（国际法学专业论文）论美国《反海外贿赂法》及其对中国反商业贿赂法制的启示.pdf

论美国 ：反海外贿赂法 及其对中国反商业贿赂法制的启示 ( 硕士论文中文摘要) 专业：国际法 研究方向：国际经济法 作者姓名：毕静静 指导教师：林燕平 随着市场化进程的加快，经济成分多样化，利益主体多元化，市场竞争日趋激 烈，商业贿赂在一些行业、领域和单位较为严重，表现形式多种多样，已经成为经 济生活中的一个突出问题。商业贿赂如同一颗毒瘤，正侵蚀着中国经济的健康肌体 商业贿赂违背社会主义市场经济的基本原则，妨碍公平竞争和资源合理配置，影响 投资环境，破坏市场经济秩序，直接损害人民群众的合法权益，腐蚀党员、干部和 企业从业人员，成为滋生腐败行为和经济犯罪的温床。 随着发达国家对中国直接投资金额的日益增长，越来越多的跨国公司通过合资 企业、并购、设立全资予公司等形式将自己的触角伸入中国。而为了获取更多的利 润，进行商业贿赂已经成为许多跨国公司在中国生存的“潜规则”。与中国企业相比， 跨国公司的实力雄厚，其行贿技巧和手段更高明，对于中国政治、经济和社会利益 也具有更严重的危害性。因此中国政府必须不遗余力地打击跨国公司在中国的商业 贿赂行为。 从法律层面上看，中国目前的反商业贿赂法制还存在很多不足，比如刑法对商 业贿赂没有明确的定义；一些具体规制商业贿赂的法律法规层级太低；刑事和民商 事法律法规之间有竞合之处，也有空白的地方等。这些都导致了我国现有的反商业 贿赂法制还不能够十分有力地打击跨国公司在中国的商业贿赂行为。因此，我们需 要借鉴发达国家类似的相关立法如美国的反海外贿赂法，以期取长补短。 本文分三个部分，第一部分概述了美国跨国公司在中国商业贿赂的现状。文中 首先阐述了近年来美国跨国公司在中国吸收直接投资中的重要地位，结合部分典型 案例介绍和分析了美国跨国公司在中国商业贿赂愈演愈烈的现状和危害，并由此导 出对商业贿赂概念的探究 在明确了什么是商业贿赂后，第二部分着重分析和评述了在中国经营业务的美 国跨国公司的母国对商业贿赂的法律规制，也就是美国的 反海外贿赂法，这部法 律主要是规范美国的国内主体、发行人以及部分国外主体向外国官员进行商业贿赂 的行为。由于该法的管辖权已经触及到美国之外的国家，本文接着分析了由这部法 律引出的一些独特的法律问题。 本文第三部分接着对在中国经营业务的美国跨国公司的东道国中国的反商业贿 赂的法律进行了系统的分析和评述，并结合反海外贿赂法的立法实践，提出了 自己对于中国反商业贿赂法制的一些修改意见和建议。 【关键词】跨国公司商业贿赂反海外贿赂法反商业贿赂法制 f o r e i g nc o r r u p tp r a c t i c e sa c ta n di t s r e v e i a t i o n so nc h i n aa n t i c o m e r c i a lb ri b e r yl e g a l s y s t e m ( l a s t e rd i s s e r t a t i o na b s t r a c t ) 专业：国际法 研究方向：国际法 作者姓名：毕静静 指导教师：林燕平 w i t ht h ed e v e l o p m e n to fm 踟? k e t i z a t i o na n de v e r f i e r c e rc o m p e t i t i o n ，t h ea c t o fc o 呛r c i a lb r i b e r y1 1 a sb e c o m eas e r i o u sp r o b l 鲫i nc u r r e n te c o n o m i cl i f e i t ht h ev i 0 1 a t i o no ft h eb a s i cp r i n c i p l e so fs o c i a l i s tm a r k e te c o n o m y ，t h e a c to fc o 衄e r c i a lb r i b e r yt l a sc a u s e da1 0 to fn e g a t i v ee f f e c t so nt h e i n v e s t m e n te n v i r o 珊e n t i te n c u 皿b e r sf a i rc o 叩e t i t i o na n dr a t i o n a l d i s t r i b u t i o n0 fr e s o u r c e s ， d i s r u p t se c o n o m i co r d e r ，i n f r i n g e sp e o p l e s l a - f u lr i g h t sa n di n t e r e s t sa n dc o 咖p t s81 0 to fo f f i c i a l sa n de m p l o y e e s a s 舶1 1 霄i t ht h e9 1 0 b a l i z a t i o na n di n c r e a s eo ff o r e i g nd i r e c ti n