（经济法学专业论文）信托公司法律制度研究.pdf

r 、“- ，! 分类号v d c 硕士学位论文 信托公司法律制度研究 r e s e a r c ho nt h el e g a ls y s t e mo ft h et r u s t c o m p a n i e s 作者姓名： 学科专业： 学院( 系、所) ： 指导教师： 论文答辩日期亟掣 刘正宗 经济法学 法学院 刘继虎 答辩委员会主席地 中南大学 2 0 0 9 年1 1 月 原创性声明 本人声明，所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究 工作及取得的研究成果。尽我所知，除了论文中特别加以标注和致谢 的地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不 包含为获得中南大学或其他单位的学位或证书而使用过的材料。与我 共同工作的同志对本研究所作的贡献均已在论文中作了明确的说明。 作者签名： 学位论文版权使用授权书 本人了解中南大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校 有权保留学位论文并根据国家或湖南省有关部门规定送交学位论文， 允许学位论文被查阅和借阅；学校可以公布学位论文的全部或部分内 容，可以采用复印、缩印或其它手段保存学位论文。同时授权中国科 学技术信息研究所将本学位论文收录到中国学位论文全文数据库， 并通过网络向社会公众提供信息服务。 ：立学年竺月上日 硕上学位论文 摘要 摘要 信托公司是依据信托法、公司法等法律法规而特许设立并且主要 以受托人身份经营信托业务和收取报酬的金融类法人组织，属于一种 公司制模式的金融类法人，它具有营利性、特许经营性和“受托人” 身份的核心特质。在我国，信托公司是专门担任营业受托人的非银行 金融机构，它与信托机构、信托投资公司、基金公司之间既有联系又 存在差别。信托公司作为一种基于信托制度的优越性并融合了国外制 度和国内政策的特殊受托人，顺应了受托人商事化和金融化发展要求 的特殊受托机构，其灵活性的突出特征也对法律制度提出了较高的要 求，但我国信托公司法律制度的发展至今仍相对滞后，这一直是困扰 立法者、实务界和理论界的关键问题。 关于信托公司的法律制度，主要可以从三个角度加以区分：第一 是信托公司市场准入的法律制度，其基本制度涉及注册资本、股东资 格、业务范围、申请程序等，另外还包括一系列特殊信托业务的市场 准入资格审批等问题；第二是信托公司业务经营的法律制度，主要包 括信托公司的职责( 如管理信托财产、处理信托事务等) 、信托公司 的权利( 如报酬请求权、费用偿还请求权、债务清偿请求权等) 、信 托公司的义务( 如忠实义务、谨慎义务、亲自管理义务、分别管理义 务、公平对待义务、信息披露义务、保守秘密义务等) ；第三是信托 公司市场退出的法律制度，包括了解散、撤销、破产、暂停业务、实 行接管、责令停业整顿、分支机构退出市场等法律规则及程序问题。 由于信托制度在我国尚处于继受和逐步发展的过程之中，信托公 司的法律规则还有待进一步完善。立法机关应当尽快制订信托业 法，真正明确信托机构的业务模式和监管体制等重要问题，监管部 门也应顺应混业经营的趋势并逐渐转变监管思路，同时加快推进信托 公司配套法律制度的建设，以期沿着市场化和法治化的方向构建一个 均衡的信托公司权义体系包括信托公司的职责、权利、义务及责 任。 关键词信托公司，法律制度，信托业 硕士学位论文 a b s t r a c t a b s t r a c t t r u s tc o m p a n yi sc h a r t e r e dt os e tu po nt h eb a s i so ft r u s tl a w , c o m p a n y l a wa n do t h e rl a w s ；a n di ti sac o r p o r a t ef i n a n c i a lo r g a n i z a t i o nw h i c h o p e r a t e st r u s tb u s i n e s sa n dg e t sr e w a r d a st r u s t e e i th a st h ec o r e c h a r a c t e r i s t i c sa sp r o f i t - m a k i n g ，l i c e n s i n go p e r a t i o na n dt h ei d e n t i t yo f t r u s t e e i no u rc o u n t r y , t r u s tc o m p a n yi ss p e c i f i c a l l yat r u s t e