（经济法学专业论文）金融控股公司加重责任制度研究.pdf

中文摘要 摘要：加重责任是金融控股公司所特有的一种制度，是指金融控股公司对其缺乏 偿付能力的金融子公司的资本协助义务或给予特殊机构因对其破产的金融子公司 实施存款保险等措施而造成损失的适当赔付责任。有限责任和夺款保险制度自产 生起就伴随着道德风险问题，而且这种风险由于金融控股公司控股结构和金融混 业两方面的特征有扩大化的倾向，扩大化的风险经过母子公司、子公司之间的关 联交易得以实现。金融控股公司由于控股公司和混业经营的特点所造成的道德风 险扩大问题存在于我国经济现实中，并能够通过关联交易得以实现。同时。出于 弥补政府监管制度的不足、配合存款保险制度的建立、促进国有资产的保值增值、 抑制金融控股公司的滥设的考虑我国有必要引进加重责任制度，而且在经济、法 律、技术上是可行的，可以从法律体系、适用范围、责任内容、适用机制、执行 措施、救济程序等方面进行构建。 关键词：金融控股公司加重责任有限责任道德风险关联交易 分类号： a b s t r a c i ：e n h a n c e do b l i g a t i o ni st h ep r o p e rs y s t e mo ft h ef i n a n c i a l h o l d i n g c o m p a n y i tm e a n st h ec a p i t a la s s i s t a n c eo b l i g a t i o nt h ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y o f f e r st oi t sf i n a n c i a ls u b s i d i a r yc o m p a n yt h a tl a c k st h es o l v e n c y ，o rt h eo b l i g a t i o nt h a t p a y sf o rt h el o s i n go ft h es p e c i a lo r g a n i z a t i o nc a u s e db yt h ea c t u a l i z i n go ft h es a v i n g i n s u r a n c eo ft h ei n s o l v e n tf i n a n c i a ls u b s i d i a r yc o m p a n y m o r a lr i s k sg ow i t hl i m i t e d l i a b i l i t ys y s t e ma n dd e p o s i ti n s u r a n c es y s t e mf r o mt h ee m e r g e n c yo ft h el a t t e ro n e s t h e m a j o rs t o c k h o l d e rm a y n o tc o n s i d e rt h eb e n e f i to fo t h e rs t o c k h o l d e r s ，t h ec r e d i t o r sa n d o t h e rc o r r e l a t i o n st op u r s u eh i g hi n c o m e t h er i s k sh a v et h et e n d e n c yt oe n l a r g e b e c a u s eo ft h ec h a r a c t e r so ft h ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y o nt h eo n eh a n d t h el i m i t e d l i a b i l i t yo ft h ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yi sn o tq u i t sw i t ht h el e g a lc o n t r o lo fi t s s u b s i d i a r yc o m p a n y t h eh o l d i n gc o m p a n ym a yc o n t r o li t ss u b s i d i a r yc o m p a n yb y r e d u c i n gi t sl o s i n gf u r t h e r s i tc a nt r a n s f e ra s s e ta m o n gt h es u b s i d i a r yc o m p a n i e st o e l u d et h el e g a ld u t y o nt h eo t h e rh a n d ，t h ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yi sap a t t e r no f m i x e do p e r a t i o ni nf i n a n c i a li n d u s t r y ，t h er i s k