v e s t 咐n ti nc h i 舱 f r 伽 d e v e l o p e dc o u n t r i e s ，m o r e锄dm d r e咖1 t i n a t i o 舱1c 唧a n i e sh a y e e x t e n d e dt h e i ri n f l u e n c ei n t oc h i 舱i nt h ef 伽o fj o i n tv e n t u r e ，m e r g e ra n d a c q u i s i t i o na n de s t a b l i s h i n g 响0 1 l yo 霄n e de n t e r p r i s e s a n dc o n d u c t i n gt h e 8 c to fc 咖e r c i a l b r i b e r y i l a sb e c 伽e 肌 i 珥) 0 r t a n tm e t h o du s e db y 哪l t i t l a t i o n a lc 唧a 1 1 i e st oo b t a i nm o r eb e n e f i t s 霄i t hs t r o n g e rf i n a n c i a l p o 霄e r ，t h e 叫l t i n a t i o n 8 1c o m p a n i e s _ i l lh e n c ed o 毗c hg r e a t e rd 撇g et 0t h e p o l i t i c a l ，e c o n 鲫i c 锄ds o c i a l主n t e r e s t so fc h i 啮 a c c o r d i n g l y ， c h i n e s e g o v e r 舢e n ti ss p a r i n gn oe f f o r t st of i g h ta g a i n s tt h ec o 珊e r c i a lb r i b e r ya c t s i n v o l v i n g 哪! t i n a t i o n a lc 伽p a n i e st 1 1 a td ob u s i n e s s i nc h i n a f r 锄l e g a lp e r s p e c t i v e ，t h e r ea r es t i l lal o to fd e f i c i e n c i e si nt h ec u r r e n t a l i n e s ea n t i c 锄e r c i a lb r i b e r y1 e g a ls y s t e 札f o re x a m p l e ， t h e r ei sn o e x p l i c i td e f i n i t i o no nc 锄e r c i a lb r i b e r yi np r cc r i m i n a ll 跏，锄dt h e1 e v e l o fs 叩er e g u l a t i o n ss t i p u l a t i n gc o 唧e r c i a lb r i b e r ya r en o th i g he n o u g h t h e s e a r et h er e a s o n s 而yt h ec u r r e n ta l i n e s ea n t i c 咖e r c i a lb r i b e r y1 e g a ls y s t 鲫 i ss t i l ln o tp ( 婀e r f u le n o u g ht of i g h ta g a i n s tt h ec o 皿舱r c i a lb r i b e r ya c t s o f 舢1 t i 舱t i o n a l sa i l da l s ow 】h y - en e e dt or e f e rt o 觚dl e a r nf r 伽f o r e i g n c o r r u p tp r a c t i c e sa c t t h ef i r s ts e c t i o no ft h i s 阳p e rm a k e sag e n e r a ld e s c r i p t i o no ft h ec u r r e n t s t a t u so ft h e m e r i c a n 舢1 t i n a t i o n a l st h a ta r ei n v o l v e di nt h ec 伽e r c i a l b r i b e r yi nc h i n a w i t ht h ei n t r o d u c t i o na n da n a l y 8 i so fs o m et y p i c a lc a s e s ， t h ec l o s es t u d yo nt h ed e f i n i t i o no fc o 哪e r c i a lb r i b e r yi sm a d e t