中。7 两合公司因设立程序比较复杂而且内部治理结构也相当复杂，导致立法上的 谨慎和严苛，所以至今两合公司的数量很少。加之，这些国家对两合公司的规定， 似乎从颁行之日起始终一成不变，当然难以适应经济不断发展变化的需要。从根 本上来说，两合公司在大陆法系国家并没有获得很大的发展。而在英美法系国家， 1 9 世纪末，工业化革命时代的来临，英美发达国家的经济处于繁荣阶段，经济 的发展需要多种形式的商事组织与其相适应，以满足不同市场主体的发展需要。 两合公司制度继在1 8 0 7 年被法国商业法典确认，由法国探险者和殖民者带入美 国后，逐渐演化为英美法中的有限合伙制度，在1 8 0 9 年，英国合伙法确立了有 限合伙制度，1 9 0 7 年又制定了单行的有限合伙法。美国第一部关于有限合伙 的统一法律规定是1 9 1 6 年统一州法委员会制订的统一有限合伙法，从此有限 合伙制度在英美法系国家中获得很大的发展。特别是美国，统一有限合伙法 历经多次修订，始终紧随时代发展的步伐，立足于现实的需要( 不断平衡有限合 伙人、普通合伙人和交易第三方之间的利益，顺应不同时期的价值取向) ，带有 很强的实用主义色彩，把有限合伙制度的灵活性展现得淋漓尽致，不断的赋予其 新的生命力。这正是大陆法系两合公司没落的同时英美法系有限合伙却长足发展 的原因。 第二节：有限合伙的定义 有限合伙是英美法上的概念。在美国法上，“有限合伙”( l i m i t e d p a r t n e r s h i p ) 是指由两人或多人根据本州的法律设立，且拥有一个或多个普通 合伙人和一个或多个有限合伙人的合伙。英国1 9 0 7 年的有限合伙法规定： 罗玉珍主编：民事主题论) ，中国政法大学出版社。1 9 9 2 年版，第1 4 7 页 7 黄健雄、齐树洁：海峡两岸台伙制度比较，台湾研究集刊 ，1 9 9 7 年第3 期。 参见美国1 9 8 5 年统一有限合伙法 1 0 1 ( 7 ) 3 有限合伙制度研究以美国法为视角 有限合伙是由至少一个普通合伙人和至少一个有限合伙人组成，普通合伙人对有 限合伙债务承担无限连带责任，有限合伙仅以其出资为限对有限合伙债务承担有 限责任。9 由此可见，有限合伙是由承担无限连带责任的普通合伙人和承担有限 责任的有限合伙人组成的、依法律规定产生的合伙。分析以上定义，有限合伙应 具有以下特征： ( 一) 合伙人组成的二元性 从人员组成上看，有限合伙由两种合伙人组成，即一方为普通合伙人，另一 方为有限合伙人。这既区别于全由普通合伙人组成的普通合伙，也区别于由同一 种股东组成的有限责任公司和股份有限公司，两种合伙入的存在乃是有限合伙成 立并存续的要件，组成结构上具有二元性。 ( 二) 合伙人责任形式的二元性 有限合伙中的普通合伙人对合伙债务负无限责任，除每个普通合伙人以其个 人全部财产对合伙债务负责外，如为二人以上时，彼此还应负连带责任：有限合 伙中的有限合伙人对合伙债务仅承担出资范围内的有限责任。有限责任同时意味 着有限合伙人相互之间不承担责任，有限合伙人与普通合伙人之间也不承担责 任。有限合伙中两种合伙人责任形式的二元性是有限合伙制度最大的特色。 ( 三) 有限合伙人不参与合伙组织的经营和管理 与有限合伙人中不同合伙人责任形式的二元性相对应，在有限合伙组织中， 有限合伙人不享有合伙企业的经营管理权，而且也不可以对外代表合伙组织，与 第三方发生法律关系。也正因如此，有限合伙人的行为对合伙组织没有约束力， 否则，他们应对其经营期间合伙组织的一切债务负责。而在普通合伙组织中，每 一合伙人都享有参与合伙组织经营管理的权利以及对外代表合伙组织进行交易 的权利。 ( 四) 有限合伙兼具人合性与资合性 有限合伙集普通合伙的人合性与有限责任公司的资合性于一身，它是由人合 与资合两种因素有机结合而成的一种合伙形式。其人合性是指有限合伙以普通合 伙人的个人信用及普通合伙人相互问的人身信任关系作为对外信用的基础，同时 又以有限合伙人出资而形成的合伙资本作为立信于社会的基础。