eb u s i n e s s a n di ti san o n b a n kf i n a n c i a li n s t i t u t i o n s i th a ss i m i l a r i t i e sa n d d i f f e r e n c e sw i t ht h et r u s tc o m p a n i e s ，t r u s ti n v e s t m e n tc o m p a n i e sa n d f u n d t r u s tc o m p a n yi sas p e c i a lt r u s t e et h a ts e t su po nt h eb a s i so ft h e a d v a n t a g e so f t r u s tp o l i c ya n di n t e g r a t e st h ef o r e i g na n dd o m e s t i cp o l i c i e s i t c o m p l i e sw i t ht h e c o m m e r c i a la n df i n a n c i a lr e q u i r e m e n t so ft h e d e v e l o p m e n to ft h es p e c i a lt r u s t e ea g e n c i e s ，a n di t sf l e x i b i l i t ya l s oa s k s f o rah i g h e rr e q u e s tf o rt h el e g a ls y s t e m t h el e g a ls y s t e mf o rt r u s t c o m p a n i e si nc h i n ai s s t i l ll a g g i n gb e h i n dt h ed e v e l o p m e n t ，w h i c hh a s b e e nak e yi s s u ef o rt h el e g i s l a t o r s ，p r a c t i c a la n da c a d e m i cc o m m u n i t i e s t h e r ea r et h r e ep e r s p e c t i v e so ft h el e g a ls y s t e mo ft h et r u s tc o m p a n i e s f i r s t ，t h el e g a ls y s t e mo f m a r k e ta c c e s so f t r u s tc o m p a n i e s ，i n c l u d i n gt h e r e g i s t e r e dc a p i t a l ，s h a r e h o l d e r sq u a l i f i c a t i o n s ，b u s i n e s ss c o p e ，a p p l i c a t i o n p r o c e d u r e s ，a n dt h e m a r k e ta c c e s sa p p r o v a lf o rs o m es p e c i a lt r u s t b u s i n e s s ；t h es e c o n di st h el e g a ls y s t e mo fb u s i n e s ss c o p ef o rat r u s t c o m p a n i e s ，i n c l u d i n g t h ed u t i e so ft r u s tc o m p a n i e s ( s u c ha st h e m a n a g e m e n to ft r u s tp r o p e r t ya n d t od e a lw i t ht r u s ta f f a i r s ) ，t h ef i g h t so f t r u s t c o m p a n i e s ( s u c h a st h e r i g h t t oc l a i mr e m u n e r a t i o n c o s t , r e i m b u r s e m e n to fc o s ta n dr e d e m p t i o no fd e b t ，e t c ) ，t h eo b l i g a t i o n so f t r u s tc o m p a n i e s ( s u c ha st h ed u t yo fl o y a l t