h es e c o n ds e c t i o nf o c u s e so nt h e8 n a l y s i sa n dc o f 衄e n t 钔了o nt h ef o r e i g n c o r r u p tp r a c t i c e sa c t ，讹i c ht a r g e t sa tt h ea c t so fg i v i n gb r i b e r i e st ot h e f o r e i g no f f i c i a l sb yu sd 伽e s t i cc o n c e r n s ，i s s u e r sa n ds 伽ef o r e i g np e o p l e b e c 叫s et h ej u r i s d i c t i o no ff o r e i g nc o r r u p tp r a c t i c e sa c ti sb e y o n dt h e t e r r i t o r yo fa m e r i c at os 伽ee x t e n t ，s o m eu n i q u el e g a li s s u e sa r et h e r e f o r e r a i s e da n da n a l y z e d t h et h i r ds e c t i o nc o n t i n u e st 0g i v eas y s t e 嘲t i ca n a l y s i sa n dc o 啪e n t a r y0 n t h e 锄t i c o 哪e r c i a lb r i b e r y1 e g a ls y s t 鲫o fc h i n a ，_ 1 1 e r em o r ea n dm o r e a m e r i c a n 舢l t i n a t i o n a l ss e l e c tt od ob u s i n e s sa n da r ei n v 0 1 v e di nt h ea c t o fc o m e r c i a lb r i b e r y w i t hr e f e r e n c et of o r e i g nc o r r u p tp r a c t i c e sa c t ，s o 啪 s u g g e s t i o n sa n di d e a so nh o 霄t oi m p r o v et h ec h i n e s ea n t i c o m m e r c i a lb r i b e r y l e g a ls y s t 鲫h a v eb e e np r e s e n t e d k e y 们l l d s 姗l t i n a t i o n a lc 0 删，c 懈r c i a lb r i b 腿y ，姗i g n c o r r u p tp r a c t i c e sa c t 。a n t i 0 0 删e r c i a lb r i b e r yi e g a ls y s t 脚 论文独创性声明 毕静静的学位论文论美国反海外贿赂法及其对中国反商业贿赂法制的启示 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以标 注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。其他 研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示了谢意。 作者签名： 论文使用授权声明 本人完全了解华东政法学院有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保 留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文的全 部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有权将本 学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解密后遵守 此规定。 作者签名：靼导师签名：二柏 论美国反海外贿赂法 及其对中国反商业贿赂法制的启示 引言 随着经济全球化的迅猛发展，发达国家对外直接投资数量也呈日益上升趋势。 中国是全球吸收对外直接投资的大国，而美国是全球对外投资的主要国家，因此近 年来在中国的美国跨国公司无论是数量上还是规模上都发展迅速。但在给中国经济 发展做出贡献的同时，美国跨国公司在中国使用商业贿赂的手段为自己获利的现状 也是令人触目惊心。 ， 但是目前国内对跨国公司贿赂外国官员行为的法律规制的研究还比较薄弱，系 统地对美国的反海外贿赂法进行研究的还比较少。同时，根据中国现行的刑事 法律，外国跨国公司在中国进行贿赂外国官员的行为和中国跨国企业贿赂外国官员 的行为从严格的法律意义而言，都不构成犯罪行为，刑法和其它法律的一些相关规 定还有待完善 随着美国反海外贿赂法的逐步实施，在中国的美国跨国公司也纷纷被揭开原 先看似守法的面纱。