so fd i f f e r e n tf i n a n c i a li n d u s t r i e sa r e d i f f e r e n t m i x e d o p e r a t i o nm a yi n c r e a s et h es p e e da n dp r o b a b i l i t yo ft h er i s k s c o n d u c t i n ga m o n gd i f f e r e n ti n d n s t d e s t h ee n l a r g e dr i s k sc a nb er e a l i z e db ya f f i l i a t e d t r a n s a c t i o nb e t w e e np a r e n t - s u b s i d i a r yc o r p o r a t i o n sa n ds u b s i d i a r yc o m p a n i e s t h e e n l a r g e m e n to fm o r a lr i s k sc a u s e db yt h ec h a r a c t e r i s t i co fh o l d i n gc o m p a n ya n dm i x e d o p e r a t i o ne x i s t s i nt h ew o n o m yo fc h i n a , a n dt h i s 啪b er e a l i z e d b ya f f i l i a t e d t r a n s a c t i o n a tt h es a m et i m e ，c o n s i d e r i n gt h ef e t c h i n g u po ft h eg o v e r n m e n t s u p e r v i s i o ns y s t e m ，t h ee s t a b l i s ho ft h es a v i n gi n s u r a n c es y s t e m ，t h ei n c r e m e n to ft h e s t a t ef u n e r a l ，t h er e s t r a i no ft h ee x c e s s i v ef o u n d i n go ft h ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y , t h ei n t r o d u c t i o no ft h ee n h a n c e do b l i g a t i o ns y s t e mi sn e c e s s a r y ，a n dt h ei d e ai sd o a b l e i ne c o n o m y 。l a wa n dt e c h n i q u e t h i s 啪b ee s t a b l i s h e df r o ms o u r c e so f l a w ，a p p l i c a b l e s c o p e ，d u t yc o n t e n t , a p p l i c a b l em e c h a n i s m ，a d m i n i s t e r i n gm e a s u r e , r e m e d yp r o c e d u r e a n ds o o n k e y w o r d s ：f i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y ；e n h a n c e do b l i g a t i o n ；l i m i t e dl i a b i l r y ； m o r a lr i s k s ；a f f i l i a t e dt r a n s a c t i o n c l a s s n o ： 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解北京交通大学有关保留、使用学位论文的规定。特 授权北京交通大学可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索， 并采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编以供查阅和借阅。同意学校向国 家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权说明) 学位论文作者签名： 缮粥 签字日期：护7 年，z 月吵日 导师签名： 蘑魏 j 签字日期勿口7 年，易序日 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作和取得的研 究成果，除了文中特别加以标注和致谢之处外，论文中不包含其他人已经发表或 撰写过的研究成果，也不包含为获得北京交通大学或其他教育机构的学位或证书 而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作 了明确的说明并表示了谢意。 