y , d u t yo fc a r e ，p e r s o n a l m a n a g e m e n to b l i g a t i o n s ，n a m e l y t h e m a n a g e m e n t o f o b l i g a t i o n s ， o b l i g a t i o n so ff a i rt r e a t m e n t ，i n f o r m a t i o n d i s c l o s u r e o b l i g a t i o n s ，t h e o b l i g a t i o no fc o n f i d e n t i a l i t y , e t c ) ；t h et h i r di st h el e g a ls y s t e mo f m a r k e t w i t h d r a w a lo ft r u s tc o m p a n i e s ，i n c l u d i n gt h ed i s s o l u t i o n ，w i t h d r a w a l ， b a n k r u p t c y , s u s p e n s i o no fb u s i n e s s ，t h ei m p l e m e n t a t i o no ft a k e - o v e r , o r d e r e dt or e c t i f yb u s i n e s s ，b r a n c ho u to ft h em a r k e t ，a n do t h e rr u l e so f t h el a w t h et r u s ts y s t e mi nc h i n ai ss t i l li nt h ed e v e l o p m e n t ，a n dt h el a w sf o r 一硕圭：丝丝壅 竺翌! 丝! ： _ _ _ - _ _ _ _ - _ - _ _ _ - - _ _ _ _ _ _ _ - _ _ - - _ l i l _ _ _ _ _ _ _ i - _ _ _ _ _ - _ - _ _ _ - _ - _ _ _ _ - _ _ - _ _ - _ i - - _ _ - - _ _ i - _ _ _ - _ _ _ _ 一 t h et r u s tc o m p a n i e sr e m a i nt ob ei m p r o v e d 1 1 1 el e g i s l a t u r es h o u l dw o k r s s i b l et h e t 】r u s tl a w 。 ：l e a ra n t otheout a ss o o na sp o s s i b l et h e s tl a w g v m gac l e a r s w e rt ot i l e”l r u ”， a n b u s i n e s sm o d e la n d r e g u l a t o r yo ft h et r u s tc o m p a n i e s r e g u l a t o r y a u t h o r i t i e ss h o u l da l s oc h a n g et h er e g u l a t i n gm e t h o du n d e rt h em i x e d o p e r a t i o nb a c k g r o u n d ，a c c e l e r a t et h eb u i l d i n go ft h el e g a ls y s t e m ，a n d e s t a b l i s hab a l a n c e ds y s t e mo ft h ef i g h tb e t w e e nt h em a r k e ta n dl a w s - i n c l u d i n gt h et r u s tc o m p a n i e s r e s p o n s i b i l i t i e s ，r i g h t s ，o b l i g a t i o n s a n d r e s p o n s i b i l i t i e s k e yw o r d st l m s tc o m p a n i e s ，l e g a li n s t i t u t i o n ，r m s tb u s i n e s s i 硕士学位论文目录 目录 摘要i a b s t r a c t i i 第1 章导论。