本文将首先从商业贿赂的概念研究出发，依次分析在华经营业 务的美国跨国公司的母国和东道国的有关法律规制；结合对这部逐渐为世人所熟知 的反海乡 贿赂法的分析，引出笔者对中国自己的反商业贿赂法制的反思，并对 如何完善中国的相关立法提供了一些建议，以期抛砖引玉。 第一章美国跨国公司在华商业贿赂现状 第一节美国跨国公司在华商业贿赂现状概述 一、跨国公司的概念以及在中国的现状 ( 一) 跨国公司的概念 根据联合国跨国公司委员会 跨国公司行动守则( 草案) 的界定，跨国公司是 指。一种企业，构成这种企业的实体分布于两个或两个以上的国家，而不论其法律 形式和活动范围如何。各个实体通过一个或数个决策中心，在一个决策系统的统辖 之下开展经营活动，彼此有着共同的战略并执行一致的政策。由于所有权关系或其 他因素，各个实体相互联系，其中一个或数个实体，对其他实体的活动能施加相当 大影响，甚至还能分享其他实体的知识、资源，并为它们分担责任。“跨国公司” 一词指企业整体及构成这类企业的各个实体。上述定义表明。跨国公司具有跨国性、 战略的全球性和管理的集中性、公司内部的相互联系性等基本特征。2 典型的跨国公 司一般由设立于不同国家的母公司、子公司和分公司三类实体组成。母公司是通过 股权占有或协议等其他方式对其子公司和分公司实行控制的公司，是基地国( 母国) 3 的法人。子公司通常是指其全部或多数股权被母公司占有或通过协议方式受母公司 控制的公司。它一般依东道国4 法律设立，采取股份有限公司、有限责任公司等形式。 分公司是指母公司设在海内外的办事机构，不具有独立的法人资格，母公司对其分 公司的行为直接负责 ( 二) 跨国公司在中国的现状 1 u n c 破咖eu n i t e dn a t i c o d eo fc d i l d 眦t 锄t r 柚s f 吼i a lc o r p o 髓t i sc z 丁硎p u b l i t i s a l e s e 8 6 ，p 1 5 2 余劲松著；国际投资法 ，法律出版社l 蚰7 年版，第3 3 页 3 根据联合国跨国公司行动守则( 草案) ，“母国一一词系指母公司所在的国家 根据联合国跨国公司行动守则( 草案) ，“东道国”一词系指母公司以外的其它实体所在的国家。 1 一 根据商务部发布的中国外商投资报告2 0 0 6 5 ，截至2 0 0 6 年6 月底，中国累 计实际使用外资金额达6 5 0 8 亿美元，来华投资的国家和地区近2 0 0 个，世界5 0 0 强企业约4 7 0 家在华投资，外商投资设立的各类研发机构超过7 5 0 个据联合国贸 发会议调查，2 0 0 6 2 0 0 8 年，中国仍是对跨国投资最具吸引力的国家。 2 5 年，全球经济复苏步伐加快，外国直接投资6 继续回升，而中国吸收外商 直接投资( f d i ) 也保持了稳定发展，实际使用外资金额继续名列全球前茅。全年 外商对华投资新设立企业( 不含银行、证券、保险行业) 4 4 1 家，同比增长0 7 7 ； 合同外资金额1 8 9 0 6 5 亿美元，同比增长2 3 1 9 。截至2 0 0 5 年底，中国现存注册 外商投资企业约2 8 万家，其出口额占全国出口总额的5 8 3 0 7 。 二、美国跨国公司的概念及其在中国的地位 ( 一) 美国跨国公司的概念 根据联合国跨国公司行为守则草案关于跨国公司的定义和美国跨国公司经 营的实际情况，美国跨国公司应该是指：美国公司在海外设立两个或两个以上的子公 司或分公司所组成的企业实体。美国母公司在全球经营战略的框架下对海外子公司 或分公司享有集中管理的权利，企业的各个实体之间相互联系，可以分享其他实体的 知识、资源以及分担责任等。从严格意义上讲，美国跨国公司是一个经济学意义上的 名词，至今在法律上没有形成准确概念。恰如阿诺尼a 曲铷i 卸坷) 所指出，跨国公司是 一种非常复杂的现象，无法用一个名称来概括。8 余劲松教授认为，跨国公司是根据各种法律制度设立的多个公司的聚集。各内部 中国外两投资报告2 0 0 6 年见中国两务部网站鲢垭；碰! 竖旦i ：趣墨坠趣垒理壁! 纽盘j j 垒臣d ! 塑! 羔：j 鲤 ( 最后访目日期：2 0 0 7 年2 月9 日) 根据经济合作与发展组织( 0 嘞) 关于外国直接投瓷的基准定义 ( 第三版) 及国际货币基金组织( i 虾) 国 际收支手册( 第五版) 。即i ( 对外直接投资) 是指直接投资者旨在对在其所在唇之外的国家经营的企业( 直接 投资企业) 获取持续利益的一种直接投资，其目的在于对该直接投资企业的经营管理具有发言权f d i 是现代的 资本国际化的主要形式之一，而跨国公司是f d l 的主要形式， 。中国井丽投资报告绷年，见宁目商务部弼站照! ! 匹逸型i ! 盥芏：曼垒纽迪z 塑i 纽芏j j 垫匹堕垒坚! 童：j 篮 ( 最后访问日期：2 7 年2 月9 日) s e ey a i r i i a r i ，。加t h ed e f i n i t i 饥o fah l t i 豫t i a lc 凹p o m t i 吖，0 l i a r t 盯1 yr e v i 盯o fe c 硼i c 柚u s i n e s s 。