（国际法学专业论文）论两大法系公司资本制度比较及我国立法选择.pdf

摘要 本文从公司资本制度的概念和特点及目前我国公司资本制度存在的问题的 角度，着重分析国外两大法系公司资本制度的现状和发展，通过对三种公司资本 制度的分析，认为认可资本制是当代公司资本制度的发展趋势，在我国有其存在 的经济基础、法治基础，符合我国资本制度改革的立法方向，也是未来我国公司 资本制度的替代选择。同时，借鉴国际先进经验，提出完善我国公司资本制度的 若干建议，探索了具有中国特色公司资本制度的基本雏形。全文共分六个部分。 第一部分，问题的提出。简要分析我国公司资本制度的现状和存在的问题，指出 探讨我国公司资本制度改革的必要性。第二部分，两大法系公司资本制度的比较 分析。对法定资本制、授权资本制、认可资本制进行对比分析，指出认可资本制 富有生命活力，已经成为现代西方国家公司资本制度的发展趋势。第三部分，对 我国现行公司资本制度的剖析。从资本三原则角度分析我国公司资本制度生成的 背景及其优越性和局限性。第四部分，我国公司资本制度改革的价值取向。从国 际上公司资本制度改革的趋势和我国公司立法应以资产信用为价值取向的角度， 指出只有突破资本信用的价值理念的误区，才可能真正否定法定资本制度，为我 国的公司设计科学合理的资本制度。第五部分，我国公司资本制度的重新定位。 分析了我国不应实行授权资本制度的原因，提出认可资本制度应是我国公司立法 模式的较佳选择。第六部分，以认可资本制度为核心的中国特色公司注册资本制 度初步设计。从最低资本、出资形式、对外投资等具体制度层面，设计了我国公 司法包括的基本内容，亦是认可资本制度的基础框架。 关键词：公司资本制法定资本制授权资本制认可资本制选择设计 a b s t r a c t f r o mt h ep e r s p e c t i v eo fc o m p a n yc a p i t a ls y s t e mc o n c e p ta n df e a t u r e sa sw e l la s t h ei s s u e sr e m a i n e di nt h ec o m p a n yc a p i t a ls y s t e m ，t h i sp a p e rm a i n l yf o c u s e so i l a n a l y z i n gt h ep r e s e n ts i t u a t i o na n dd e v e l o p m e n to fc o m p a n yc a p i t a ls y s t e m si nt w o m a j o rl a ws c h o o l si nf o r e i g nc o u n t r i e s t h r o u g ha n a l y z i n gt h et h r e et y p eo fc o m p a n y c a p i t a ls y s t e m ，i ti sc o n c l u d e dt h a ta u t h o r i z e dc a p i t a ls y s t e mi st h et r e n do ft o d a y s c o m p a n yc a p i t a ls y s t e m i nc h i n a t h e r ea r ee c o n o m i ca n dl e g a lb a s i sf o rt h i st y p eo f s y s t e m s ot h a tt h et r e n di si na c c o r d a n c ew i t hc h i n a sl e g i s l a t i o no r i e n t a t i o no f c a p i t a ls y s t e mr e f o r m ，a n di t s h a l lb e c o m et h ef a v o r a b l ec h o i c ef o rc h i n e s e c o m p a n i e si nt h ef u t u r e l e a r n i n gf r o mt h ev a l u a b l ee x p e r i e n c eo ff o r e i g nc o u n t r i e s ， t h i sp a p e rh a sa l s op r o p o s e ds u g g e s t i o n so no p t i m i z i n gc h i n a sc o m p a n yc a p i t a l s y s t e m ，a n dh a sf o r m e dt h eb a s