（马克思主义基本原理专业论文）环境保护与合同制度的生态化.pdf

中文摘要 美国法学家麦克尼克在新社会契约论中这样表述合同，“现代技术世界 是一个典型的以契约为基础的世界契约已经横扫世界，像瘟疫一样。” 现代日常生活须臾离不开合同，人们在合同中呼吸，人们通过合同的履行来实现 社会生活的直接目的。因此，合同经常成为人们实现生活目标的一种手段。交易 是契约产生的根源，能否通过合同的方式对环境保护的权利和义务加以约定，合 同制度能否成为环境保护的一种制度性手段? 答案是肯定的。在公法和私法相融 合的国际潮流下，合同制度需要积极进行生态化拓展，成为环境保护的重要手段。 所谓合同制度的生态化，就是以可持续发展观为指导，将环境保护的义务纳 入合同制度理念，并对相关制度加以扩充、更新的表达。本文要研究的环境保护 与合同制度的生态化问题是以可持续发展观为指导，合理吸收相关理论、学说的 基础上提出的，其目的就在于通过环境公法保护过程中的政府失灵，探讨私法解 决环境问题的途径。在合同制度和环境保护方式的现代发展过程中寻找两者结合 的切入点，对合同制度的生态化作具体研究，并探索生态化的合同制度在环境保 护中应该有的和已经发挥着的作用。本文的主要内容有： 一、导论。该部分共分研究的目的和意义、研究现状与文献综述和主要内容 三个部分。在国内以及国外相关研究观察了解的基础上，合理吸收相关人员的研 究成果，作为自己论述的基础。 二、环境保护与合同制度的现代发展。该部分主要介绍了环境保护方式的发 展变化和合同制度的社会化变迁，它们的发展变化为合同制度的生态化提供了契 机。 三、合同制度的生态化。本部分是论文的核心部分之一。在该部分中要提出 合同制度生态化的具体思路。包括合同主体的生态化；合同客体的生态化；合同 权利义务的生态化；合同形式的生态化；合同履行的生态化；合同变更、解除和 终止的生态化；合同争议解决的生态化，合同法律责任的生态化。 四、生态化合同制度对环境保护的作用和实践形式。该部分是论文核心内容 之二，包括生态化合同制度对环境保护的作用和生态化合同制度的实践形式两个 部分。生态化以后的合同制度也就是环境民事合同会在环境保护工作中发挥重大 作用，而实践中已经存在的如，排污权交易制度和国际减排交易制度更是环境民 事合同制度的实践类型。 五、结语。 在目前公法和私法相互融合的国际潮流影响下，合同制度于环境保护和环境 管理之重要性已成为一个不争的事实。合同在环境保护领域中的使用，可以有效 地沟通和协调公共环境利益和私人环境利益，有利于解决环境保护和管理中的矛 盾和冲突。文中对环境保护与合同制度的现代发展，合同制度的生态化思路进行 了初步探讨，提出了一些浅显见解。由于条件所限，有些见解不够成熟，对生态 化合同制度的现实作用未作深入探讨。 本文试图通过比较研究、实证分析、历史分析的方法，研究环境保护与合同 制度生态化的问题。以合同制度与环境保护的现代发展为视角，寻找可行之路。 其创新点就是系统研究合同制度的生态化，提出自己的生态化思路，并整理总结 生态化以后的以及实践中存在的合同制度对环境保护的影响和作用。 l i 关键词：合同制度环境保护生态化 分类号：d 9 2 2 a b s tr a c t a m e ric a nj u ris tm ik en ic k in，n e ws o ciaic o n t r a c td is c u s s e s ， in di c a t e st h ec o n t r a c t“t h em o d e r nt e c h n o io g yw o ri dis at y pic aio n et h a t t a k et h ec o n t r a c ta st h ef o u n d a tio n c o n t r a c talr e a d ys w e p t a w a yt h ew o ri d i o o k sii k ep l a g u et ob et h es a m e ，t h em o d e r nd a il yli f e m o m e n tc a n n o tle a v et h ec o n t r a c t ，t h ep e o pleb r e a t h einlta n dr e ai iz e t h es o ciail if edir e c t p u r p o s et h r o u g h t h ec o n t r a c t p e r f o r m a n c e t h e r e f o r e ， t h ec o n t r a c tb e c o m e so n em e t h o dt h a tt h ep e o piea c hie v et h e li f eg o a i f r e q u e n t i y t h et r a n s a c t i o ni st h er o o tw h i c ht h ec o n t r a c t p r o d u c e s ，w h e t h e ra g r e e st h r o u g ht h ec o n t r a c tw a y t oe n vir o n m