a u g 1 9 7 l ，p 3 4 1 2 实体具有法律上的独立性，而只是在经济上各内部实体受控于母公司，接受母公司的 集中管理才使得跨国公司成为一个统一的经济实体。因而，从跨国公司具有共同的商 业目的、中央控制和内部一体化的特征来看，跨国公司具有企业的特征，是一个经济实 体旭它并不是一个法律上的实体。9 美国跨国公司是根据美国和东道国( 投资所在国) 法律设立的一系列公司或其他组织的组合体。美国跨国公司的母公司或总公司是根 据美国的法律成立的；美国跨国公司在中国的实体，或是根据中国法律成立而由中国 公司控制的子公司，与中国的其他公司处于相同的法律地位；或是作为分公司在中国 登记注册，其地位仍属美国公司。 ( 二) 美国跨国公司在中国的特殊地位 根据商务部发布的中国外商投资报告2 6 l o 2 5 年美商对华投资新设立 企业数和实际美资金额均有所下降，但合同美资金额有一定幅度的增长 2 0 0 5 年美商在华投资新设立企业3 9 4 4 家；合同外资金额1 4 9 6 5 亿美元，同比 增长1 1 0 6 ；实际投入外资金额3 6 凹亿美元。2 0 0 5 年，美商新设立企业、合同外 资金额、实际投入外资金额分别占全国同期吸收外资总量的8 9 6 、7 9 2 和6 1 2 。 其中，通过部分自由港( 维尔京群岛、百慕大群岛、萨摩亚) 投资设立企业2 0 3 家， 合同外资1 4 5 4 亿美元，实际使用外资6 2 7 亿美元。以实际使用外资金额计，美商 对华投资位居第五位，在香港( 2 3 9 6 5 亿美元) 、日本( 6 5 4 2 亿美元) 、台湾地区 ( 6 3 “亿美元) 、韩国( 5 2 0 4 亿美元) 之后。 截至2 0 0 5 年底，美国在华投资累计设立美资企业5 0 2 3 0 家，合同外资金额 1 1 9 5 4 1 亿美元，实际投入外资金额5 4 3 8 5 亿美元，分别占全国累计批准设立外商 投资企业数、合同外资金额和实际使用外资金额总量的9 鸺、9 3 0 和8 7 4 。其 ， 中，通过部分自由港( 维尔京群岛、百慕大群岛、萨摩亚) 投资设立企业1 2 2 4 家， 合同外资7 t 2 1 亿美元，实际使用外资3 2 9 5 亿美元。以实际使用外资累计金额计， 美国居第三位，仅次于香港( 2 8 8 9 4 8 亿美元) 和台湾地区( 6 2 1 1 9 亿美元) 余劲松著：跨国公司法律阿题研究 ，中国政法大学出敝社1 9 8 9 年版，第“一“l 页 蚰中国外商投资报告2 0 0 6 年 ，见中国商务部中国投资指南两站 塾业；塑：鳗i ：g 业：! n 艘垒旦! 盘￥j 吐b g 4 垫! ! 羔：j 盟( 最后访同日期：2 7 年2 月9 目) h t t p ：m f d i g w c n p i i b f d i - z y j y j b g d e f “l t j s p 3 - 而根据商务部发布的最新国别贸易报告中的2 0 0 6 年1 9 月美国经贸形势 及中美贸易关系1 1 可以看出，2 0 0 6 年l - 9 月，美国对主要贸易伙伴的出口呈现出 对新兴经济体中国和巴西的出口增长迅猛的特点。在美国的主要出口市场中，增长 最快的是中国，增幅高达3 4 9 ；其次是巴西，增长2 1 2 。2 0 0 6 年1 - 9 月，中美 双边贸易继续保持增长态势，中国继续保持美国第四大出口市场和第二大进口来源 国的地位。 而从商务部发布的2 0 0 1 年全球f d i 前5 位国家地区及日本、韩国、欧盟，东盟 及在华投资情况对比表”、2 0 0 4 年全球f d i 前5 位国家地区及日本、欧盟、东盟及 在华投资情况对比表1 j 和2 0 0 4 年全球对外投资前1 0 位国家地区一览“等一系列数据 中，我们都清楚地看到了美国是2 0 0 1 年全球对外投资最多的国家，同时也是中国吸 收聊比重最大的国家；虽然2 0 0 4 年美国的聊在中国所吸收的f d i 总额中比重 有所下降，但美国仍然是2 0 0 4 年全球对外投资最多的国家。由此可见美国不仅在全 球对外投资中有着举足轻重的地位，在中国吸收对外直接投资中，美国更是扮演着 及其重要甚至不可替代的角色。正因为美国跨国公司在中国经济发展中的特殊地位， 本文也就选取了美国跨国公司为视角，来研究美国跨国公司在中国的商业贿赂以及 其母国的法律规制。 三、美国跨国公司在华商业贿赂的典型案例 ( ) 中国的投资环境 ” 2 0 0 6 年1 9 月美国经贸形势及中美贸易关系 ，兄中园商务部国别数据同 照! 韭； 业! ! 理! 盟坚! ：婴丝q 坠g 壁! ：卫 箜墼型g i 堕垫! i ! ! ：墅壁鱼i 箜i 坚z 盟鲢量主! 曼兰堂生! 生且羞垦丝蜜丝 签丛生羞墼星羞苤( 最后访阀日期：2 0 0 7 年2 月9 日) “全球f d i 前5 位国家地区及日本、韩国、欧盟、东盟及在华投资情况对比表，见商务部中国投资指南同 站垒! 韭； 坚：旦i ：融芝凸世腰! ! 鲢j ；吐j j 塑! j z 呈咝z 自些旺i ! j ! ；q 鲤咝；z z 璺q 照鱼( 最后访问 日期：2 0 0 7 年2 月9 目) ”2 0 0 4 年全球f d i 前5 位国家地区及日本，欧盟、东盟及在华投资情况对比表 ，见商务部中国投资指南罔 站b ! 