学位论文储繇铷签锢期：叩年m 枷 致谢 本论文的工作是在我的导师毕颖教授的悉心指导下完成的，毕颖教授严谨的 治学态度和科学的工作方法给了我极大的帮助和影响。在此衷心感谢三年来毕颖 老师对我的关心和指导。 毕颖教授悉心指导我们完成了科研工作，在学习上和生活上都给予了我很大 的关心和帮助，在此向毕颖老师表示衷心的谢意。 北方工业大学的田晓云教授、我校的张瑞萍教授、陈力铭副教授、郑翔副教 授、高晓莹副教授对我的论文都提出了许多的宝贵意见，在此表示衷心的感谢。 在撰写论文期间，诸多同学对我论文的研究工作给予了热情帮助，在此向他 们表达我的感激之情。 另外也感谢家人，他们的理解和支持使我能够在学校专心完成我的学业。 蕉 豆窑 塑 太堂亟主堂焦盈塞庄 序 金融业混业经营具有规模经济、范围经济、互於效应、分散风险等优势。已 经成为国际金融业发展的必然趋势。为了提高我国金融行业在完全开放金融市场 后的竞争能力，应当允许混业经营，促进金融创新。金融混业经营有金融控股公 司和全能银行两种经营模式。我国经济现实中已经有中信、光大等金融控股公司 存在，四大商业银行也在国外积极参与混业经营，国内银证合作、保银合作不断 创新发展。所以，我国学者呼吁出台金融控股公司法，并提出相关立法建议。 金融控股公司在带来经济效益的同时也加重了金融业的风险，如系统风险、 关联交易风险、利益冲突风险、规避监管风险等，增加了经营者的商业风险和政 府的监管负担。美国是最早采用金融控股公司的国家，也最早发展出遏制其金融 风险的相关制度，其中加重责任制度作用尤为突出。加重责任制度通过连带注资、 债权居次、连带分担损失形成了母子公司之间的纵向联合和关联公司的横向联合， 在一定程度上突破了有限责任的保护，将投资风险合理的回归到金融控股公司内 部，有效地遏制了道德风险。因此，加重责任制度能够使金融控股公司注意强化 内部风险控制机制，减轻政府监管压力， 大价值。我国已经有金融控股公司存在， 加强对金融行业消费者的保护，具有重 与之伴生的金融风险也不可避免，而且 我国的金融监管设置仍然延续“分业经营、分业监管”时期的设置，监管体制没 有根本变革，更应该引入加重责任制度以强化金融控股公司内部风险控制，减轻 政府监管压力，促进金融整体安全。 任何一项经济制度的创新都起源于人们对经济效益的执著追求，政府对新生 经济制度往往持谨慎态度，并从社会整体公平角度加以监管，所以新经济制度的 确立过程中效益与公平的价值冲突不可避免。立法机关作为价值冲突的协调者， 通过确认、变更或创设与经济、社会现实相适应的法律制度使新生经济制度和监 管体系得以最终建立。道德风险与有限责任制度相伴而生，在金融控股公司中由 于其控股公司结构和金融混业经营的特点有扩大化的倾向，并通过母子公司、子 公司之间的关联交易实现，与此同时，传统的金融监管在复杂的金融现实面前显 得力不从心，不得不通过一系列政策和立法措施要求金融控股公司承担加重责任 以促进其内部审慎经营，从而实现金融稳定。因此，加重责任制度是伴随着金融 控股公司这种混业经营模式的形成逐步确立的。根据权利与义务相一致法理原则， 金融控股公司从对子公司的控制中得到利益，所以金融控股公司就要对子公司承 担相应的责任，这是金融控股公司的一般性结论，不仅适用于美国，我国台湾地 区，也适用于存在金融股公司的其他国家和地区，因而对我国的金融控股公司立 法和金融业经营实践都有借鉴意义。 论文首先明确了加重责任制度的概念，回顾了加重责任制度在美国的确立过 程，并对加重责任的主要内容( 连带注资、债权居次、连带分担损失) 进行详细 分析，在此基础上考察加重责任制度与公司法人格否认制度的区别。此后论文从 道德风险产生、扩大、实现的角度，结合有限责任、存款保险、金融监管和关联 交易分析了加重责任产生的制度原因和现实原因。最后，分析我国引进加重责任 制度的必要性和可行性，从法律体系、适用范围、责任内容、适用机制、执行措 施、救济程序等方面提出立法设计方案。 i 引言 混业经营已经成为国际金融业发展的必然趋势，混业经营所带来的规模经济、 范围经济、互补效应、分散风险等优势己广为人知。因此，英、日、美等国纷纷 立法允许或鼓励混业经营，以促进本国金融业的国际竞争力，并给客户提供更为 全面、便利的服务这些国家主要采取金融控股公司的模式。而欧洲大陆的德国、 瑞士、荷兰、奥地利等国始终坚持全能银行混业经营模式。 我国金融业最初采取混业经营模式，银行业对证券业的建立和发展起了重要 作用，但是由于混业经营风险较大，国家出于金融安全的考虑，采取分业经营、 分业监管的立法模式。目前混业经营是大势所趋，为了提高我国金融行业在完全 开放金融市场后的竞争能力，应当允许混业经营，促进金融创新。而且，我国已 经有中信、光大等金融控股公司存在，四大商业银行也在国外积极参与混业经营， 国内银证合作、保银合作不断创新发展。所以，我国学者呼吁出台金融控股公司 相关立法，并对此进行研究提出建议。 然而，金融控股公司模式的混业经营也会增加金融风险，如系统风险、关联 交易风险、利益冲突风险、规避监管风险等，增加了经营者的商业风险和政府的 监管负担。为了遏止上述金融风险，美国联邦储蓄管理机构、美联储、联邦存款 保险公司等存款类金融监管机构，通过一系列的政策和立法在金融监管实践中逐 步确立了加重责任制度。