e n t ai p r o t e c tio n srig h ta n dt h ed u t y ，w h e t h e rd o e st h ec o n t r a c ts y s t e mb e c o m e s o n ein s ti t u tio n alm e t h o dp r o t e c te n vir o n m e n t ? t h ea n s w e risa f f ir m a tiv e i nt h ep u b ii cl a wa n dt h ec i v ill a wf u s eu n d e rt h ei n t e r n a t i o n a it i d a i c u r r e n t ， t h ec o n t r a c ts y s t e mn e e d st oc a r r yo nt h ee c o i o g yd e v e l o p m e n t p o s j t i v e i y ，b e c o m e st h ei m p o r t a n tm e a n so fe n v ir o n m e n t a ip r o t e c t i o n t h es o c a il e dc o n t r a c ts y s t e m se c o l o g y 。 j st a k et h es u s t a i n a b i e d e v eio p m e n tc o n c e p ta st h ein s t r u c tio n ，in t e g r a t e st h ec o n t r a c ts y s t e m id e ae n vir o n m e n t ai p r o t e c t io n sd u t y ，a n de p a n d s t h er e n e w ai e x p r e s s io n t ot h er e l a t e ds y s t e m t h i sa r t i c i en e e d st os t u d yt h ee n v ir o n m e n t a i p r o t e c tio na n d t h ec o n t r a c ts y s t e m se c o io g y q u e s t io nist a k et h e s u s t ain a bied e v eio p m e n t c o n c e p ta s t h ein s t r u c tio n ，t h er e a s o n a ble a b s o r p t i o nc o r r e l a t i o nt h e o r i e s 。 i nt h et h e o r yf o u n d a t i o np r o p o s e s i t s g o a ili e si nt h r o u g ht h ee n v ir o n m e n tp u b ii ci a wp r o t e c t i o np r o c e s si nt h e g o v e r n m e n tm a i f u n c t i o 几t od i s c u s sc i v il i a ws o i u t i o nf o re n v ir o n m e n t q u e s tio n ， s e e k sf o rt h eb r e a k t h r o u g hp oin tb o t hint h ec o n t r a c ts y s t e m a n d t h ee n vir o n m e n t aip r o t e c tio nm e t h o d ss o ciaic h a n g ep r o c e s s d o e st h e c o n c r e t er e s e a r c ht ot h ec o n t r a c ts y s t e me c olo g yd e v eio p m e n t ，a n d e x p i o r e st h ef u n c t i o no ft h ee c o l o g yc o n t r a c ts y s t e mt h a ts h o u i dh a v ej n t h ee n v ir o n m e n t a ip r o t e c t i o na n da ir e a d yd is p i a y t h i sa r t i c i ep r i m a r y i c o v e r a g ei n c i u d e s ： f ir s t ， i n t r o d u c t o r yr e m a r k s t h isp a r ti sd j v i d e dt h eg o a ia n dt h e sig nific a n c eo ft h er e s e a r c h t h er e s