业；纽堕墅l 毂! ：世毯尘 堕! 墼! j 出坠堇j j 壁主兰j z g 盟墅髓兰羔j 兰嫂垦壁鲤l 望墨坠曼( 最后访问日 期：2 0 0 7 年2 月9 日) n 2 0 0 4 年全球对外投资前l o 位国家地区一览 。见商务部中国投资指南同站 丛生；盘塑：韭：g 丛：世趔旦! ! 墨主j 墨主j 鲥擅! 墨j 2 鲤塾臣韭j 2 鲤曼嫂鳗曼! 婴：垒埋( 最后访问日期： 2 0 0 7 年2 月9 日) 全球知名的反腐败机构、总部设在柏林的透明国际组织1 5 0 伽唧删 i n t e f n a 哟船1 ) 目前公布了2 0 0 6 年度清廉指数( c p i ) 坫排行榜。清廉指数l o 分为最高 分，0 分为最腐败。8 o l o 分为比较清廉；5 n 名吩为轻微腐败；2 孓5 o 分为较 严重腐败；2 s _ _ o 分为极端腐败。2 0 0 6 年度清廉指数排行榜聚集了世界上1 6 3 个国家 和地区，是目前为止规模最大的一次。今年的指数排行显示，中国大陆的清廉指数 为3 3 分，在1 6 3 个国家和地区中排在第7 0 位玎，仍然是腐败贿赂程度较为严重的国家。 而在透明国际组织公布的2 0 0 6 年度行贿指数( b p l ) 捧行榜中，中国的行贿指数为 4 9 4 分，在3 0 个国家和地区中捧名第2 9 位坞，仍被视为海外行贿意念相当强的地区。 自2 0 世纪9 0 年代后半期开始，伴随着中国引进外资力度的加大，跨国公司逐渐成 为中国经济、科技和文化领域中的一支不可忽视的力量。但是，我们对跨国公司的认 识却远未深入和全面。在中国市场法律法规尚不完善的环境中，不少跨国公司通过贿 赂便利地绕过政策壁垒而迅速获得市场准入权。根据民问经济分析机构安邦集团”于 2 0 0 4 年8 月公布的研究报告称，中国在1 0 年内至少调查的5 0 万件贿赂案件，其中6 4 与国际贸易和外商有关，且跨国公司在华行贿事件近1 哞来都在呈上升趋势。 ( 二) 美国跨国公司在华商业贿赂的典型案例 2 0 0 4 年4 月6 日，网络设备制造商朗讯科技有限公司( l u c e n tt e c l l l l 0 1 0 9 i e si n c ， 下称朗讯) 宣布解雇中国区的四名高管人员，其中包括了朗讯( 中国) 的最高长官董 透明国际”组织成立于l 3 年，是国际上唯专门致力于抑制贪污腐败的国际非政府组织该组织已在 世界上8 7 个国家成立分会，希望通过其在世界各国的分会，结合来自政府、企业希望社会廉洁的正直人士，共 同为制度的革新而努力。从1 9 9 5 年起，。透明国际”组织每年公布一次世界各国的。清廉指数捧行榜”c p i ) 。 每两年发布一次“行贿指数排行榜”( b p i ) ”2 0 年度清廉指数是一个复合指标，评选过程集中了大量专家的观点以及对各个国家公共部门腐败的调查 它反映的是全球各国商人、学者及风险分析人员对世界各国腐败状况的观察和感受它的数据来源是由一些专 家学者从国际上重要、著名的调查报告中( 如世界权威的。盖洛普”，“政治与经济风险组织”、。世界经济论 坛”等机构和组织所作的调查报告) 提取有关人士对各个国家腐败程度的感觉和评判数据，加以综合评估，给出 分数 “c 哪p t i p e r c e p t i 锄i n d 以2 0 0 6 见透弱国际组织两站 塾i 韭；丛坚：i 幽鳇兰g z ：堕醴! i 垒z ! 垫业竖! ! 堙i 鲤i 墅z 曼2 i z 垒q 鳗( 最后访闯日期i2 7 年3 月 l o 日) ”b r i b ep a y e r si n d n2 0 豫l y s i s 髓p 叭p 4 ，见透明国际组织网站 垒i 垭；! ! 生! 幽陛b b 堡g 殴! i 旺! 些h 坚型芏i 型i 曼! 纽i 垃i 2 q 堕( 最后访问日期；加0 7 年3 胃l o 习) ，行贿指数的评价方法与清廉指数相同。 安邦( 删b 0 l 呻) 我国著名的本土独立研究机构，是中国信息咨询业务领域知名民营企业长期致力于战 略研究和信息分析研究，在财经领域、公共政策研究领域，空间战略研究领域，以及信息体制研究中有长期经 验和卓越方法。 5 事长兼总裁戚道协、首席运营官关赫德、市场部主管以及一名财务经理。而四人被 解雇的原因则令人震惊，朗讯总部认为他们在企业运营中存在内部管理控制不力， 可能违反了美国的反海外贿赂法。朗讯称已向美国司法部( u s d 印a m 昵毗o f j u s t j c e ) 2 1 以及美国证券交易委员会( u s 洲d 髂纽de 】【c h a n g cq 啦m 醯i 篮) 递交了报告，对企业内部控制不力的问题做出了说明。4 事实上，朗讯事件只是冰山一角，早在朗讯之前，早已有另一家美国跨国公司 沃尔玛管理服务有限公司身涉贿赂了。2 0 0 3 年1 2 月，云南省对外贸易经济合作厅 原党组书记、厅长彭木裕因涉嫌受贿、挪用公款被判处有期徒刑五年。彭木裕在审 批昆明沃尔玛管理服务有限公司项目时，默认其妻在香港收受昆明沃尔玛管理服务 公司董事邹丽佳价值约1 0 万元人民币的“李l 物”。