1 1 1 问题的提出l 1 2 概念的界定2 1 3 主要研究文献述评6 1 4 研究的思路与方法8 1 5 研究的结构与内容一8 第2 章信托公司市场准入法律制度9 2 1 信托公司设立的法律制度l o 2 1 1 基本条件10 2 1 2 注册资本1 0 2 1 3 股东资格1 1 2 1 4 从业人员13 2 1 5 申请审批程序1 4 2 2 信托公司业务范围的法律制度1 5 2 2 1 企业年金基金管理业务1 5 2 2 2 特定目的信托受托机构资格1 6 2 2 3 受托境外理财业务1 6 2 2 4 外汇业务。l7 2 2 5 衍生金融产品交易业务1 7 2 3 信托公司市场准入的立法历程及存在的问题1 8 2 3 1 我国信托公司市场准入立法历程总结1 8 2 3 2 当前信托公司市场准入的立法局限2 0 2 3 3 信托公司市场准入立法存在的主要问题及对策一2 2 第3 章信托公司业务经营的法律制度2 3 3 1 信托公司的职责一2 4 3 1 1 管理信托财产2 5 3 1 2 处理信托事务2 5 3 2 信托公司的权利2 6 3 2 1 报酬请求权2 7 3 2 2 费用偿还请求权2 8 3 2 3 债务清偿请求权2 9 3 3 信托公司的义务3 0 3 3 1 忠实义务3 0 3 3 2 谨慎义务。3 l 3 3 3 亲自管理义务3 2 3 3 4 分别管理义务3 3 3 3 5 公平对待义务3 4 3 3 6 信息披露义务3 4 3 3 7 保守秘密义务3 5 3 4 信托公司的责任3 6 硕士学位论文目录 3 5 信托公司业务经营的主要法律问题及对策3 6 第4 章信托公司市场退出的法律制度3 8 4 1 信托公司市场退出的主要方式之一：解散3 8 4 1 1 信托公司解散的法律依据与基本程序3 9 4 1 2 信托公司解散的主要法律问题4 0 4 2 信托公司市场退出的主要方式之- -撤销4 0 4 2 1 信托公司撤销的法律依据与基本程序一4 0 4 2 2 信托公司撤销的主要法律问题4 1 4 3 信托公司市场退出的主要方式之三：破产4 2 4 3 1 信托公司破产的法律依据与基本程序4 2 4 3 2 信托公司破产的主要法律问题4 3 4 4 信托公司市场退出的其他方式4 4 4 4 1 暂停业务或限制股东权利。4 4 4 4 2 实行接管或督促机构重组4 4 4 4 3 责令停业整顿或吊销金融许可证4 4 4 4 4 信托公司的分支机构退出市场4 5 4 5 信托公司市场退出的法治思考和设想4 5 4 5 1 信托公司市场退出的法治思考4 5 4 5 2 信托公司市场退出的法治设想4 6 第5 章结论4 7 5 1 主要的立法建议4 7 5 2 本文的主要创新点5 0 5 3 本文的不足与完善5 1 参考文献5 2 致谢5 5 攻读学位期间主要的研究成果目录一5 6 v 硕士学位论文 第l 章导论 1 1 问题的提出 信托是一项灵活且富有生命力的财产管理制度，体现了先进的生产力和生产 关系。哈佛大学的斯科特教授对信托的评价是：“信托作为处分财产的设计，没 有其他法律制度能与其灵活性相媲美。设定信托的目的，就如同律师的想象力一 样无限。”日本学者藤谷博隆曾说过：“信托好比是一个容器，它可以装各种物 品。”“信托一词在英美法律生活中的用处，就如同茶在英国人日常生活中的用处 一样大。囝总结过去几百年的信托发展史，我们可以清晰地发现，信托制度的灵 活性得到了广泛认同，越来越多的国家( 或地区) 非常重视信托制度的引进及发 展，而信托在商事领域的成功运用更是堪称财富管理工具创新的典范。信托公司 是信托制度在我国加以运用的重要载体和有力推动者，信托公司法律制度则是我 国信托法研究的重要理论和实践问题。 自2 0 0 1 年我国中华人民共和国信托法( 简称“信托法 ) 颁布实施以 来，信托制度被逐步运用于投融资和资产管理的广泛领域，信托观念在我国不断 得到推广和认可，社会各界对信托的认知度越来越高，以信托公司为代表的营业 信托发展得非常迅速。截至2 0 0 9 年1 1 月，国内正常营业的信托公司为5 7 家， 直接管理的信托财产规模超过1 4 0 0 0 亿元人民币，在国内金融行业里的地位已经 不容小觑。尤其是，信托机构作为信托关系的重要当事人，在信托关系中居于“受 信任者”的重要地位：其从委托人处取得信托财产，并以信托财产所有者的名义， 依照既定的信托目的，为受益人的利益( 或者特定目的) 管理或处分信托财产。 信托机构作为信托的枢纽，担当着联结委托人和受益人的重要角色，其负责遵照 委托人的意愿向受益人给付信托利益，从而实现信托目的。信托公司正是发挥自 身“受信任者 的地位聚合了数万亿的资金，一方面投资于社会经济发展中急需 资金的领域，另一方面，也为广大投资者创造了资产增值的理财路径。在委托人 将信托财产转移给信托机构之后，信托机构不但成为了信托财产的所有者和管理 者，也成为了信托目的的实现者、信托事务的处理者和信托利益的创造者。