加重责任是金融控股公司所特有的一种制度，发源于美 国，是指金融控股公司对其缺乏偿付能力的金融子公司的资本协助义务或给予特 殊机构因对其破产的金融子公司实施存款保险等措施而造成损失的适当赔付责 任。加重责任制度的产生根源于与有限责任制度和存款保险体系相伴而生的道德 风险问题，即控股公司可以从事高风险金融投资活动，而由小股东、债权人和金 融保险基金共同承担投资风险。因为控股公司的控制力在控股公司组织结构和金 融混业经营的作用下扩大，道德风险也随之扩大，并通过母子公司、子公司之间 的关联交易得以实现。加重责任制度通过连带注资、债权居次、连带分担损失形 成了母子公司之间的纵向联合和关联公司的横向联合，在一定程度上突破了有限 责任的保护，将投资风险合理的回归到金融控股公司内部，有效地遏制了道德风 险。因此，加重责任制度能够傻金融控股公司注意强化内部风险控制机制，减轻 政府监管压力，加强对金融行业消费者的保护，具有重大价值 2 金融控股公司概述 金融系统模式可以划分为分业经营和混业经营，美、日等国金融业经历了由 混业到分业再到混业的发展过程，现在采取金融控股公司的组织模式，而欧洲大 陆的德国、瑞士、荷兰、奥地利等国始终坚持全能银行混业经营模式，如今混业 经营已经成为国际金融业的发展趋势。考察各国金融业混业经营的现状，混业经 营的微观组织模式大体分为两种：即金融控股公司和全能银行，美国、日本、韩 国和我国台湾地区均采取金融控股公司模式，我国大陆现实中也存在金融控股公 司。 2 1 金融控股公司的概念和种类 2 1 1 金融控股公司的概念 金融控股公司是一种多级法人模式的混业经营模式，也即金融控股权的混业， 即在金融控股公司里有多种金融控股权的混合。具体讲就是“多个法人，多块执 照，多种业务”，也称作“二级法人制”，即母公司是一级法人，被控股的子公 司是二级法人。这种混业的模式是：在一个法人金融集团公司内有多个法人子公 司，统一被控制在一个母公司之下，但彼此之间实行“完全的分业经营，完全的 分业管理”。1 这种体制是混业模式的一种极端形式，美国采用的混业形式即是典 型的金融控股公司制。 由巴赛尔银行监管委员会、国际证监会组织( i o s c o ) 、国际保险监管协会 ( i r i s ) 发起成立的金融混业集团联合论坛对金融控股公司( t h ef i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n y ) 所下的定义是：“在同一控制权下，完全或主要在银行业、证券业、保 险业中至少两个不同的金融行业大规模的提供服务的金融集团公司”。金融控股 公司与相关概念存在区别： ( 1 ) 金融控股公司与金融集团 根据2 0 0 3 年1 1 月生效的欧盟金融集团监管指令，金融集团( f i n a n c i a l c o n g l o m e r a t e ) 应符合下列条件：集团的总公司是被监管的金融机构，或集团中至 少有一个子公司是被监管机构；如集团的总公司是被监管机构，该总公司可以是 金融机构的母公司，也可以是金融机构的参股公司，或是与金融机构通过合同、 1 李艳：金融业混业经营在中国的发展演进及其制度约束咀中信集团为倒兼论我国金融控股公司发展 2 0 0 5 年河南大学硕士学位论文 2 章程达致统一管理的公司，或管理、监督人员的主要部分与金融机构的同等人员 相互兼职的公司；如集团总公司不是被监管机构，集团的业务应主要为金融业务； 集团中至少有一个机构为保险业机构，并且至少有一个机构为银行业或投资服务 业机构；集团的保险业务总量以及银行或投资服务业机构的业务总量都是重要的。 金融集团的任一子集团满足上述条件也应视为金融集团。可见，金融集团业务非 常广泛、形式复杂多样，主要类型包括单一法人型、银行母公司型、银行参股性、 控股公司型、合资企业型和销售协议型。1 金融控股公司是控股公司型金融集团的 典型，是相对下位的概念。 ( 2 ) 金融控股公司与全能银行 全能银行( u n i v e r s a lb a n k s ) ，又称为综合银行，是金融混业经营微观组织模 式之一。全能银行不受金融业务分工的限制，不仅能够全面经营商业银行、投资 银行、保险等各种金融业务，为企业提供中长期贷款、有价证券的发行交易、资 产管理、财产保险等全面的金融服务，而且还可以经营不具备金融性质的实业投 资。2 其特征是金融业务的混合、交叉经营，即业务的混业；具体地讲就是“一个 法人，多块执照，多种业务”，也被称为。一级法人制”，所以与“二级法人制” 的金融控股公司有明显差异。德国、瑞士、荷兰、奥地利等国在该模式下开展混 业经营，其中德国最为典型。 2 1 2 金融控股公司的种类 ( 1 ) 事业型控股公司与纯粹型控股公司 根据母公司是否拥有自己的事业领域，金融控股公司可以划分为事业型控股 公司( o p e r a t i n gh o l d i n gc o m p a n i e s ) 和纯粹型控股公司( p u r eh o l d i n gc o m p a n i e s ) 两种。事业型金融控股公司母公司拥有自己的事业领域，除此之外还通过控制其 他金融子公司的股份，来支配管理金融子公司的经营活动。纯粹型金融控股公司 则是母公司没有自己的特有的事业领域，而仅仅是一个公司经营策略的决策部门， 母公司把对控股金融子公司的经营管理作为唯一的事业。