e a r c hp r e s e n tsit u a tio na n dt h e l it e r a t u r es u 舢a r ya n dt h ep rim a r yc o v e r a g et h r e ep a r t s ind o m e s tica s w eila sino v e r s e a sr eia t e dr e s e a r c ho b s e r v a tio nu n d e r s t a n din gf o u n d a tjo n ， t h er e a s o n a bie a b s o r p t jo no ft h er ela t e dp e r s o n n ei r e s e a r c hr e s uit s ， t a k e so w ne l a b o r a t i o nt h ef o u n d a t i o n s e c o n d 。 e n vir o n m e n t al p r o t e c t jo na n dc o n t r a c t s y s t e m sm o d e r n d e v e i o p m e n t t h i sp a r tm a i n l yi n t r o d u c e dt h ee n v lr o n m e n t a lp r o t e c t i o n w a y sd e v e l o p m e n tc h a n g ea n d t h ec o n t r a c ts y s t e m ss o c i a li z e dv i c is s i t u d e ， t h eird e v eio p m e n tc h a n g eh a sp r o vid e dt h et u r nin gp oin tf o rt h ec o n t r a c t s y s t e m se c o i o g y t hjr d 。c o n t r a c ts y s t e m se c oio g y t hisp a r tiso n eo fp a p e rh a r dc o r e s m u s tp r o p o s et h ec o n t r a c ts y s t e me c oio g yc o n c r e t em e n t ai jt yjnt hisp a r t 1 n c i u d i n gc o n t r a c ti e g a ir e i a t i o n s h i pe c o l o g y ：t h ec o n t r a c tw o r k so u tt h e p r o c e s st h ee c o i o g y ：c o n t r a c tf u i f iii m e n te c o i o g y ：t h ec o n t r a c tc h a n g e ， r e ii e v e sw i t ht h et e r m i n a t i o ne c o i o g y ：c o n t r a c td i s p u t es o i u t i o ne c o i o g y c o n t r a c ti e g a i ii a b jij t ye c o i o g y f o u r t h e c oio g yc o n t r a c ts y s t e mt oe n vir o n m e n t al p r o t e c t io n s i g n i f i c a n c ea n df u n c t ；o n t h isp a r ti ss e c o n dp a p e rc e n t r a ic o n t e n t a f f e c t st w op a r t sin ciu din gt h ee c o io g yc o n t r a c ts y s t e mt oe n vir o n m e n t ai p r o t e c tio n sf u n c tio na n dt h ee c o io g yc o n t r a c ts y s t e mt oe n vir o n m e n t al p r o t e c t i o n s r e a ii t y t h ee c o i o g yc o n t r a c ts y s t e m，a i s ob et h e e n v ir o n m e n tc i v il c o n t r a c tw ii l p i a yt h ei m p o r t a n tf u n c t i o ni nt h e e n v ir o n m e n t a ip r o t e c t i o nw o r k ，b u ti np r a c t i c et h a ta lr e a d ye x i s t e d ，ii k e t h ep o