这两种因素是普 e r i - l a r d y l v a n l y , u n c l e r h i l l s p r i c i p l e s o f t h e l a w o f p a r m e r s h i p , l o n d o n b u t t e r w o r t h & i 9 8 3 , p 1 1 5 转引自马强 台伙法律制度研究 ，北京：人民法院出版社2 0 0 0 年版，第2 3 7 页 4 有限合伙制度研究以美国法为税角 通合伙与有限责任公司和股 份有限公司所不能同时具备的：即普通合伙仅具人合性而欠缺资合性，使其融资 渠道十分狭窄，难以扩大经营规模：有限责任公司虽然也兼具资合性与人合性， 但其人合性较资合性则处于次要地位，且股东对公司均承担有限责任：而股份有 限公司仅具资合性而缺乏人合性，这使其股东相互之间难以形成信任合作关系， 同时股东均负有限责任，于债权人不利。 在大陆法系，贯穿类似英美国家有限合伙制度内容的是两合公司( d i e k o m m a n d i t g e s e l l s c h a f t ) 。德国法律中两合公司的概念是，两合公司”由无限责 任股东和有限责任股东组成，双方共同在同一个商号下活动。法国商事公司法、 日本 商法典以及我国台湾地区的公司法都有关于两合公司的内容，其具 体构成以及内容都和英美国家中的有限合伙有一定的相似之处。所以有一些学者 曾提出“实际上，有限合伙与两合公司不过是不同法系下冠以不同名称的同一类 合伙组织制度”。“但笔者认为，虽然英美法系中的有限合伙制度与大陆法系中的 两合公司存在着诸多的相似之处，但二者也存在着一些区别，是不能等同视之的。 二者的具体不同内容将在下述内容中进行阐述。 第三节：有限合伙的法律地位 有限合伙是合伙的一种特殊类型，在研究有限合伙的法律地位时我们先来界 定合伙的法律地位。 一、合伙的法律地位 对于合伙的法律地位，在理论上和立法上均有争议，主张不一。国际上有关 合伙法律地位的定性在两大法系中主要有三种类型： 一种以法国为代表，在民法典中赋予合伙以法人民事主体资格。法国于 1 9 7 9 年对民法典作了大规模的修订，昵确规定除隐名合伙外的合伙，自登记之 日起，即享有法人资格( 法国民法典第1 8 4 2 条) 此外，比利时也承认合伙组织 的法人资格； 一种以德国、日本等国为代表，延续罗马法一直以来的传统，认为合伙是主 体间的合同契约关系，不具有外部的统一性，其对外承担责任的活动仍然以公民 m 有些学者将德国商法典第二章中的“d i e k o m m a n d i t g e s e t l s c b a f i ”翻译为。两合公司。，例如杜景林， 卢谌翻译的德国商法典；而有的学者则将其译为“有限合伙0 见楚建译的德国民商法导论 1 1 于飞：试论我国民法典中台伙制度立法体系的重构，。( w t o 与中国市场经济法制，北京：社会科学文 献出版社2 0 0 3 年版，第1 4 1 页。 ， 有限合伙制度研究以美国法为视角 个人进行的，因此不把合伙看作独立的民事主体，将合伙作为发生债的一种根据。 如德国商法典第7 0 5 条即规定合伙是一种契约不是法人。日本也有相似的规 定。 另一种观点对于合伙的法律地位持区别对待的态度。该观点认为，一些临时 性的简单的合伙，没有形成企业组织的，不能成为独立的民事主体；而那些有名 称或字号、有自己的组织机构的合伙，则可以成为独立的民事主体。”美国采用 此种观点。在美国，“一个多世纪以来，关于合伙是否应视为一个独立的实体， 一直存在着争论”。”主要有两种观点：一是集合说，另一是实体说。前者依传统 的普通法理论，认为“合伙是合伙人之间的集合，这种集合本身没有发生质变， 不产生一个新的实体”“；后者认为。合伙是一个独立于它的合伙人的实体，更 象公司”。”在立法上，1 9 1 4 年的统一合伙法是以集合说为基础的，但在部 分条款中实际上也承认合伙具有人格。例如，在“术语定义”中就规定：“人” 包括个人、合伙、公司和其他团体；1 儇认合伙人是合伙的代理人，”等等。这就 事实上承认了合伙具有自己独立的人格。1 9 9 4 年，在修订合伙法时，立法者扬 弃了集合说，明确规定：“合伙是一个与其合伙人不同的实体”。” 