质言 之，信托机构在信托关系中居于核心地位，已成为“信托关系本质的体现者囝信 托公司作为我国法定的信托机构，近年来已经发展成为我国最重要的非银行金融 oj e s sd u k c m i n i c ra n ds t a n l e ym j o h n s o n , w i l l s , t r u s t sa n d e s t a t e s ，4 伽c d ，l i t t l e ，b r o w na n dc o m p a n y , b o s t o n , 19 9 0 ，p 4 3 5 o 勒内罗迪埃尔比较法概论【m 北京：法律出版社，1 9 8 7 3 2 o 实际上，受托人“对世”是信托财产的所有人，与第三人是“对物关系”，受托人可以独立地处分信托 财产：受托人与受益人之间是“对人的关系”，负有善良管理和利益支付的义务。参见吴弘、贾希凌、程胜 著：信托法论中国信托市场发育发展的法律调整，立信会计出版社2 0 0 3 年舨，第8 l 页 1 硕士学位论文第1 章导论 机构之一，在资源配置、财富管理、支持经济建设等方面均发挥了重要的作用， 其制度优势和行业地位已经得到了各界人士的充分肯定。但是，在我国当前的法 律理论和实践中，信托仍旧只是一个新鲜的“舶来品”，对其研究得还不够深入， 尤其是对信托公司法律制度的研究还处于相对滞后的状态。众所周知，信托公司 硕士学位论文 第l 章导论 在这种特殊的关系中，受托人为了一个人或更多人的利益而拥有财产的法定所有 权，后者就是受益人，拥有财产的衡平法所有权。s i m o ng a r d r e r 则认为，信托 是这样一种状态：受托人有义务以某种特定的方式拥有财产，但这种义务是衡平 法上的，即受托人自己对该财产不享有任何利益。 在美国信托法重述的框架下，如果未有“慈善”、“回归”、“拟制”等限 定词时，信托被视为一种基于明示意图而产生的信赖关系，其结果是：一个人( 受 托人) 享有信托财产的法定所有权，同时也负有衡平法上的义务，并且为了另一 个人( 受益人) 的利益而管理或处分信托财产。英美法系其他国家的信托法对信 托的界定与英国、美国基本一致，例如，印度信托法( i n d i a nt r u s t s a c t ，1 8 8 2 ) 把“信托”定位为受托人的责任( o b l i g a t i o n ) 。日本信托法对“信托”的定位是： 将财产权转移或为其他处分，并使他人依照一定目的而管理或处分财产。我国台 湾信托法和韩国信托法圆对“信托”的界定与日本基本一致，这主要是因 为韩国和我国台湾均是继受了日本信托法律制度的风格及相关内容。法国信托 法( 草案) 将“信托”限定为合同行为，即基于信任将财产全部( 或部分) 转移 后，依据合同而为受益人( 或特定目的) 管理或处分财产。欧洲信托法原则 通过列举信托的主要特征来界定信托。关于信托承认及法律适用的国际公约 将“信托”视为委托人在生前或死后，为了受益人或特定目的，通过向受托人转移 财产，从而要求受托人履行职责的一种行为。 我国信托法第二条规定：“本法所称信托，是指委托人基于对受托人的 信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受 益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。”笔者认为，信托是指委 托人基于对受托人之信任，将财产权转移给受托人，由受托人遵照委托人的意愿 并以自己的名义，为受益人的利益( 或特定目的) ，对财产( 或财产权) 加以管 理或处分的行为。 2 、“信托公司 的界定 顾名思义，信托公司是经营信托业务的公司法人。我国信托公司管理办法 第二条第一款明确规定，信托公司是指依照公司法和本办法设立的主要经营 信托业务的金融机构。由此可见，信托公司是以经营信托业务为主业的金融机构， 其设立依据是专门规范信托公司的法规以及公司法。另外，信托公司管理办法 第二条第二款对“信托业务”做出了专门规定，即信托业务是信托公司以营业和收 o 信托法重述 是美国法律协会于1 9 3 5 年编辑出版、并于1 9 5 7 年修订后再版的，作为一部法学学术著 作，其示范作用不可低估。信托法重述和美国统一各州法律委员会向国会提交但并未获得通过的九个关 于信托以及与信托有直接联系的成文法草案一直是各州信托立法和司法的样板，为美国信托法的统一奠定 了良好的基础。 o 韩国信托法 于2 0 0 5 年3 月3 1 日修订，并于2 0 0 6 年4 月1 日施行。