li u t i o n d i s c h a r g ep o w e rt r a n s a c t i o ns y s t e ma n di n t e r n a t i o n a i r e d u c e dt h er o wo ft r a n s a c tio ns y s t e mist h ee n vir o n m e n tcjvj lc o n t r a c t s y s t e m sp r a c t ic et y p e 1 v f i f t h ， c o n c i u s i o n t h j sp a r tc a r r i e so nt h eb r i e fs u 咖a r yt ot h e e n t ；r ea r t i c i e ，d is c o v e r st h ei n s u f f i c i e n c y ， p r o p o s e st h ef o r e c a s t u n d e rt h ei n f i u e n c eo fi n t e r n a t i o n a it i d a ic u r r e n tt h a tt h ep u b ii c l a w a n dt h ec i v iii a wf u s em u t u a ii y ，t h ec o n t r a c t s y s t e mt ot h e e n vir o n m e n t al p r o t e c t io na n de n vjr o n m e n t ai m a n a g e m e n t s im p o r t a n c eh a s b e c o m et h ef a c tt h a td o e sn o ts t r u g gie t h ec o n t r a c tu s eine n vir o n m e n t ai p r o t e c t i o nd o m a i n c a ne f f e c t i v e i yc o 栅u n i c a t ea n dc o o r d i n a t et h ep u b ii c e n vir o n m e n tb e n e fita n d t h ep e r s o n ale n vir o n m e n tb e n e fit isa d v a n t a g e o u s i ns o i u t i o nt ot h ec o n t r a d i c t i o na n dc o n f ii c tb e t w e e ne n v ir o n m e n t a i p r o t e c t i o na n dt h em a n a g e m e n t t h ea r t i c i e h a s c a r r i e do nt h ep r e ii m i n a r y dis c u s sio nt ot h ee n vir o n m 悖n t ai p r o t e c tio na n dt h ec o n t r a c ts y s t e m s m o d e r nd e v elo p m e n t ，t h ec o n t r a c ts y s t e m se c oio g ym e n t ai it y 。a n d p r o p o s e d s o m es i m p i eo p i n i o n s b e c a u s et h ec o n d i t j o nii m i t s ，s o m eo p j n i o n sa r en o t v e r ym a t u r e ， h a sn o tm a d et h et h o r o u g hdis c u s sio nt ot h ee c o lo g yc o n t r a c t s y s t e m sr e a ii t yf u n c t i o n t h i sa r t ；c l ea t t e m p t st h r o u g ht h ec o m p a r i s o nr e s e a r c h ，t h ee m p ir i c a i a n a l y s i s t h eh i s t o ri c a ia n a i y s i sm e t h o dt or e s e a r c he n v ir o n m e n t a l p r o t e c t io na n dt h ec o n t r a c ts y s t e me c o io g yq u e s tio n t a k et h ec o n t r a c t “t s y s t e ma n de n v ir o n m e n t ai p r o t e c tio n sm o d e r nd e v eio p m e n ta s a na n gleo f v i e w ，s e e k sf o rt h ef e a s i b l er o a d 1 t si n n o v a t i o ni st h es y s t e mr e s e a r c h c o n t r a c t s y s t e m s e c olo g y ， p r o p o s e dt h a to w ne c o lo g ym e n t ai ；t y ， a n d r e o r g a n i z e st h ec o n t r a c ts y s t e mw h i c hi ns u m m a r ye c o i o g yi a t e ra sw e ii a st h ep r a c t i c ew ii le x i s tt ot h ee n v ir o n m e n t a ip r o t e c t i o ni n f i u e n c ea n d t h ef u n c ti o n k e yw o r d s ：c o n t r a c ts y s t e m e n vir o n m e n t aip r o t e c tio ne c oio g y c a t e g o r yn u n l b e r ： d 9 2 2 v 独创声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其 他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得 ( 注：如 没有其他需要特别声明的，本栏可空) 或其他教育机构的学位或证书使用过的材 料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明 并表示谢意。 学位论文作者签名： 彬凝聊繇助 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解堂撞有关保留、使用学位论文的规定，有权保 留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅。 本人授权筮可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可 以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。( 保密的学位论文在 解密后适用本授权书) 学位论文作者签名：善f ；弓款 签字日期：2 0 02 年6 月驴日 导师签字： 签字日期：2 。岔年石月7 日 山东师范大学硕士学位论文 一、导论 环境保护与合同制度的生态化 ( 一) 研究的目的和意义 当今世界有三个主要标志：即人类文明形式由工业文明向生态文明的转变， 世界经济形式由资源经济向知识经济的转变，社会发展道路由非持续发展向可持 续发展的转变。这种人类生存与发展的“三重转变”，构成了2 1 世纪社会经济发 展的历史趋势和时代潮流。n 1 在环境问题十分严重的情况下，新的生态文明和可 持续发展成为时代主题，环境保护的思想逐渐深入人们的日常生活中。在绿色文 明与可持续发展的新观念下，法律传统的变革和观念的更新成为不可阻挡的发展 趋势，作为人类重要行为规则的法律也面临一个“生态化的问题。于是各部门 法纷纷寻找“生态化”的途径。 在法律上，解决环境问题的方案可以有两种选择：公法手段和私法手段。在 环境问题产生之初，人们更推崇公法手段的运用，虽然公法形式的保护比私法形 式保护更为直接有利，但是，它作为一种典型的外部控制手段，其机械性、直线 性扼杀相对人的积极性、主动性和创造性，它的运行成本高昂，地方、部门间的 权力竞争导致解决环境问题时的效率较低。环境问题仅靠政府管理作用有限，靠 公民自觉履行更难以实现，环境利益的公益性与私益性相结合的属性决定了保护 环境必须采取综合治理的方法，通过各种法律调整手段的沟通与协调，扬长补短， 充分发挥各种机制的优势，才能从根本上解决问题。由于公法保护存在的缺陷， 使得环境保护仍然要求助于私法形式。 民法方法是私法手段的重要内容，在当今世界正处于世纪之交的巨大变革时 期，可持续发展是时代的要求，民法作为市场经济下资源配置的基本原则和公民 权利宣言，其基本理念以及资源归属、权利配置的制度安排和实施都将对资源环 境产生重大影响。环境问题产生发展的沉痛教训和世界范围内环境保护的实践经 验无一不在宣示：市场经济的健康发展离不开环境保护，可持续发展如果不在民 法中得到贯彻，那只能是空中楼阁。民法作为一个开放性的体系，其发展历程也 是一个不断吸收和拓展的过程。环境问题的产生对传统民法内容产生了很大的挑 战。如何应对这种挑战，民法应作出怎样的回应，即民法的生态化问题成了私法 山东师范大学硕士学位论文 解决环境问题的一个重要手段。而现实对民法的生态化拓展研究主要是对民事主 体范围的扩大、物权法的生态化、人格权法的生态化、侵权行为法的生态化、民 法基本原则的生态化等等几个方面，而对民法中的合同问题却没有做系统的研 究。 现实的环境问题却对传统的合同制度产生了挑战，例如传统合同自由原则， 根据这个原则，个人取得权利、负担义务，完全取决于个人自由意志，契约的内 容、方式、成立及契约对当事人的选择，听凭当事人自由，国家不作干预。