二、有限合伙的法律地位 尽管各国对合伙法律地位的立法实践不尽相同，在理论界也存在颇多争议， 但法学理论界普遍倾向于赋予有限合伙以民事主体的地位，但具体又分以下三种 观点：第一，不具有法人资格的独立民事主体。有限合伙为享有民事权利、承担 民事义务的民事主体，但有限合伙本身并不具有法人资格。在英美法系国家，因 没有大陆法系的法人概念，只认为其与普通合伙一样，是一类特殊的法律主体。 因其具有明显的实体性，赋予其一定的团体人格。第二，具有法人资格的独立民 事主体。在大陆法系的许多国家，如法国商事公司法明确了两合公司的法人 地位，日本也将两合公司视为法人。第三，半法人资格的独立民事主体。在阿根 廷，有限合伙即是半法人资格的独立民事主体。有限合伙介于自然人和法人之间， n 张天民，马永双等：( 中华人民共和国合伙企业法) 适用与研究 ，中国人民公安大学出版社，1 9 9 7 年 版，第1 6 页。 杨泽廷：英美两国关于合伙法律地位的理论与实践，外国法学研究1 9 9 7 年第1 期 束永新：美国非公司型企业法，北京t 社会科学文献出版社2 0 0 0 年版，第“页。 4 a n g e l as c h n e e m a n , t h el a wo f c o r p o r a d o n s , p a m e r s h l pa n ds o l ep r o p r i e t o n h i p s , s e c o n de d i t i o n , i n t e r n a t i o n a l t h o m d o n p u b l i s h i n g c o m p a n y ，p 2 1 1 参见美国伯一台伙法 ( 1 9 1 4 ) ( u n i f o r m p a r t n e r s h i p a c t ，以下简称u p a ) 2 1 7 u p a 2 l ”u t a 2 0 1 ( 1 ) 6 有限合伙制度研究以美国法为视角 在有些方面倾向于法人，如有限合伙的财产，而在某些方面又倾向于自然人，如 合伙人的法律责任。” 坤徐景和；有限合伙：创造。安全港 ，载于中国律师，2 0 0 3 8 ，第7 9 页 7 有限台伙制度研究一以美国法为视角 第二章：有限合伙制度在美国的发展 美国的有限合伙立法是在法国的启示下制订的，最早的州有限合伙立法出现 在纽约1 8 2 2 年的立法，当时立法的动机是为了避免投资者个人仅仅因为参与分 享利润而对第三人承担责任，是“以允许进行贸易投资，对公众没有损害，也不 对特别合伙人( 当时对有限合伙人的称谓) 造成其投资以外的损失的方法鼓励商 业活动”，但出于对保护债权人利益的考虑，对有限合伙的限制也是十分严格 的。如立法规定，有限合伙除必须申报一份载明存续期限、出资、合伙入名称和 经营范围的有限合伙证书外，有限合伙人还必须以现金足额出资，在结业前不能 撤回出资或减少出资；有限合伙人不得参与合伙事务：有限合伙证书内容如有不 真实，即会使全体有限合伙人承担普通合伙人的的责任。而且当时法官对有限合 伙人的看法也不过是一种特殊种类的普通合伙人，有限合伙人享受的有限责任是 应以严格遵守制定法的规定为条件的，否则就要承担普通合伙人的无限连带责 任。 随着美国东部沿海各州的发展，东部沿海各州也都以纽约州的有限合伙立法 为其立法模式。 一、1 9 1 6 年统一有限合伙法 在实际操作中，对有限合伙设立程序的严格规定和不允许有限合伙人参与合 伙事务并没有起到应有的作用，而且还阻碍了有限合伙的价值发挥。为了促进有 限合伙组织的发展，因此产生了1 9 1 6 年统一州法全国委员会对有限合伙制度的 统一修订。 1 9 1 6 年修订的统一有限合伙法，以不同方式减少了有限合伙人承担合伙责 任的风险，给予有限合伙人以更多的保护以鼓励投资。例如把有限合伙人称为有 限合伙的。