i cm o d e lo fe s t a b l i s h i n gt h ec o m p a n yc a p i t a ls y s t e m w i t hc h i n e s ep r a c t i c e t h ep a p e rc o n s i s t so fs i xp a r t s i nt h ef i r s tp a r ti s s u e sa r ep u tf o r w a r di ng e n e r a l a n a l y z i n gt h ep r e s e n ts i t u a t i o na n dm a i np r o b l e m so fc o m p a n yc a p i t a ls y s t e mi n c h i n a ，t h e ni tp o i n t so u tt h en e c e s s i t yo fd i s c u s s i n gt h ec o m p a n yc a p i t a ls y s t e m r e f o r m i nt h es e c o n dp a r t ，t h e r ei st h ec o m p a r a t i v es t u d yo nt h ec o m p a n yc a p i t a l s y s t e mi nt h et w om a j o rl a ws c h o o l s t h r o u g ht h ec o m p a r i s o na n da n a l y z eo nl e g a l c a p i t a ls y s t e m ，e m p o w e r i n gc a p i t a ls y s t e m ，a n da u t h o r i z e dc a p i t a ls y s t e m i t i s p r o p o s e dt h a ta u t h o r i z e dc a p i t a ls y s t e mh a sb e c o m et h e 仃e n di nw e s t e r nc o u n t r i e s c o m p a n yc a p i t a ls y s t e m s i nt h et h i r dp a r t ，ar e v i e wo nc h i n a sc u r r e n tc o m p a n y c a p i t a ls y s t e ma n a l y z e dt h eb a c k g r o u n da sw e l la st h ea d v a n t a g e sa n dd i s a d v a n t a g e s o ft h es y s t e mf r o mt h et h r e ec a p i t a lp r i n c i p l e s a s p e c t t h ef o u r t hp a r ti sa b o u tt h e v a l u eo r i e n t a t i o no fc h i n a sc o m p a n yc a p i t a ls y s t e mr e f o r m f r o mt h et r e n do f i n t e r n a t i o n a lc o m p a n yc a p i t a ls y s t e mr e f o r ma n dt h ea s s e tc r e d i t e dv a l u eo r i e n t a t i o n o fc h i n a sc o m p a n yc a p i t a ls y s t e m ，i tp o i n t e do u tt h a tas c i e n t i f i ca n dr e a s o n a b l e c a p i t a ls y s t e mc o u l db ee s t a b l i s h e da n dt h el e g a lc a p i t a ls y s t e mc o u l db ed e n i e d i i u n l e s st h ev a l u eo r i e n t a t i o no f c a p i t a lc r e d i t e di sd i s m i s s e d t h ef i f t hp a r ti sa b o u tt h e r e l o c a t i o no fc h i n a s c o m p a n yc a