邹丽佳事后承认，这是为了感谢 彭木裕在昆明引进沃尔玛过程中的。积极帮助”。“ 埘美国反海外贿赂法 ( f 0 r e i 朋c o m i p tp r a c t i c e s c t ，又译反海外腐败法 海外腐败行为法 ，简 称f c p a ) ，于1 9 7 7 年制订，至今已近3 0 年。其间经过1 9 8 8 年、1 4 年和1 9 9 8 年三次修改，其中1 9 船年修正 案为修改幅度最大的一次，该法旨在限制美国公司和个人贿赂国外政府官员的行为，并对在美国上市公司的会 计记录和内部控制制度做出规定，是目前惩泊美国公司对外行贿最主要的法律 “美国司法部根据1 7 8 9 年司法法案( t h ej i i d i c i a r ya c to f1 7 明，c h 2 0 。s e c 3 5 ，ls t a t 7 3 。9 z - 9 3 ( 1 7 髓) ) 设立，起瓠司法部长只负责在最高法院进行的涉及美国政府的诉讼，以及应美国总统要求给在一些法律问题上 提出意见。或者应其他政府部门请求处理与这些部门有关的事务。1 8 7 0 年。随着涉及美国政府的诉讼案件的数 量增加，国会通过1 8 7 0 年法案( t h e c tt oe s t a b l i s ht h ed e p a r t 岫n to fj u s t i c e c i l1 5 0 ，1 6s t a t 1 眈 ( 1 8 7 0 ) ) 于1 8 7 0 年7 月1 日正式设立司法部作为美国政府下的一个行政部门，由司法部长领导。1 8 7 0 年法案 赋予司法部处理全部刑事案件和涉及美国政府利益的民事案件的权力。此外，司法部也负责对联邦法律的执行 工作现在美国司法部已经成为全球最大的律师事务所和执行联邦法律的核心机构参见美国司法部同站 丛圭巳；! 塑：g 堕鲥：墨业盥2 塑趔i 垒兰i 鲤堑最后访问日期；2 7 年2 月9 日) 甜 美国证券交易委员会根据1 9 3 4 年证券交易法设立，它以寻求最大的投资者保护和最小的证券市场干预， 限制证券活动中的欺诈、操纵，过度投机和内幕交易等活动，维护证券投资者、发行者、交易者等各类市场参 与者的正当权益为宗旨。它是一个独立机构，不隶属总统、国会、最高法院、或任何一个行政部门证券交易 委员会由5 名委员组成，委员会为证券交易委员会的最高决簟机构，下设若干职能部门，他们都对委员会负责。 为保持委员会的中立性，同一党派的委员不得超过3 人委员会由总统提名，经参议院同意后任命委员会任 期5 年，任期届满后，可以连任委员会通过决议应由委员会过半数同意委员不得兼任任何职务，不得买卖 证券或从事其他证券交易活动。证券交易委员会要受到总统、国会及法院的牵制在行政方面，总统掌握着委 员及任命主任委员的权力。证券交易委员会向联邦最高法院提起上诉时，也应取得检察长的同意在司法控制 方面，对证券交易委员会的行政处罚，被处罚的人可以向法院提起诉讼，请求司法裁决参见美国证券交易委 员会眄站h t t 卫：垣- t s e c g o v ( 最后访问日期：2 0 0 7 年z 月g 日) 一u s s e c u r i t i e sa 喇c 瑚g ec o _ i s s i 肿，l i t i 髓t i 融l e e 1 8 7 t 5 h y1 7 ，2 t c c o m t i 略 鲫d u d i t i f i ge l l f o r c e n tr e l e en n2 0 1 6 h y1 7 ，2 0 0 4 n2 0 0 3 年1 2 月4 日，昆明中院依法对彭术裕受贿、挪用公款案进行一审宣判，以犯受贿罪，判处彭木裕有期 徒刑五年，犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年。法院审理查明：被告人彭 术裕( 男，现年4 8 岁) 在任云南省对外贸易经济合作厅厅长期间在审批昆明沃尔玛管理服务有限公司项目时， 其妻程楠于1 9 9 9 年1 月1 4 日至1 9 日，在香港收受昆明沃尔玛管理服务公司董事邹丽佳送予的价值人民币l0 5 3 万元的休用沙发一套、日本珍珠钻石戒指一枚，衣物及床上用品等物品，后程楠将此事告知了彭术裕法院认 为。被告人彭木裕身为国家工作人员，在履行职务过程中利用职务便利，非法收受他人价值1 0 5 3 万元的财物， 为他人谋取利益。其行为已经构成受贿罪。宣判后，被告人彭术裕当庭未提出上诉。参见昆明市中级人民法院 网站b ! 韭；丛些l b i 旦璺业：璺强 巴! i 垒i 丛i ：皂哑! i 韭缝最后访问日期：2 0 0 7 年2 月9 日) - 6 继朗讯在中国的贿赂事件曝出整整一年后，又一宗美国跨国公司贿赂案事涉中 国。这一次，焦点指向的是医疗卫生领域。