参见：信托法律网， h t t p ：w w w t r u s t l a w s n e t l a w l i s t a s p ? s e l e c f l d 皇6 5 & c l a s s l d = 21 & s p e c i a l l d = 和 h t t p w w w t r u s t l a w s n e t l a w l i s t a s p ? s e l e e t 蝴c l a s s l d = 2 1 & s p e c i a l l l = 3 硕士学位论文第1 章导论 取报酬为目的，以受托人身份承诺信托和处理信托事务的经营行为。因此，结合 我国现行的信托立法以及信托实践，笔者对“信托公司”界定如下：信托公司是依 据信托法、公司法等法律法规而特许设立并且主要以受托人身份经营信托业务和 收取报酬的金融类法人组织。 通常而言，信托公司具有以下主要特征：第一，信托公司具有特许经营性， 是一个受法律严格规制、受政府严格监管的特许经营行业，其作为特许经营信托 业务的专门机构，设立、营业和退出市场等活动均须接受政府主管机关的严格 监管；第二，信托公司属于法人，采取公司制的模式，依法成立，有必要的财产 和经费，有自己的名称、组织机构和场所，能够独立地享有民事权利和承担民事 义务及责任，在我国采取有限责任公司或者股份有限公司的形式；第三，信托 公司属于金融机构，在我国被定位为“非银行金融机构”，这是信托制度商事化和 营业信托金融化发展的必然结果，已成为一种国际通行模式；第四，信托公司具 有营利性，即以营业和收取报酬为目的而开展经营活动；第五，信托公司具有身 份双重性，即受托人的身份与非受托人的身份，信托公司所开展的业务并不局限 于信托业务，还有其他诸多非信托的业务，例如以自有资金开展的各种固有业务 就通常与信托业务无关；第六，信托公司的业务范围具有广泛且灵活的特征，例 如，我国信托公司管理办法第十六条、第十七条中列举的信托公司业务种类 就是非常广泛，该办法第十九条、第二十条中列举的信托公司经营方式也是非常 多样的。由此可见，信托公司可以经营的业务种类是多种多样的，而且可以采取 的业务经营方式也是灵活多变的，这更彰显了信托制度的独特魅力和信托公司的 重要平台作用。 笔者认为，信托公司的性质主要可以归结为两个方面：其一是营业受托人， 其二是非银行金融机构。前者表明信托公司是一种营业信托的特殊受托机构，这 是信托公司的根本属性，也是国内外信托公司的共性和最重要的特质；后者表明 信托公司是一种特殊的金融机构，与银行这一主流的金融机构体系相区别，这是 具有我国特色的附加属性，是由我国分业经营的金融体制所决定的。 3 、信托公司与相关概念的厘清 在理论和实践中，人们时常会混淆“信托公司”与“信托机构”、“信托投资公 司”、“基金公司”等概念之间的界限，下面笔者对此加以比较分析： ( 1 ) “信托公司 与“信托机构竹。在国内的信托法规文件和信托研究中，有 时也把“信托机构”称之为“受托机构”。例如，信贷资产证券化试点管理办法 。在我国，信托公司原来由中国人民银行负责监管，且前由银监会负责监管。例如，信托公司管理办法 第五条明确规定：“中国银行业监督管理委员会对信托公司及其业务活动实施监督管理。” 圆参见信托公司管理办法第六条 4 硕士学位论文第1 章导论 第三章的标题是“特定目的信托受托机构，由上可见，这里的“受托机构”实际 上就是指“信托机构”，而且还包含了信托公司，当然，“中国银监会批准的其他 机构”也可担任这种“受托机构”。另外，金融机构信贷资产证券化试点监督管理 办法中的“受托机构”也等同于“信托机构”，并且包括但不限于信托公司。企 业年金基金管理试行办法中的“受托人”范围较广，其中的“法人受托机构”包括 了但不限于信托公司。由此可见，通常情况下，信托机构是一个包括了信托公司、 外延更广的上位概念，但在有所特指的情况下则是指一种并非信托公司的机构受 托人。另外，在亚洲大陆法国家的论著和立法中，“信托业”往往被定义为信托经 营机构。如“信托业，是指以营利为目的而经常经营信托业务的组织机构”；又如 “在信托关系上，立于受托人地位而从事营业者谓之信托业。这表明，基于大 陆法系的制度背景和我国机构监管的特殊要求，“信托业”与“信托机构”在通常情 况下是可以互换的两个概念，“信托业”的范畴明显是大于“信托公司”的。 ( 2 ) “信托公司 与“信托投资公司 。这二者之间虽然只有“投资”两字的差 别，但从法律的角度讲二者有不少差别。2 0 0 7 年之前，在已颁布实施的信托法 规中，“信托投资公司”往往是作为一个正式的法律称谓而存在的，“信托公司”其 实是理论研究中的简称，例如中国人民银行颁布实施的信托投资公司管理办 法、信托投资公司资金信托管理暂行办法、关于信托投资公司资金信托业务 有关问题的通知( 均已不再适用) 以及中国银行业监督管理委员会颁布实施的 信托投资公司信息披露管理暂行办法等文件；2 0 0 7 年之后，监管机关要求 信托投资公司逐步过渡到“信托公司”并实现经营模式的转变，2 0 0 7 年3 月1 日， 信托公司管理办法、信托公司集合资金信托计划管理办法、信托公司治理 指引颁布实施，“信托公司”取代“信托投资公司”成为法定用语。