p i t a ls y s t e m i ta n a l y z e s t h er e a s o n w h y e m p o w e r i n gc a p i t a ls y s t e ms h a l ln o tb ei m p l e m e n t e di nc h i n a ，a n di n t r o d u c e st h a t a u t h o r i z e dc a p i t a ls y s t e mi st h ep r e f e r r e dl e g i s l a t i o nm o d e lt ob ea d o p t e d i nt h es i x t h p a r t ，ac o m p a n yr e g i s t e r e dc a p i t a ls y s t e m ，w h i c hi su n i q u ei nc h i n a ，c e n t r a l i z e db y a u t h o r i z e dc a p i t a ls y s t e mi si n i t i a l l yd e s i g n e d t h eb a s i ci t e m so fc h i n a se o p o m t e l a wa r ea r r a n g e di nt e r m so ft h ep r i n c i p l e so fm i n i m u mc a p i t a l ，i n v e s t m e n tf o r m ， e x t e r n a li n v e s t m e n t ，e t c t h e s ei t e m sa r ea l s ot h eg e n e r a lf r a m e w o r ko fa u t h o r i z e d c a p i t a ls y s t e m k e yw o r d s ：c o m p a n yc a p i t a ls y s t e m l e g a lc a p i t a ls y s t e m e m p o w e r i n gc a p i t a ls y s t e m a u t h o r i z e dc a p i t a ls y s t e m s e l e c t i o n d e s i g n 1 1 1 论两大法系公司资本制度比较 及我国立法选择 一、问题的提出 公司资本是伴随现代市场经济条件下最重要的商事组织形式公司的出 现而产生的具有特定含义的概念。按照通说，公司资本是指公司章程所确定的由 全体股东出资形成的公司资本总额；公司资本制度则指公司法中对公司资本做 出具体规定所形成的一系列制度之和。2 各国公司法理论在不同的发展背景中形 成内涵各异的公司资本制度类型，不同类型下公司资本的含义迥然有别。尽管如 此，在各国公司法理论中公司资本的作用大同小异：它与公司组织机构一样重要， 两者共同构成公司制度的基本框架：它是公司实现其法律人格价值即以自己的行 为实现公司权利能力的首要基础。简言之，通说认为，公司资本不仅是公司得以 运作的前提条件，也是公司对外承担债务的基本物质基础；规范化的公司资本制 度有利于保障债权入的乖j 益，维护社会经济秩序的稳定。3 西方国家的公司立法已有三百多年的历史，在此阶段，公司立法大大促进 了公司制度的不断完善和发展，推动经济发展速度超过以前任何一个时代；与此 同时，公司制度本身适应经济的发展也产生了相应的变化、完善，从而促进公司 立法的变化和完善。在西方国家的公司立法中，公司资本制度也相应固定为三种 模式法定资本制、授权资本制和认可资本制( 或称折衷资本制) 。 应当承认，在不同的国家和不同的社会环境下，不同公司资本制度的各模式间 并不具有可比性，也不存在优劣之分。因为，任何一种制度的设定和选择，归跟到 底都要受到本国国情的特点，特别是国家政治、经济政策的影响，受到整体法制传 统的制约4 。不仅不同法系存在着不同的公司资本制度，同一法系的不同国家可能采 取不同的公司资本制度；即使是同一法系同一国家在不同的历史时期，基于本国立 法价值取向的变化，也会在原有制度的基础上，对相关制度体系做出新的选择或修 1 石少侠：公司法教程，中国政法大学出版社，1 9 9 9 年修订版，第9 8 页。 2 刘冰：公司法确定的资本原则及其评价，江西社会科学1 9 9 7 年第3 期。 3 参见天津工商管理，1 9 9 6 年第2 期，第3 0 页 4 周毕：我国公司资本制度之现状及完善措施，载于怀化学院学报第2 2 卷第3 期。 1 正与调整。就此而言，各国的国情是决定公司资本制度模式的更为重要的因素。