我国的中信控股公司就 是一个纯粹型金融控股公司的例子。 ( 2 ) 银行控股公司、保险控股公司与证券控股公司 这是根据母公司经营的金融行业对事业型金融控股公司所作的进一步划分： 母公司为商业银行的银行控股公司、母公司为保险公司的保险控股公司、母公司 为证券公司的证券控股公司。美国的花旗集团是典型的银行控股公司，花旗集团成 1 参见杨勇：金融集团法律问题研究，北京大学出版社，2 4 年版第8 1 0 页 2 陈柳钦：。全能银行德国金融混业经营及其监管”，载中国证券期货，2 0 0 6 年第7 期，第髓页 员主要有花旗银行、旅行者人寿和养老保险、美邦、c i t i - f i n a n c i a l 、b a n a m e x 和p r i m e r i c a 提供 消费银行及信贷、企业和投资银行、经纪，保险和资产管理等多种金融服务；中国保险( 控 股) 有限公司是保险控股公司的代表，业务范围除人寿保险、财产保险、再保险、 保险经纪外，还涉及企业年金、资产管理、实业投资、证券经纪、财务融资、基 金管理等。 2 2 金融控股公司的特点 由于各国的金融市场、政府监管、金融立法存在差异，各国金融控股公司的 表现形式也有所不相同，但是，金融控股公司都可以理解为以控股公司形式组成 的金融集团，因此金融控股公司的特点主要体现在以下两个方面： 2 。2 。1 控股公司的组织结构 金融控股公司是由一个控股母公司和一些子公司通过股权联系组成的金融集 团。 法律上，母公司和子公司都是相互独立的法人实体。不言而喻，母公司具有 独立的法人资格。子公司相对母公司的独立性主要体现在：拥有有别于母公司的 名称和公司章程，具有健全的股东会、董事会、监事会等组织机构，有独立的财 产并独立核算：以自己的名义对外开展业务活动，起诉或应诉，并以其全部财产 独立承担民事责任。子公司与分公司不同，分公司是总公司的一个分支机构或附 属机构，不具有独立的法人地位。通常分公司使用母公司的名称对外开展经营活 动，分公司不具有独立财产，其经营资金由总公司拨付，其业务盈亏并入总公司 核算，总公司对分公司的债务负责。因此，在控股公司结构中母子公司、子公司 之间在法律上相互独立，各自独立的承担责任，单一公司经营失败所引起的损失 责任限制在该法人内部，能够在一定程度防止不同金融业务风险的相互传递，起 到了在母子公司、子公司之间规避经营风险的作用，但是可能使外部债权人的利 益受到不良影响。 实质上，母子公司之间是控制与被控制、支配与被支配的关系。在经营实践 中，子公司的经营负责人实际上无法自主决定本公司的具体经营事项，而是要服 从母公司的整体安排：子公司的财产、财务本应独立运行，但往往会因为整个公 司集团的利益调动，有时甚至要为母公司的整体利益作出牺牲，例如通过关联交 易转移利润，因而在实质上丧失完整的独立法人格，在母子公司之间严格的适用 有限责任制度可能有损于公司债权人或公司其他小股东的利益。 4 维系金融控股公司母子公司关系的是股权控制，控股法律关系的确认通常是 指金融控股公司取得子公司2 5 以上的所有权或有表决权的股份，或者虽低于这一 标准，但金融监管机关认为其对子公司有控制性影响力或支配力的，1 也承认母公 司控股关系的法律地位。这是控股公司与卡特尔、辛迪加等垄断组织的重要区别。 卡特尔、辛迪加等垄断组织，一般是通过有关采购和销售价格等协议来瓜分市场， 产品往往同质，以保证各自垄断组织的利益。而控股公司一般独立地在经营过程 中贯彻母公司集团整体的方针、目标，各公司可以接受母公司的管理和技术支持， 但集团内各公司间不存在协议性的销售和采购行为。2 2 2 2 金融混业的经营方式 金融控股公司是金融业混业经营的一种方式，完全或主要在银行业、证券业、 保险业中至少两个不同的金融行业大规模的提供金融服务。 首先，金融控股公司主要或完全在金融领域经营。各国法律均要求金融控股 公司至少是主要经营金融业务，有些国家则明确规定金融控股公司必须完全经营 金融业务。如我国台湾地区金融控股公司法第三十六条明确规定，金融控股 公司的经营范围限制为金融业务；美联储对金融控股公司的监管条例( y 条例) 规 定，在金融控股公司的合并报表中，总收入和总资产的8 5 必须来自金融活动或属 于金融资产。 其次，金融控股公司的经营方式具有金融混业性。混业经营可以通过两种途 径实现：其一，母公司仅作为一个单纯的投资机构存在，其目的只是为了掌握子 公司的股份，从事股权投资收益活动，子公司法人分业经营，至少分布在银行、 证券、保险等两个或两个以上的金融服务领域，体现金融混业经营的特点。此时， 金融控股公司是纯粹型控股公司。其二，作为集团母公司的控股母公司既从事股 权控制，同时又从事实际业务经营，经营一项或几项金融业务，与其控制之下分 布在不同金融领域的子公司共同体现金融混业的经营方式。此时，金融控股公司 是事业型控股公司。金融混业是金融控股公司作为整体所体现的特性，一方面， 能够发挥金融控股公司规模经济、范围经济、互补效应、分散风险等优势：另一 方面，上述优势的发挥需要母子公司、子公司之间的金融创新和合作实现，其问 产生的关联交易又为金融风险在不同金融领域的传递提供了可能。 