尤其是，关 于实施 和 有关具体 事项的通知这一文件则明确指出，推动信托投资公司从“融资平台”真正转变为 “受人之托、代人理财”的专业化机构，并要求信托投资公司申请变更公司名称并 换发新的金融许可证，其中对固有项下实业投资的清理 正是导致“信托投资公 司”变更为“信托公司”的重要原因。总之，在我国的信托立法和信托实践中，专 。其中，第十五条规定：“特定目的信托受托机构( 以下简称受托机构) 是因承诺信托而负责管理特定目的 信托财产并发行资产支持证券的机构。”第十六条规定：“受托机构由依法设立的信托投资公司或中国银监 会批准的其他机构担任。” o 日本2 0 0 4 年新信托业法第二条规定：“本法所称信托业，是指以营业而接受信托者”。而普 通法的美国则倾向于将信托业定义为行为。参见李勇：信托业监管法律问题研究，中南大学2 0 0 6 年博士 学位论文，第1 5 1 7 页。 o 固有项下实业投资的清理应当于2 0 0 7 年1 2 月3 1 日前清理完毕，应清理的实业投资逐月单独列表报告， 并说明资产质量状况，清理结束时限。对股权投资比例不超过2 0 且不存在控制、共同控制或重大影响， 资产质量良好、投资收益旺著的财务性实业投资，经批准，清理完成期限b r 延迟到2 0 1 0 年3 月1 日。在实 业投资清理期间，信托投资公司不得与被投资单位发生关联交易，但与清理事项有关的关联交易可向银监 会或所在地银监局报告，经银监会或所在地银监局同意后进行交易完成固有项下实业投资清理后，信托 投资公司提足各项损失准备后的净资产应不低子3 亿元人民币。 s 硕士学位论文第l 章导论 门把“信托投资公司”更改为“信托公司”是有深刻原因和寓意的，这反映了信托业 发展思路和监管理念的转变即弱化信托公司固有资产的对外投资并强化信 托公司的信托资产经营管理。 ( 3 ) “信托公司”与“基金公司 。一直以来，“信托”与“基金”的异同是萦绕 在许多人头脑中的困惑，而“信托公司”与“基金公司”之间的关系也是很多人心中 的疑问。通常认为，基金属于信托的一种特殊形式，或者说基金是一种模式特定 化的信托类型。进一步讲，“信托公司”与“基金公司”之间的关系与此存在类似之 处，但又不完全如此。尤其是在我国特殊的金融体制中，“信托公司”与“基金公 司”的关系很特殊：一方面，二者的信托运作原理存在本质的相似之处；另一方 面，从监管体制和行业划分的角度，二者又迥然相异。我国证券投资基金法 明确规定了证券投资基金的运作模式并将信托法作为重要的法律依据，同时 对基金管理公司的法律角色和设立方式进行了专门规定。商业银行设立基金管 理公司试点管理办法对商业银行设立的基金管理公司进行了明确界定。由此可 见，我国“基金公司”的准确称谓是“基金管理公司”，其主流的形式是“证券投资 基金管理公司”，例如证券投资基金管理公司治理准则( 试行) 、证券投资基 金管理公司内部控制指导意见等。虽然基金公司与信托公司都遵循同样的信托 原理，但由于在我国分别由证监会和银监会进行监管，所以二者基本上被认定为 两类截然不同的金融机构。总之，我国的信托公司与基金公司分别适用不同的法 律法规并接受不同政府部门的监管，加之二者的业务定位、营业范围等方面也存 在很大差别，因此二者之间存在显著不同。 1 3 主要研究文献述评 到目前为止，国内专门研究信托公司法律问题的文献主要有以下四篇：信 托业监管法律问题研究，中南大学2 0 0 6 年博士学位论文；论我国信托公司的 监管，中南大学2 0 0 4 年硕士学位论文；论我国信托业行政监管体制的完善， 对外经济贸易大学2 0 0 7 年硕士学位论文；信托业监管制度研究，山东大学2 0 0 7 年硕士学位论文。 信托业监管法律问题研究一文探讨了信托业监管法律制度的一般原理、 基本制度构成、与其他金融监管法的关系，以及在社会经济发展、相关制度嬗变 背景下的机制调适等问题。该文分七章依次探讨了“从金融监管到信托业监管”、 “法理分析：信托业监管制度的定位”、“信托业监管的模式选择：以现代经济法理念 为依据”、“信托业监管体制实证分析与中国的选择”、“信托业市场准入监管制度 研究”、“信托营业活动监管制度问题研究”、“信托机构市场退出监管问题探讨” 等问题。可以肯定的是，该文是迄今为止国内研究信托业监管的唯一博士论文， 6 硕士学位论文 第l 章导论 采用经济法学的研究方法和思路对信托业监管的法律问题进行了广泛探讨，尤其 是该文最后三章的研究思路为笔者提供了不少启示。但是，该文主要是立足“信 托业”并且着眼于“监管”，显而易见，“信托业”的范畴比“信托公司”大多了，“信 托业”一词在境外往往是“信托银行”、“证券投资信托”等各类信托机构的统称； 而“监管”的研究视角则更偏重于金融管理部门的行政监督和管控，即便对信托业 市场准入、营业活动、市场退出的研究也是定位在“监管”的特殊层面上，这显然 比本文研究的问题更具有特殊性和行政色彩。