照此 理论，不承担环境保护义务也是一种自由，国家不得干预。在当今“绿色主义” 的时代，完善合同制度，正确处理和协调公共利益与私人利益之间的关系，成为 时代的要求，合同作为一种重要的实现财产流转关系的手段，赋予其环境保护的 生态意义，具有很高的社会价值。环境保护实施比较好的日本和美国，十分注重 合同制度在环境保护中的作用，如日本的公害防止协定制度，以契约方式解决公 害问题的形式在实践中被广泛采用。环境保护协定具有事先防止环境污染事件发 生以及事后有效解决环境污染纠纷的功能。日本公害防止协定作为地方政府重要 的环境政策工具已经有3 0 多年历史了，地方公共团体与事业者基于相互的合意， 为了防止公害，对于事业者应该采取的措施进行协商达成的协议，一般都称为公 害防止协定。日本通过签订公害防治协议来解决公害问题，一直是一种有效的方 法。如，1 9 6 4 年横滨市与电源开发( 株式会社) 矶子火力发电长签署了“公害 防止备忘录 ，直接具体约定所应当采取的必要的公害防治措施与对策，这被称 为“横滨模式公害防止协定”，在公害治理过程中发挥重要作用，公害防止协定 越来越被提高到法律制度层面上来。口1 还有美国的排污权交易制度，排污交易首 先由美国经济学家戴尔斯于2 0 世纪7 0 年代提出。排污权交易是指在污染物排放 总量控制指标确定的条件下，利用市场机制，通过污染者之间交易排污权，实现 低成本污染治理。其基本思想是在满足环境要求的条件下，建立合法的污染物排 放权即排污权，并允许这种权利像商品一样被买入和卖出，以此来进行污染物的 排放控制，并降低控制成本。另外，除这两个国家以外，我国台湾地区的环境保 护协定也是利用协议的形式来实现环境保护的目的。他们有一个共同点就是利用 合同或合同制度这一方式解决环境问题，并取得了很大的成果，这种“自下而上 进行环境保护的方式，对我国主要以“自上而下”进行环境保护提供了借鉴作用。 2 山东师范大学硕士学位论文 现实中，法律生态化研究、物权的生态化研究都为合同制度的生态化提供了基础 和条件。并且考察合同制度的发展历程可以看出，合同制度也是一个开放的，不 断进步的制度，对其进行生态化研究是可能的。 本文研究的目的，就在于通过环境公法保护过程中的政府失灵，探讨私法解 决环境问题的途径，在反思传统合同制度理论缺陷的基础上，对合同制度生态化 拓展作具体研究，并探索有利于环境保护的合同方法和相应制度。 ( 二) 本论题的研究状况 环境问题作为一个热点问题，大家关注的程度比较高，但对环境法与民法的 沟通与协调的研究，特别是通过民法手段解决环境问题的专门研究，目前无论是 在国内还是在国外都不多见，而对于用合同手段来进行环境保护的研究更少。 从本论题的研究状况来看，这是一个由宏观到微观，从整体到部分的具体的 细化过程，先是从法律的生态化开始，接着是民法的生态化，进一步就是合同法 的生态化，本文要研究的合同制度的生态化就是这个过程中的最后一步，是在前 面两种“生态化 的基础上进行。 在国外，是从2 0 世纪五、六十年代就开始了相关的理论研究，总的来看， 这种研究的切入点是以法律应对环境问题的应有态度而展开的，即法律的生态 化，但是法律的生态化又是从对旧的发展模式和旧的伦理观念的破除开始的。据 笔者目前阅读所及，相关文献比较有影响的有：罗马俱乐部：增长的极限( 李 保恒译，四川人民出版社1 9 8 5 年版) ，又称为罗马俱乐部关于人类困境的报告， 在这个报告中提出了一些全球性的问题，如：人口问题，粮食问题，资源问题和 环境污染问题，书中的观念和论点，现在听来，不过是平凡的真理，但在当时， 西方发达国家正陶醉于高增长、高消费“黄金时代，对这种惊世骇俗的警告， 并不以为然，甚至根本听不进去；联合国环境与发展大会文件：2 1 世纪议程 ( 中国环境科学出版社1 9 9 3 年版) ，是1 9 9 2 年6 月联合国环境与发展大会通过 的重要文件。它是一个广泛的行动计划，提供了一个从现在起至2 l 世纪向可持 续发展转变的行动蓝图，涉及与地球发展有关的所有领域。2 l 世纪议程的 含义是，需要全人类改变他们的经济活动，这是根据人们关于人类活动对环境影 响的新认识需作的改变。2 1 世纪议程的基本思想是，人类正处于历史的关 键时刻，我们面对着国家之间和各国内部长期存在的悬殊现象、不断加剧的贫困、 3 山东师范大学硕士学位论文 饥饿、疾病和文盲问题以及人类福利所依赖的生态系统的持续恶化。然而，把环 境和发展问题综合处理并提高对这些问题的重视，将会使基本需求得到满足、所 有人的生活水平得到改善、生态系统得到较好的保护和管理，并带来一个更安全、 更繁荣的未来；加藤一郎、王家福：民法和环境法的诸问题( 中国人民大学出 版社1 9 9 5 年版) ；美国雷切尔卡逊著：寂静的春天( 吕瑞兰等译，吉林人民 出版社1 9 9 7 年版) “向大自然宣战”、“征服大自然”，人类的这种意识大概 起源于洪荒的原始年月，一直持续到2 0 世纪。没有人怀疑它的正确性，在这本 书中，蕾切尔卡逊( r a c h e lc a r s o n ) 第一次对这一人类意识的绝对正确性提 出了质疑。