2 0 0 5 年5 月2 0 日，美国司法部和美国 证券交易委员会共同宣布，美国诊断产品公司( d i a g n o s t i cp r o d u c t sc o r p o r a t i o n ， 下称d p c ) 在华子公司天津德普诊断产品有限公司( 下称天津德普) 的商业贿赂行 为触犯了美国海外反贿赂法d p c 与上述两部门达成不起诉协议( p l e a a g r e e 嘴n t ) ，将支付总计约4 8 0 万美元的罚金，同时承诺引入独立监管方，加强内 部控制，制定遵循海外反贿赂法的计划4 天津德普成立于1 9 9 1 年，是目前中国体外诊断试剂领域的领先企业，员工仅6 0 多人，但2 0 0 3 年产值已达7 0 0 0 万元，被一些媒体赞为“奇迹”。事实是，“奇迹” 的产生依靠了商业贿赂手段。美国司法部和美国证券交易委员会发布的公告8 显示。 天津德普成立当年，就通过向中国的实验室工作人员及国有医院医生行贿以争取业 务，迄今已持续了1 1 年。涉及受贿的主要有三家中国大型国有医院。而累计达1 6 0 万美元的回扣，在天津德普一商被记入。销售成本”项下。公告指出，。德普的管 理人员知晓、批准并且操纵了这笔款项。” 2 0 0 2 年1 0 月，d p c 进行账目审核时，公司的审计师提出了与这笔回扣相关的税收 问题；1 1 月，天津德普向d p c 管理层承认了有关问题，由此事发。 继朗讯中国、原中国建设银行行长、建行股份有限公司董事长张恩照跨国受贿 案件”之后，d p c 的认罚，再次让人们感受到f c p a 的威慑力。尽管这一法案立足于约 束美国企业的不法行为，仍因间接折射出中国许多行业普遍存在的弊端，而受到特 别关注。 墨u s s e c 埘i t i e s 柚de x c h 卵c o 柚i s s i ，勋l e en o 5 1 7 2 i h y2 0 ，2 0 呖， c 0 0 【刖t i 隅 n d 栅i t i 删f o i l c 嘲k l e 酷e 2 2 4 9 m a y ，2 0 皓， 蹦i n i s t r t i v ep l i 啪i 黼f i l eh d 3 - 1 1 9 3 3 拍u s s e c i t i e s 锄de x c h 矾卵c o _ i s s i 伽，髓l e 鹅eh o 5 1 7 2 4 m a y2 0 ，2 0 0 5 ， c c o u n t i i g 帅! i l j d i t i 阱 e n f 0 l c c d 匝n tr e l e 雒en o 2 2 4 9 如y2 0 ，2 0 0 5 ，a 叫i n i s t i l t i v ep r o c 既d i 孵f i l en d 3 - 1 1 9 3 3 ”2 0 0 4 年1 2 月9 日一家名为g r 北e & d i g i t a ii n f o m a t i o l lt e c h n 0 1 0 盱c o l 1 d ( 下称溘d ) 的公司在美国起 诉张思照该案第一、第二被告为美国f i d e l i t y 全国金融公司( 下称f h f ) 及旗下子公司f i d e l i t y 信息服务公 司( 下称f i s ) ：张恩照则被列为第三被告g & d 控告前两被告违反台同，而不履行合同的原因是因为行贿时任建 行行长的张恩照，违反了美国1 9 7 7 年反海外贿赂法。在这样的背景下，2 0 0 6 年8 月，张恩照因涉嫌受贿罪 被提起公诉。法院经开庭审理查明，2 0 0 0 年至2 0 0 4 年期问，张恩照利用其担任原中国建设银行副行长、行长、 中国建设银行股份有限公司董事长的职务便利，为他人牟取利益，多次非法收受他人给予的款物共计人民币4 0 0 余万元案发后t 赃款、赃物己全部退缴。2 0 0 6 年1 1 月3 日，北京市第一中级人民法院以受贿罪判处张思照 有期徒刑1 5 年，刑期自2 0 0 5 年6 月1 3 日起( 先前羁押一日折抵刑期一日) 至2 0 2 0 年6 月1 2 日止判决于宣判 当日送达张恩照。依据现行法律，张思照在上诉期内并未上诉，因此一审判决生效参见人民同 鲢业；z z 陛：鳇篮；：唑型鱼曼曼塑鲢! ! q 垒璺z q ：照地! ( 最后访问日期：2 0 0 7 年2 月9 日) 7 第二节美国跨国公司在华商业贿赂的原因和危害 一、美国跨国公司在华进行商业贿赂的原因 从先前的朗讯案、沃尔玛管理服务有限公司案、天津德普案，再到如今的国际 商业机器服务有限公司涉嫌贿赂( m m ) 篮案，美国跨国公司在华行贿似乎正呈愈 演愈烈之势。 一家又一家跨国公司的完美形象，正在中国被重新认识。究竟是“橘生淮南为 橘，生于淮北则为枳”? 还是资本在天然逐利本性下必然要铤而走险? 舆论界一个 老生长谈的观点是，跨国公司在华行贿是迫不得已的“入乡随俗”之举。包括一些 海外分析4 也几乎都认为，由于中国的商业环境不规范，跨国公司如果严格依照法律 和商业准则，根本无法开拓市场。但这一说法在今天显然已经很难服众。中国商业 环境尚需逐步规范的确是事实，但跨国公司在“适应”中国市场灰色“潜规则”方 面，却早已变被动为主动，在资本的逐利冲动之下，他们将触角直接伸向了更高级 别的官员，骥行贿或违规的方式也更为隐蔽，如此种种，实际上正对恶化中国的商 业环境起着“推波助澜”的负面作用。 、 腐败与全球经济一书中说，“无论是发达国家，还是发展中国家，无论是 所谓民主国家，还是专制国家，腐败几乎无处不在。”3 1 无论是跨国公司，还是本 巧i 蹦公司卷入张恩