但 是，在市场经济这片共同的社会土壤中，不可否认，同时发挥法律制度兼顾安全与 效率的两大功能，乃是各国顺应市场经济发展的普遍规律、选择最佳制度模式的共 性追求。而且，随着社会经济生活的日益复杂化，严格的法定资本制度在保有优势 的同时，也越来越明显地暴露出其固有的效率与效益低下等缺陷。 我国公司法确立了严格的法定资本制度。1 9 9 4 年公司法施行后，特别是近 几年来，我国公司法理论界和实务界对公司资本制度改革多有关注和探讨，公司 资本制度成为股东权益保护之后又一个热点问题。理论界认为我国公司资本制度 改革的价值取向应考虑以授权资本制或折衷资本制代替法定资本制，主要理由为 法定资本制的固有缺陷和统一内外资企业注册资本制度的需要。而在实务界的操 作层面上，早己迫不及待地以地方法规、政府规章、规范性文件等形式规定公司 资本的分期缴付制度。由此造成我国公司资本制度极为混乱的尴尬局面：法律、 法规规定的内资企业注册资本一次到位和外商投资企业分期缴付并存：政府规 章、规范性文件为促进地方经济发展计，纷纷出台内资企业注册资本亦可有条件 分期缴付的规定，造成下位法与上位法之间的直接冲突和立法混乱。笔者直接从 事工商登记工作，深感随着国际大市场的形成，经济全球化进程的加快，我国公司 资本制度面临着新的考验，即在市场经济大潮中，在知识经济时代，在加入w t o 后， 我国现行的公司资本制度将何去何从? 本文试图通过对西方国家公司资本制度演 变发展过程的比较分析，在剖析我国现行公司资本制度的基础上，进一步探讨我国 公司资本制度的改革方向和基本框架设计。 二、两大法系公司资本制度的b 匕较分析 公司资本制度作为一种法律性质的制度安排，它的设计、选择和创新，都是围 绕着公平、安全、效率等价值目标而展开的。5 长期以来，西方各国公司法关于公 司资本的规定虽然有所不同，但归纳起来，主要有法定资本制、授权资本制和认可 资本制三种不同模式的资本制度。 ( 一) 法定资本制 大陆法系传统的公司法，为了确保债权人的利益和公司的对外信用基础，关 5 苏军敬、苏志强：论公司资本制度的变迁，厦门大学学报1 9 9 7 年第3 期 2 于公司资本的规定大都体现了“法定资本制”的精神。法定资本制是大陆法系国 家为实现“国家干预经济”政策，加强对公司资本安全性管理而设计的一种公司 资本制度。大陆法系主张安全第一，指导国家立法的哲学思想是社会本位主义。 在这一思想的影响下，公司立法侧重关注公司债权人及社会交易的安全，它在大 陆法系公司法的历史上，曾风行半个世纪。 所谓法定资本制是指公司在设立时，必须在公司章程中确定公司的注册资本， 并在公司成立时由发起人一次性全部认足( 指发起设立) 或全部募足( 指募集设立) 的公司资本制度。法定资本制首先要求，公司章程必须记载符合法定资本最低限 额的注册资本。其次，公司章程所确定的资本总额必须在公司成立之前全部认足 或募足。最后，发起人在承诺出资后，必须实际履行缴纳出资的义务。 法定资本制的立法意图主要在于对公司债权人及社会交易安全的保护，更多 地体现了“社会本位”的价值观念，其优越性主要在于：1 、有利于确保公司资本的 真实、可靠。法定资本制有利于健全公司财务结构，稳定公司资本，使公司资本具 有较高的真实性和相应的可靠度。2 、有利于防止公司设立中的欺诈、投机等不 法行为。法定资本制加重了设立人的责任，能够避免公司名义资本、发行资本和 实缴资本的不同而给社会公众及投资者造成的混乱局面。3 、有利于维护债权入 的合法权益和社会交易的安全。6 法定资本制使公司在成立时就有了足够的运营 资本，这就确定了公司基本的对外信用基础，使公司从成立之日起就有一定的资本 担保其债务的履行，促进公司规模化经营，从而有利于维护债权人的合法权益，保 障社会交易的安全，实现公司股东和债权人的利益平衡。7 然而，法定资本制也是一把双刃剑，其优点显而易见的同时，不足也同样 突出。笔者经研究发现其缺陷如下：l 、不利于公司的尽快成立。法定资本制要 求在公司设立时必须一次性地筹集到大量资本，由于在公司设立阶段公司章程所 确定的资本总额往往数额巨大，发起人和股东一般不易一次认足和缴清，这就势必 影响公司的尽快成立。2 、容易造成公司资本的闲置、浪费。由于公司成立之初 经营活动尚未全面展开，但公司甫一成立就需要筹集大量的注册资本，极可能导致 公司资本的积压和闲置。在公司的经营过程中，这种一成不变的资本制度，因缺乏 足够的灵活性而不能适应实际的需要。如果实际需要的资本量增加，股东缴纳出 6 周华：我国公司资本制度之现状及完善措施，载于怀化学院学报第2 2 卷第3 期。 7 蛾挂荣：浅析我国公司资本制度，载于襄樊职业技术学院学报，2 0 0 2 年1 0 月第l 卷第3 期。 3 资所构成的资本就必然处于缺乏状态，从而无法发挥公司资本的规模效应。如果 实际需求的资本量少于公司章程规定的资本总额，那么自然会有大量的资本闲置 和浪费。