成员”，而不称其为合伙人；只有明知有限合伙证书内容不真实的有 限合伙人才承担责任，而且也只是对信赖这一证书真实性而给予有限合伙贷款的 1 7 9 3 年的案例w a u g h v c a m c 见b r o m b e r g & r i b s t c i n o n l i m c t e d p m - m 矗- s h i p , 1 9 9 8 ，1 1 0 2 转引自美 国非公司型企业法) ，北京z 社会科学文献出版社2 0 0 0 年版，第1 l l 页 8 有甩合伙制度研究以美国法为视角 债权人负责；有限合伙人既可以用现金出资也可以用实物出资等。 然而，1 9 1 6 年法仍在总体上倾向于保护债权人，保留了有限合伙人参与对 合伙的控制即丧失有限责任的概念。仍然把有限合伙作为合伙的一种特殊形式对 待，在有限合伙法没有明确规定的情况下，可以适用1 9 1 4 年统一合伙法。1 9 1 6 年法制订后，各州修改了原来的有限合伙法，以保持与其他各州立法的统一，在 7 0 年代的时候已被全国各州采用。 二、1 9 7 6 年统一有限合伙法 1 9 1 6 年统一有限合伙法颁布后，确实对有限合伙组织的发展起到了一定的 促进作用。特别是6 0 年代以来，由于经济的繁荣，加上高额的所得税，以及众 多的税收特别折扣或抵免规则，驱使人们寻找各种名目的避税手段。由于有限合 伙的合伙性质，作为有限合伙的投资者可以享有有限责任，作为企业，可以享有 免税待遇，所以有限合伙成了当时避税的首选工具。另外，在1 9 1 6 年修订有限 合伙法的时候，立法者设想的适用对象是少数的有限合伙人，简单的融资安排， 只在本地经营的有限合伙。但因为有限合伙避税功能以及自身的优点，后来发展 到一个有限合伙可以拥有成千上万有限合伙人的复杂融资安排和跨州经营的情 况。1 9 1 6 年统一有限合伙法显然无法适应当时的现实需要了。这是制订1 9 7 6 年 有限合伙法的主要原因之一。 1 9 7 6 年统一有限合伙法考虑到大型的公众有限合伙的经验，规定了非本州 有限合伙取得在本州经营商务的资格的程序；规定了必须指定在本州的办事处与 代理人，并第一次授权有限合伙人提起派生诉讼；赋予了合伙协议以比1 9 1 6 年 法规定的合伙协议更大的重要性；允许有限合伙人以劳务投资，是对传统有限合 伙出资概念的重大突破。另外，其仍然保留了有限合伙人参加对合伙的控制即应 对合伙债务承担责任的概念，但减少了此种责任的范围。其明确列举了有限合伙 人可以合法参与有限合伙事务的事件，规定只有达到参与控制有限合伙程序时才 会丧失有限责任的保护。 同1 9 1 6 年法一样，1 9 7 6 年法规定，该法未明确规定的问题同样适用统一 合伙法。 三、1 9 8 5 年统一有限合伙法 1 9 8 5 年统一有限合伙法的内容迸一步起到了鼓励投资的作用。它进一步扩 9 有限合伙制度研究一以美国法为视角 大了有限合伙人可以参与合伙事务的范围，并且要求主张有限合伙人应对合伙债 务承担责任的债权人证明，他合理地相信该参与企业控制的有限合伙人是普通合 伙人；取消了将有限合伙人名字列入有限合伙证书的要求，同时也不把有限合伙 证书作为有限和的基本文件，而把合伙协议作为有限合伙的基本文件，这是1 9 8 5 年法的最重大的变革之一，等等。 i o 有限合伙制度研究以美国法为视角 第三章：有限合伙的价值 第一节：有限合伙与相关组织形式的比较 一、有限合伙与普通合伙 众所周知，普通合伙是全体合伙人对合伙债务承担无限连带责任的，它是建 立在合伙人之间高度信任基础上的一种对人关系，是合伙人相互选择的关系，具 有较强的人合性。它与有限合伙相比较具有以下优势； l 、有限合伙的融资功能较普通合伙强 在普通合伙中，所有的合伙人都对合伙的债务承担无限责任，当合伙财产不 足以承担合伙债务时，各个合伙人就必须用个人的财产承担无限连带责任。合伙 人面临的风险无疑是巨大的，此特点不利于企业吸收更多的合伙人入伙从而可以 获得更多的资金投入生产和经营。所以普通合伙的融资能力相对来说比较弱，规 模也偏小。 在有限合伙中，有限合伙人只需要以其出资额承担有限合伙企业的亏损，因 此所面临的风险也减小了，又因为有限合伙人不需要参与合伙企业的经营管理， 能满足一些没有经商经验但持有资金的投资者的需要。所以有限合伙能吸引更多 的资金进行投资，融资能力相对于普通合伙比较强。 