这本书同时引发了公众对环境问题的注意，促使环境保护问题提到了 各国政府面前，各种环境保护组织纷纷成立，从而促使联合国于1 9 7 2 年6 月5 日在斯德哥尔摩召开了“人类环境大会”，并由各国签署了“人类环境宣言”， 开始环境保护事业；日本北川善太郎著：关于最近之未来的法律模型( 李薇译， 民商法论丛第6 卷，法律出版社1 9 9 7 年版) ；美国彼得辛格著：动物解 放( 祖述宪译，青岛出版社2 0 0 4 年版) ，本书是讨论人类在怎样制造动物的痛 苦，以及按照伦理原则人应当怎样对待动物的大众读物，书中揭露了当今人类为 了自己的需要，残酷地剥夺动物，其中工业化养殖食用和动物实验，是造成大量 动物痛苦的主要方式，并且从追溯西方人对待动物的态度的历史渊源等等。以上 文献及文献所表达的新的发展观和伦理观不但对国际问法律思想有较大影响，甚 至已经直接影响到国内立法，同时，对我国法学界特别是环境法学界也产生很大 影响。 在国内，受新的发展观和伦理观的影响，人们也开始尝试民法生态化的研究， 在此基础上对合同制度与环境保护的关系以及合同制度的生态化问题也有人开 始关注。对这一相关问题的研究，有些研究成果引人注目。比如中南财经政法大 学的吕忠梅教授，她对民法生态化的问题进行了专门研究，并且对合同制度的生 态化也有自己的研究。从2 0 0 0 年以来，吕忠梅教授发表了一系列有关民法生态 化的学术论文，并且在其论著中也有很多有关民法与环境协调的问题的论证。其 中论文主要有：关于物权法的“绿色”思考，发表于中国法学2 0 0 0 年第5 期，文中指出可持续发展的观念要求我们在传统物权法已确认环境资源的经济性 价值的基础上确认其生态价值，建立新的物权法，并对物权法的环境保护制度进 4 山东师范大学硕士学位论文 行了研究：环境权力与权利的重构论民法与环境法的沟通与协调，发表于 法律科学，2 0 0 0 年第5 期，文中论述了环境保护对现代民法的一些影响，提 出要实现权利和权力、民法和环境法、私法和公法的协调与发展问题；绿色民 法典制定与环境法学的创新，发表于法学论坛，2 0 0 3 年第2 期，文中论证 了环境保护在民法典制定中的“绿 与环境法的一些关系，提出现在环境法与民 法协调问题研究中存在的问题；试论环境合同制度，2 0 0 3 年6 月发表于现 代法学，文章从合同制度的变迁以及环境法的发展历史入手，分析了环境合同 的外观与内核，提出了构建环境合同制度的设想。绿色民法典：环境问题应对 之路2 0 0 4 年6 月，发表于中国私法网；论合同制度的生态化拓展，2 0 0 4 年 发表于河南师范大学学报，这是一篇具体介绍合同制度生态化的文章，文章从宏 观上对合同制度适应环境保护要求而作出回应作了探讨，成为合同制度生态化的 一个典范作品。另外，吕教授的著作主要有：环境法新视野( 中国政法大学出 版社2 0 0 0 年版) 第3 章第3 、4 节论述环境私权化和现代民法生态化发展的问题； 环境法学( 法律出版社2 0 0 4 年版) 第5 章第4 节用了较大篇幅讨论了环境权 的民法保护和现代民法生态化拓展的问题。此外，还有不少学者在个人的研究中 也涉及到民法生态化的问题。其主要有：陈泉生教授：环境法原理( 法律出版 社1 9 9 7 年版) ，其中第十章专门探讨了民法理论的更新问题；论可持续发展与 民事自治内容的补充，发表于东南学术，2 0 0 2 年第4 期；论科学发展观与 法律的生态化，发表于法学杂志，文中以现代社会新的发展观生态文明 为出发，阐述了这一新发展观念对法律的要求，即法律生态化的要求；梁慧星： 从近代民法到现代民法叫0 世纪民法回顾( 法律出版社1 9 9 7 年版) ；曹明 德教授对法律生态化趋势十分关注，在现代法学2 0 0 2 年第2 期上，发表了 法律生态化趋势初探一文，文中他提出了中国民法典要有生态化的思想。环 境保护协定制度介评由蔡守秋，郭红欣发表于重庆大学学报2 0 0 5 年第1 l 卷，指出环境保护协定制度是一种新兴的强调当事人自愿意志的环境法律制度。 它是通过双方当事人协商一致签订的，它使双方当事人的意见和认识得到充分的 沟通，而且还具有因地制宜、因时制宜等功能。由韩德培、蔡守秋、吕忠梅、徐 祥民等学者主编，法律出版社出版的环境资源论丛不断刊登民法生态化相关 的论文，影响也越来越大。常纪文教授在他的市场经济与中国环境保护合同制 5 山东师范大学硕士学位论文 度的创新和完善一文中，对环境民事合同做了具体的论述。2 0 0 6 年全国环境 资源法学研讨会上，张炳醇的试论民事合同制度更加具体细致的论述了环境 民事合同制度；刘国涛教授：环境与资源保护法学( 中国法制出版社) 第十三 章专门讨论了民法与环境保护的问题；除以上著作以外，还有其他相关人员的相 关研究，在此就不再多述。 以上文献中，既有环境法学者的研究，也有民法学者的论述。有了这些研究 开拓了法律生态化和民法生态化以及合同制度生态化的理论基础，但也存在一些 的问题，如对民法的生态化主要限于物权、侵权行为法、人格权等方面，大多对 在民法占有重要地位的合同制度的生态化问题很少探讨，即使吕忠梅教授的论 合同制度的生态化拓展也是从宏观上作了探讨，没有形成理论体系。但是，这 些文献是笔者研究的基础性材料，有的材料则成为笔者分析的对象。本文研究是 以他们的研究为基础的，没有他们的思想，就没有笔者的观点。