另外，从内容方面讲，该文对信托 业监管法律问题的研究主要是理论性的，尤其是比较借鉴了境外的信托业监管法 律制度，而对国内的信托公司监管法律问题则缺少贴近实务、立法和政策的深入 研究。加之，该文依据的法律法规和借鉴的参考文献主要是2 0 0 6 年之前的，自 2 0 0 7 年以来国内的信托公司法律环境发生了重大变化，在市场准入、经营管理、 市场退出等方面均进行了法律和政策的变革，所以笔者的研究是在前人研究基础 上进行的更新颖、更前瞻的专题探讨。 另外的三篇均是硕士论文，在研究深度和参考价值方面无疑难以与上述博士 论文相提并论。论我国信托公司的监管主要探讨了“国外信托监管体系”、“我 国信托公司监管制度的发展历程与监管现状”、“我国目前信托公司监管中存在的 问题”、“建立与完善我国信托公司监管体系”等问题。该文主要是依据2 0 0 4 年之 前的法律法规、行业现状和专业文献进行的研究，其所研究的“国外信托监管” 并非信托公司的监管，该文中的信托公司监管制度、历史、现状、问题以及体系 等并非都与法律制度紧密相关，而且在当时的法律政策环境下可以加以研究的信 托公司法律制度问题也是很少的。相比之下，论我国信托业行政监管体制的完 善和信托业监管制度研究这两篇论文都与笔者的研究存在较大差别，主要 是对信托基础制度的梳理和对境外信托业监管制度的整理借鉴，“信托业行政监 管体制”、“信托业监管制度”仍是局限于“信托业”和“行政监管”的特殊层面上，虽 然在研究对象上存在一定的联系或交叉，但研究视角、内容和方法等都已明显不 同。 因此，笔者在对现有的相关研究文献进行仔细梳理、研读和借鉴之后发现， 一方面，本文的研究是一项很贴近信托公司最新实践和法律政策、并且颇具创新 性和研究难度的专题探讨，有较大的研究价值；另一方面，笔者也明显感觉到包 括上述文献在内的参考资料都与本文的文献需求存在较大“空隙”，即关于信托公 司法律制度的参考文献非常难于搜集。所以本文主要对我国现有的信托公司法律 制度体系进行了细致梳理和深入解析，希望能够从信托实践和法务的角度发现一 些问题并且尝试解决一些问题。 7 硕士学位论文 第1 章导论 1 4 研究的思路与方法 本文采取了“总分一总”的研究思路，即“导论主体一结论”，其 中，主体部分包括了三章：“信托公司市场准入的法律制度”、“信托公司业务经 营的法律制度”、“信托公司市场退出的法律制度”。本文主要从信托公司法律实 践的角度出发，通过“市场准入”、“业务经营”、“市场退出”三个切入点对信托公 司的主要法律制度进行探讨，而“业务经营”作为信托公司存续的基本状态，也是 本文研究信托公司法律制度的核心。 本文综合运用了各种研究方法，主要包括：( 1 ) 语义分析的方法，例如本文 在界定或阐述一些信托法律概念时就运用了语义分析；( 2 ) 历史的研究方法，例 如本文在探讨信托公司的“市场准入”、“业务经营”、“市场退出”等问题时就结合 了不同时期的信托业立法和监管政策；( 3 ) 比较的研究方法，本文在研究信托公 司的法律制度时比较分析了不同法系国家或地区的受托人立法情况，也比较借鉴 了相关国家或地区的受托人理论研究情况；( 4 ) 其他研究方法，例如本文结合我 国信托公司的业务实践进行了相关的实证分析，等等。 1 5 研究的结构与内容 本文分为5 章，主要包括以下内容：第l 章是“导论”，主要是阐明本文的研 究动因、界定几个基础性的概念以及对研究思路、方法、内容、结构加以介绍； 第2 章是“信托公司市场准入的法律制度”，主要探讨了国内外信托机构( 包括信 托公司) 市场准入的立法情况以及我国信托公司市场准入的基本条件；第3 章是 “信托公司业务经营的法律制度”，主要分析了信托公司的职责、权利、义务和责 任；第4 章是“信托公司市场退出的法律制度”，主要研究了信托公司解散、撤销、 破产等几种退出方式的法律依据、基本程序和主要问题；第5 章是“结论”，一方 面围绕信托公司的法律制度建设提出了一些立法建议，另一方面，对本文的创新 点、不足以及今后的努力方向进行了总结归纳。 8 硕士学位论文第2 章信托公司市场准入法律制度 第2 章信托公司市场准入法律制度 信托公司市场准入制度非常特殊，这首先源于信托公司的特殊行业地位，即 信托公司是一类很重要的“非银行金融机构”。我国信托公司管理办法开篇就 强调要加强对信托公司的监督管理，规范信托公司的经营行为，促进信托业的健 康发展。目前，我国的信托公司由银监会负责监管，属于非银行金融机构。非 银行金融机构行政许可事项实施办法明确规定“非银行金融机构 包括信托公 司。银行业监督管理法明确信托公司的监督管理适用该法对银行业金融机构 监督管理的规定。另外，在中国银行业监督管理委员会的官方网站，“机构名录