1 主要是指直接或间接的通过一人或多人拥有、控制一个子公司有投票权的证券的比例达到2 5 ，金融监管 机关依法认定该公d 直接或间接的对一个子公司的管理或决簧拥有控制影响力等等情况详见姜立文：金融 控股公r 日法律问题研究国际比较与中国对策 华东政法学院2 0 0 5 年博l ：学位论文，第1 5 1 6 页 2 张晓琦：金融控股公司的风险防范和监管研究 ，2 0 0 5 年武汉大学硕士学位论文，第4 5 页 5 3 加重责任制度的概念和内容 3 1 加重责任制度的概念 加重责任是金融控股公司所特有的一种制度，是指金融控股公司对其缺乏偿 付能力的金融子公司的资本协助义务或给予特殊机构因对其破产的金融子公司实 施存款保险等措施而造成损失的适当赔付责任。1 加重责任制度能够在一定程度上 克服道德风险，使金融控股公司注意强化内部风险控制机制，减轻政府监管压力， 加强对金融行业消费者的保护，具有重大意义。 加重责任是相对有限责任而言的。根据公司法人理论，股东投入公司的财产 由公司享有独立的财产所有权，同时赋予股东有限责任的特权。2 也就是说，公司 以其独立享有的全部财产对公司债务承担责任，公司股东仅以出资额为限承担有 限责任，股东在完全履行出资义务后不再对公司债权人承担责任。而在金融控股 公司加重责任制度中，作为子公司控股股东的母公司不仅要履行出资义务，还可 能承担连带注资、债权居次或连带分担损失的责任。具体而言，连带注资是指在 金融子公司未能达到法定资本充足要求的情况下，金融控股公司应当向该金融机 构补充出资，以帮助该公司达到法定资本充足标准并恢复经营的情形；债权居次 是指在金融子公司破产或倒闭的过程中，如果金融控股公司与该金融机构之间存 在债权债务，或受同一金融控股公司控制的其他金融机构与该金融机构之间存在 债权债务的，则该等债权债务应当后于该破产金融机构其他未担保债权而受偿。3 连 带分担损失是指给予特殊机构因对其破产的金融子公司实施存款保险等措施而造 成损失的适当赔付责任。可见，上述三种具体责任方式已经远远超出了传统的股 东有限责任范围。 美国是世界上最早在金融控股公司经营模式中引入加重责任制度的国家。金 融控股公司加重责任制度是在美国的存款类金融机构监管实践中，经过一系列的 政策和立法逐渐发展而成的。2 0 世纪7 0 年代和8 0 年代，联邦储蓄管理机构、美 联储、联邦存款保险公司等存款类金融监管机构在控股公司加重责任方面的进行 了尝试，分别提出资本维持承诺( c a p i t a lm a i n t e n a n c ec o m m i t m e n t s ) 、力量之源 原则( t h es o u r c e - o f - s t r e n g t hd o c t r i n e ) 、新银行关闭政策( n e wf d i cd i s p o s i t i o n s 眦g i e s ) 等加重责任形式，这些尝试既有控股母公司与子公司之间的纵向联合 1 田田，龚华生：。建立中国金融控股公司的加重责任制度。，载法学论坛 ，2 伽5 年第6 期第页 2 朱慈蕴： 公司法人格否认法理研究 ，法律 l 版社1 9 9 8 年版，第6 3 页 3 吴丹波：。构建我国金融控股公司加重责任制度的法律思考”，载企业经济) ，2 0 0 6 年第7 期，第1 8 6 页 6 也有子公司之间的横向联合，同时在适用过程中，引起了合法性争议，出现了一 些典型案例，为以后加重责任立法提供了丰富资料。金融监管机构总是出于金融 行业安全来提出监管政策，因此往往忽视金融行业从业者对金融效益的追求，两 者的价值分歧是加重责任合法性争论产生的根本原因，这种情况下，需要立法机 关作为利益平衡者通过法案协调双方的冲突，并赋予监管机构政策以法律依据， 1 9 8 9 年金融机构改革、复兴和实施法的交叉担保条款( t h ec r o s s g u a r a n t e e p r o v i s i o n ) ，1 9 9 1 年联邦存款保险公司改进法的及时改正措施( p r o m p t c o r r e c t i o n a c t i o n ) ，1 9 9 9 年金融服务现代化法的“清偿力来源原则的阐明”等立法应 运而生，给早期的开放式的纵向联合政策以限制，给横向联合政策以明确说明， 最终形成较为完整的金融控股公司加重责任制度。 3 2 加重责任制度的内容 美国金融控股公司加重责任制度的主要内容是，要求金融控股公司完全或部 分地保证其所管理的子公司的清偿能力，向其不能清偿债务的子公司重新注入资 金，或向政府机构赔偿因子公司经营失败而给公众债权人( 例如存款人) 造成的 损失，或赔偿公共保险基金( 例如联邦存款保险公司) 。其目的是为了实现一系 列的金融监管政策。1 此外，还包括子公司破产或倒闭时，该子公司与控股母公司 或其他关联子公司的债权劣后于其他未担保债权。因此，金融控股公司加重责任 制度的主要内容可概括为连带注资、债权居次、连带分担损失。这些监管制度最 初只针对银行和储蓄机构，现在逐步扩展到保险控股公司等其他金融性的控股公 司。 3 2 1 连带注资 连带注资是指在金融子公司未能达到法定资本充足要求的情况下，金融控股 公司应当向该金融机构补充出资，以帮助该公司达到法定资本充足标准并恢复清 偿能力。