本文试图通过分 析对比继受其中合理性的一面，抛弃不合理的因素，提出合同制度生态化的思路， 系统地阐明合同生态化的制度设计，同时探讨生态化后的合同制度在环境保护中 的作用。 ( 三) 本论题研究的主要内容 本文试图通过比较研究、实证分析、历史分析的方法，研究环境保护与合同 制度生态化的问题。以合同制度与环境保护的协调关系为视角，寻找可行之路。 传统合同意思自治观念的缺陷和环境保护中“政府失灵 的现实，促使人们开始 寻找私法途径加强环境保护。当然在这里并不是要否认政府在环境保护中的主体 地位，而是在维护政府公法解决环境问题的基础上，发挥私法在环境保护中的作 用。本文合同生态化的观点，就是以可持续发展为指导，合理吸收相关理论、学 说的基础上提出的。其主要内容是： l 、导论。该部分主要谈论本文的研究目的、社会意义和研究状况文献综述， 阐述在当今世界正处于世纪之交的巨大变革时期，走可持续发展之路是历史趋势 和时代潮流。所以我们要树立可持续发展的理念，切实解决好环境问题给我们带 来的困扰，建立“绿色文明 观念，搞好“生态文明”确定符合发展“绿色经济” 要求的法律制度。 2 、环境保护与合同制度关系的现代发展。该部分主要探讨环境问题的产生 6 山东师范大学硕士学位论文 及保护手段的发展变化，现代合同制度的新发展。环境保护和可持续发展观念的 产生，使传统合同制度面临又一次冲击，现代合同是由传统合同不断改进和发展 而来的，其中的对合同自由原则的限制是其最主要的变化。正是环境保护方式的 多元化趋势，以及合同制度理论的不断更新发展为合同制度的生态化提供了契 机。 3 、合同制度的生态化。这是本文的核心部分之一。该部分要提出合同制度 生态化的具体思路，即如何进行合同生态化的问题，就是在合同的具体制度中加 入生态主义的观念，包括合同法律关系的生态化；合同订立过程的生态化；合同 履行的生态化；合同变更、解除和终止的生态化；合同争议解决的生态化；合同 法律责任的生态化。是对环境合同制度进行具体设计，以回应环境保护的可持续 发展要求。 4 、生态化合同制度对环境保护的作用和实践形式。这是本文核心部分之二， 该部分主要是从两方面来介绍，一是生态化合同制度对环境保护的作用，二是生 态化合同制度的实践形式，通过对这两方面的讨论更进一步认识合同作为市场经 济下一种重要的交易方式，对环境保护的影响，也深化了现时代不但环境保护要 求合同制度作出一定的适应，合同制度的发展对环境保护也有重要意义。实践中 运用合同进行环境保护的制度主要有，如排污交易权制度，国际减排交易制度、 环境资源的有偿使用等等。 二、环境保护与合同制度关系的现代发展 世界是不断变化发展的，任何事物都有一个产生、变化、发展完善的过程。 一成不变是不可能的，环境保护措施和合同制度也不例外，随着社会其他因素的 不断丰富和发展，新情况、新问题的出现，需要有新法规、新依据、新权力、新 措施来应对，而且这种发展需求是无止境的。这要求环境保护措施和手段，合同 制度的新发展要有适应性、协调性和应变性。 ( 一) 环境保护方式的多元化趋势 1 、政府环境保护工作发展的三阶段 从环境问题产生之初，政府就是环境保护的主角，在几十年的环境保护工作 中扮演不同的角色。自2 0 世纪初到2 0 世纪中叶，先后发生了震惊世界的八大公 7 山东师范大学硕士学位论文 害事件引发了全球第一次环境保护高潮，迫使世界各国特别是工业化国家更多地 介入经济活动，对产生环境污染和破坏的经济行为进行限制和管理。环境保护手 段经历着一次又一次不同的发展。在环境问题的不同时期，演绎着不同的环境保 护制度和措施。我国的环境保护采取的是一种“自上而下”的体制，政府在环境 保护工作中起着核心骨干的作用。1 ( 1 ) 第一阶段，属于政府全面介入、强制性手段绝对主导时期。面对工业 化、城市化进程中出现的人口膨胀，环境污染、社会秩序混乱等问题，西方国家 试图通过扩大政府社会职能，向社会大量提供服务等方式来解决社会危机，寻求 广泛的社会支持。环境问题产生的根源是由于外部经济效果导致市场失灵。因此， 解决环境问题，以克服市场失灵，必须借助于超越市场之外的政府的力量对企业 的经济活动进行干预。美国科学家和作家蕾切尔卡逊在1 9 6 2 年出版了经典之 作寂静的春天，书中揭示的污染问题对人们认识环境问题有重大影响。它的 许多论断已经被现代科学和生态学所证实，于是许多国家基于类似的理由制定系 统庞大的法律法规和标准体系，为政府运用综合的和科学技术的手段全面规制人 们产生环境污染和生态破坏的行为提供法律依据。h 1 这一时期，政府几乎包办了 环境污染治理。政府职能的性质以及环境问题的性质和特征决定了政府在环境保 护方面发挥特殊作用。政府对经济活动的适度干预，首先，可以纠正人们行为的 “外部不经济性”；其次，政府的行政干预有利于对环境污染和破坏进行预先控 制；再次，政府可以对环境保护工作进行整体协调；接着，政府在培育环境保护 市场，建立市场机制方面起基础性作用；最后，政府是环境公共物品的主要提供 者。随3 所以，2 0 世纪6 0 年代末7 0 年代初，世界上许多国际通过立法( 修改宪法 或者是制定专门的环境保护基本法的形式) 明确了环境保护是国家一项基本职 责，例如，希腊在1 9 7 5 年颁布的希腊共和国宪法第2 4 条规定：“保护自然 和文化环境，是国家的一项职责，国家应当就环境保护