2 、有限合伙比普通合伙更具稳定性 有限合伙中的有限合伙人仅以出资额承担亏损责任，不参与合伙的经营管 理，所以有限合伙在普通合伙人和性的基础上还具有一定的资和性。由于资合因 素的注入，有限合伙人与有限合伙发生了“分离”。因此，“在有限合伙制度中， 有限合伙人在合伙企业中的投资份额或财产份额可以很容易地转让、继承( 合伙 协议中有此规定或其他合伙人同意) 。这就使得虽然有限合伙人人员可以流动， 但是投入到合伙企业中的资本不会流动”，2 1 有限合伙人的变动并不会对合伙企业 产生实质性的影响。同时有限合伙人的死亡、退伙或丧失行为能力等情形并不必 2 1 高富平等著：台伙企业法原理与实务 ，北京：中国法制出版社1 9 卯年版，第7 9 页 1 1 有限台伙制度研究以荑田法为视角 然导致有限台伙的解散。正是有限合伙中资合因素的存在，使合伙企业自身的主 体性特征更加明显。从而在组织的稳定性上电相应的增强。 当然，和普通合伙相比，有限合伙也存在一些不足之处，如在设立程序方面 较普通合伙繁琐，有限合伙需要依法并经批准登记才可以成立，而普通合伙只依 合伙人之间的契约就可以成立；另，有限合伙人“对有限合伙的投资是被动的， 对经营管理任何形式的介入和控制，都会将有限合伙的性质转交为一般合伙。“4 这样有限合伙人必须将自己全部信用寄托在普通合伙人的身上，由于信息的严重 不对称导致对有限合伙人的利益保护不及普通合伙中对合伙人的保护。 二、有限合伙与公司” 公司从其产生到发展使资本主义在短时期内创造出了前所未有的快速发展 的社会生产力。在当今的市场经济社会，公司在社会经济生活中的强大作用也是 有目共睹的但塑二登垒些望堡翌茎芝! ! 壅兰篓叠芝! 璧茧菱堑基始，有限合 伙和公司相比也存在着一定的优势。 l 、有限合伙可以在一定程度上降低管理成本。 公司的管理体系的设置强调所有权和经营权的分离，享有经营管理权的是公 司的经营层，他们与公司的所有者股东的利益取向不同，前者追求报酬的最 大化，后者追求投资利润的最大化：同时由于所有者和经营者之间信息的不对称， 这就不可避免地导致产生在信息不对称、不充分的情况下，由于经营管理者有可 能不完全按照契约行动或偏离企业所有人的目标、意愿而引起的所有的对委托人 的价值损耗。由于管理者不对公司债务承担责任，致使经营者有可能违背其应承 担的忠实与善管义务为谋取个人利益而做出损害公司利益的行为。由此导致公司 的所有者一方面要花成本对经营者进行监督，另一方面又要花成本对经营者进行 激励，以防范经营者在经营过程中出现的不轨行为。 有限合伙因存在混合的责任制，故其管理形式有别于公司，其特点为：普通 合伙人既是合伙的所有者又是管理者，对合伙的债务承担无限连带责任一方面 因其对企业承担的是无限责任故其必须忠诚、谨慎的履行作为经营者的职责，另 一方面，其作为所有者追求利益最大化的天性又会促使普通合伙人努力地为合伙 和各合伙人谋求利益。责任上的约束、利益上的激励在一定程度上降低了普通合 五高如星、王敏祥：美国证券法 ，北京。 击律出版社2 0 0 0 年版，第6 4 页。 。公司按照不同的方法有不同的分类，这里的公司专指股东承担有限责任的有限责任公司和股份有限公司 1 2 有限合伙制度研究以美国法为视角 伙人进行不轨行为的风险。 2 、有限合伙可以加强对债权人利益的保护 公司的股东在理论上是公司的最终所有者，享有对公司重大事务的经营管理 权和利润分配权，但公司的有限责任制则将股东的责任限制在其出资范围内，减 轻了股东的投资风险，同时也加大了债权人的经营风险；另一方面由于有限责任 的存在，使公司的人格和股东的人格相分离，因而公司的债权人就不能透过公司 这层。面纱”向公司的股东进行追究，这就给公司的股东特别是有实权的鼓动滥 用公司人格、利用公司从事不轨活动提供了机会，从而置于债权人的利益于危险 的境地。基于公司有限责任制度存在的弊端，许多学者曾提出，在某些特殊情况 下，援引“公司法人人格否认法理”“。 在有限合伙中，普通合伙人承担的无限责任可以弥补公司有限责任对债权人 带来的风险，不仅有限合伙企业的财产成为了偿付企业债务的来源，而且普通合 伙人的个人财产也