连带注资是最早出现的加重责任内容，通过资本维持承诺、力量之源原 则政策形成发展，并由1 9 9 1 年的联邦存款保险公司促进法( f d i c i a ) 规定的 及时改正措旆和1 9 9 9 年金融服务现代化法的“清偿力来源原则的阐明”最 终确立。 2 0 世纪7 0 年代中期，美国储蓄业的财务状况日益恶化，联邦储蓄管理机构在 1 姜立文：。美国金融控股公司加重责任制度研究与启示”载环球法律评论) 2 0 0 6 年第6 期，第7 2 5 页 7 批准储贷控股公司收购新的储蓄机构申请时，附加了一项条件，即要求申请人对 他拟兼并的储蓄机构的清偿能力作出明确担保，否则收购申请将遭到拒绝，这些 协议在业内曾被称为“净值维持协议”，近来称为“资本维持承诺”。1 力量之源 原则可以看作是资本维持承诺制度在银行业中的发展。1 9 8 7 年，美联储发布了一 项政策声明，第一次正式对“力量之源原则”做了清晰的表述，规定在银行子公 司财务陷入困境时，银行控股公司应当通过注资维持其银行子公司、储蓄子公司 的清偿能力。根据该原则的精神，在银行子公司需要时控股公司不提供财务支持， 将面临美联储的行政强制措施、停业指令、民事赔偿以及其他强制性监管处罚。 可见，美联储是以监管陈述的形式明确“力量之源原则”，意图像储蓄监管机构 那样为银行控股公司设定注资义务。z 因为力量之源原则和资本维持承诺同具开放性的特点，而且合法性处于模糊 状态，如果不作改变也会难逃被时代抛弃的命运。1 9 9 1 年的联邦存款保险公司 促进法( f d i c n ) 为联邦存款保险法增加了新的第3 8 节，规定了以资本为 基础的及时改正措施。根据该规定，资本金不足的银行和储蓄机构必须在一定期 间内恢复资本水平，并提供其控股公司所作的担保，保证其实施资本恢复计划。 不遵守该规定的存款机构将会在经营方面受到严厉的监管限制，包括将关联交易 的监管限制扩大适用于与关联存款机构之间的交易、利率最高额限制、资产增长 和业务范围限制、更换管理人员以及禁止任何形式的银行间存款。3 1 9 9 9 年的金 融服务现代化法( g r a m m l e a c h b f l c ya c t ) 肯定了力量之源原则，并做出必要 限制，使该项原则得以存续。该法第7 3 0 条标题为“澄清力量之源原则”，规定： 在银行或储蓄机构资本金不足时，根据有关补充资本金的规定并按照正当程序向 该机构转让资产者，不能就该资产转移事项对联邦银行监管机构提起诉讼( 包括 监管机构担任倒闭机构保管人和接管人时) 。同时，该法第1 1 2 条对美联储命令控 股公司向财务状况不佳的银行子公司提供救助资金的权力做出了限制，美联储不 能命令多元化的金融控股公司从证券承销或保险承保关联机构中转出资金以救助 问题银行或储蓄机构。使力量之源原则严格限定在纵向联合之内，否定了向其他 行业的间接横向扩张。美联储在该法的实施条例中规定，不能作为其银行、储蓄 子公司的力量之源的金融控股公司将在开展新的收购活动和扩展新业务方面受到 限制。 资本维持承诺、力量之源原则、及时改正措施和“清偿力来源原则的阐明” 1 h o w e f l e j a c k s o n ，t h e v 神g o b u g a t m o f f m ；m c i a l h o l d i n g c o m p a n i e s ，1 0 7 h a v l r e v 5 0 9 , 5 1 3 f 1 9 9 4 ) ， 2 杨勇：金融集团法律问恿研究 ，北京大学出版杜，2 0 0 4 年版，第1 酩页 3 1 2 u s c 1 8 3 1 州2 ) 8 等政策和立法都要求控股母公司作出承诺，担保子公司的清偿能力或资本水平， 并通过注资使资本金不足的金融子公司在一定期限内恢复资本水平，从而体现控 股母公司与金融子公司在结构上的纵向联合，加重了作为金融控股子公司股东的 控股母公司的责任。连带注资的确立经历了从早期资本维持承诺、力量之源原则 的开放式的不确定责任到及时改正措施的较明确的有限度的责任的转变。及时改 正措施规定的控股公司的注资被限制在资本不足机构总资产的5 以下，或在该机 构未能达到法定资本要求时实现所规定的资本标准的必需数额。而且连带注资的 资金来源也有所限制，美联储不能命令多元化的金融控股公司从证券承销或保险 承保关联机构中转出资金以救助问题银行或储蓄机构。同时，连带注资的强制性 也有所放松，控股公司如果认为子公司可能倒闭，它将拒绝作出保证。根据该法 案( 联邦存款保险公司促进法) 规定，如果问题机构未能得到母公司的资金 注入而倒闭，母公司不承担任何责任。1 因此，连带注资是一种结构上体现纵向联 合，有一定数额、资金来源限制和自由度的加重责任。 在此，要特别注意连带注资与违反出资义务责任的不同。出资股东最基本最 重要的义务，履行出资义务才能取得股东身份，获得资本公司才能设立和经营。 出资既是约定义务又是法定义务，就约定义务而言，股东一般是通过签署公司设 立协议( 或发起人协议) 或认股书的形式约定各自的出资比例或金额。就法定义 务而言，出资是公司法规定的股东必须承担的法定义务，并且要写进作为公司成 立条件之一的公司章程中，不论股东之间作何种约定，都不能免除股东的出资义 务。2 连带注资与违反出资义务责任都可能引起股东向公司交付资本，两者在责任 主体、责任内容方面有一定的相似性，但不能混同：第一，责任性质不同。连带 注资属于法定责任，违反出资义务责任既是约定责任又是法定责任。第二，责任 承担方式不同。连带注资仅限于向子公司注资以维持其资本充足或清偿能力，违 反出资义务责任除向公司足额出资外还包括对其他股东的损害赔偿责任。第三， 责任限度不同。连带注资以法定数额为限，一次履行后还可能再发生，本质上是 一种单次有限而长期无限的责任形式；违反出资义务责任以公司设立协议( 或发 起人协议) 或认股书中约定数额为限，一次缴足后以后不再发生。 3 2 2 债权居次 债权居次是指在金融子公司破产或倒闭的过程中，如果金融控股公司与该金 1 姜立文：。美国金融控股公司加重责任制度研究与启示”，袭环球法律评论，2 0 0 6 年第6 期。第7 2 9 - 7 3 0 页 2 孙晓洁：公司法基本原理 ，中国检察出版社2 6 年版，第2 7 1 页。 9 融机构之间存在债权债务，或受同一金融控股公司控制的其他金融机构与该金融 机构之间存在债权债务的，则该等债权债务应当后于该破产金融机构其他未担保 债权而受偿。 债权居次产生于美国联邦存款保险公司在处置得克萨斯州倒闭银行的过程中 形成的新银行关闭政策。2 0 世纪8 0 年代后期，得克萨斯州的经济状况恶化，银行 业处于崩溃的边缘，但是银行业的损失集中在各控股公司中的一家或两家牵头银 行中，并没有扩散到本控股公司体系中的其他关联银行。1 根据传统的银行关闭政 策，联邦存款保险公司只有权关闭那些本身损失惨重而丧失清偿能力的银行子公 司，而无权关闭同一控股公司下的其他仍有清偿能力的银行。这种权力限制使联 邦存款保险公司无法追究整个控股公司，从而使银行控股公司和其他经营正常的 银行“逃避”了对作为统一整体的一部分而经营的倒闭银行的责任，尽管丧失清 偿能力的银行以前一直是作为整个控股公司的一员对外开展经营。 为了摆脱这种困境，联邦存款保险公司调整了银行关闭政策。新政策改变了 传统的平等对待同一控股权下关联银行间借贷产生的债权和倒闭银行其他无担保 债权的做法，使同一控股权下关联银行间的债权在破产清偿中的待遇低于其他无 担保债权，这样，当控股公司体系中的银行破产时，关联银行就被迫承担银行问 借贷的损失。这种新政策有效地把政府关闭银行的部分成本转嫁给其关联银行， 从而间接转嫁给他们所属的控股公司。 美国国会1 9 8 9 年公布施行的金融机构改革、复兴与实施法( f i 砌疆a ) 总结了金融机构倒闭危机处置方面的经验，赋予监管机构对控股公司共同控制下 的存款机构采取的债权居次以法律效力，并为联邦存款保险公司实行的新的银行 关闭政策，即降低控股公司的关联银行间贷款的偿付比例，做出了明确的法律授 权。2 作为金融控股公司加重责任的形式，债权居次与连带注资、连带分担损失在 本质上是相同的，都在一定程度上使整个控股公司整体承担个别公司的破产成本， 有效的加重了控股公司对子公司的责任，只存在直接或间接的区别。在结构上， 债权居次强调同一控股权下关联银行间横向的联合，通过关联银行间债权居次， 保护其他无担保债权，从而使银行破产成本部分转移给与破产银行同处一控股权 下的关联银行，降低了联邦存款保险公司的损失，因此，与强调控股公司与子公 司纵向联合的连带注资不同，其加重责任属性体现的较为间接。在适用时间上， 债权居次与早期的连带注资政策如资本维持承诺、力量之源原则相比更为明确， 即在银行倒闭清算时适用。在责任数额上，债权居次也与连带注资不同，关联银 1 杨勇：金融集团法律问题研究 ，北京大学出版社，2 0 0 4 年版，第1 6 6 页 2 姜立文：“美国金融控股公司加重责任制度研究与启示”，载环球法律评论 ，2 0 0 6 年第6 期，第7 2 8 页 1 0 行间的债权折扣清偿，比例一般是7 7 。1 3 2 3 连带分担损失 连带分担损失是指当存款保险公司等特殊机构因对金融控股公司控制下的破 产金融子公司实施存款保险等措施而造成损失时，存款保险公司等特殊机构可直 接将损失在该控股公司体系中的银行和储蓄机构间的分摊。 连带分担损失是唯一直接以立法方式确立的加重责任内容。2 0 世纪7 0 年代和 8 0 年代，联邦储蓄管理机构、美联储、联邦存款保险公司在金融控股公司加重责 任方面的尝试引起了合法性的争议，因而国会有必要完善这些政策并赋予可靠的 法律依据。确定连带分担损失的交叉担保条款是美国国会以立法方式规定控股公 司加重责任的产物。在1 9 8 9 年的金融机构改革、复兴与实施法( f i r r e a ) 中， 国会总结了金融机构倒闭危机处置方面的经验，赋予确定债权居次的新银行关闭 政策以法律效力，同时，f i r r e a 中进一步规定了重要的交叉担保条款，赋予联邦 存款保险公司要求控股公司控制下的“兄弟”存款机构承担其他倒闭存款机构所 造成的部分保险金损失的权力。交叉担保条款授权联邦存款保险公司直接处理受 控股公司控制的银行和储蓄性机构并提出赔偿请求，只要联邦存款保险公司因该 控股公司下参加存款保险的储蓄性机构的倒闭而遭受损失。该条款并没有影响到 银行控股公司投资于非银行附属机构或其自身的资源。2 交叉担保条款所规定的连带分担损失实际上加重了控股公司的责任。联邦存 款保险公司通过强制要求控股公司体系中的银行和储蓄机构分摊损失，稀释了控 股公司在这些关联机构中的投资，减少了控股公司可支配的资源，因而可视为政 府监管机构对控股公司的资源间接享有权力，3 一定程度上加重了控