3 ，不利于公司资本的变更。在法定资本制下，公司注册资本的确定，使得 公司变更注册资本( 增资或减资) 极为不便，因为，变更注册资本不仅要具备一定的 法定条件，而且还要履行相应的法定程序，办理一系列的法律手续，这一过程所费 时间往往较长，所涉手续也比较繁琐。8 ( 二) 授权资本制 法定资本制立意至善，对债权人权益保护甚为周密，但仍有不甚合理之处。为 了方便筹资，配合证券市场的发展需要，弥补“法定资本制”的不足，英美法系国家 创立了“授权资本制”。授权资本( a u t h o r i z e dc a p i t a l ) ，又称名义资本( n o m i n a l c a p i t a l ) 、核定资本( s t a t e dc a p i t a l ) 、注册资本( r e g i s t e r e dc a p i t a l ) ，原指国家授予 发行权能的公司在其章程中所确定并予以登记的股份资本，是公司发行资本的最 高限额，9 不具有任何信用价值的指示作用。授权资本并非是指股东认缴的资本， 更非股东已实际缴付的资本，而是股东预计公司的发展规模所需的资本。在特许 主义时代，股份资本的发行当然是基于国家的授权。进入准则主义后，仍遗留着国 家对公司赋予特定权能的授权思想，因此，对公司发行其章程所确定的股份资本、 依然沿用传统的“授权资本”一词。所谓授权资本制是指公司设立时，虽然要在 公司章程中确定注册资本总额，但发起人只需认购部分股份，公司就可正式成立， 其余的股份，授权董事会根据公司生产经营情况和证券市场行情再随时发行的公 司资本制度。根据授权资本制的要求，首先，公司章程既要载明公司的注册资本又 要载明公司成立之前第一次发行的股份资本。其次，在授权资本制下，发行资本、 储备资本、实缴资本、授权资本同时存在，但各不相同。旧最后，发起人只需认购并 。参见我国公司法第1 8 6 、1 8 7 条 9 l c bg o u e r ：( p r i n c i p l e so f m o d e r nc o m p l yl a w ，io n d o n ，s w e e tm a x w e l l 出版社，1 9 9 2 年版第2 0 0 页。 ”1 发行资本( i s s u e d c a p i t a l ，a l l o t t e d c a p i t a l ) 。又称认缴资本。是股东认购的公司的授权资本。发行资本形 成于1 9 世纪的判例来源于该判例所确定的规则，即在1 8 9 2 年的o r e g u m g o l d c o v r o p e r a c h l 一 案中确定的规则：股东必须缴付其认购的发行资本，并以此资本承担责任，发行资本中不得有任何折扣 2 实缴资本( p a i d u p c a p i t a l ) ，是股东己实际缴付的发行资本，包含园资本溢价而增值部分，而发行资本 与实缴资本之差印为催缴资本( u a c a l l e d c a p i t a l ) ，公司可以根据章程要求股东缴付一般而言，在捌定了 屉低资本限额的情况下，实缴资本必然是大于最低资本限额而小于发行资本 3 储备资本( r e s e r v e dc a p i t a l ) ，是催缴资本的特殊部分，只有在公司遥营到壤后或结束营业时，债权人才 可以要求公司股东需缴付储缶资本，故储各资本的缴付不由董事会决定，并且也不能转换成普通的催缴资 本根据英国公司法的规定，在经过法庭允许的情况下储备资本可以减少。 参见l cbg o u e r ：( p r i n c i p l e so f m o d e mc o m p a n yl a w ，l o n d o n s w e e tm a x w e l l 出版社，1 9 9 2 年版第 l5 6 页、2 0 2 页、3 1 2 页 4 已额缴纳章程所规定的第一次应发行的股份数，公司即可正式成立。 香港公司法沿袭英国的授权资本制，能够充分体现授权资本制的特点。香 巷公司条例体现的授权资本制的三个要件是：首先，公司设立时需在章程中确 毫资本总额( 香港公司法中通常称为核定资本、名义资本) ；其次，股东只需认 敬公司股份总数中的至少一股；最后，未认缴部分授权董事会在公司成立之后根 据实际需要随时发行新股、募集股本。如香港公司条例第5 条第4 款a 中规 定：如公司属有股本公司，则除非该公司是无限公司，其章程大纲亦须述明公司 建议注册的股本及该股本如何分为固定款额的股份：在章程大纲内签署的股份认 购人每人承购的股份不得少于l 股；另外在香港公司条例第5 1 条中规定： 任何公司，如其章程细则许可，可做出下述任何一项或多于一项事情：就股份的 发行做出安排，让股东以不同的款额及按不同的付款时间，缴付就其股份所催缴 的股款；接受任何成员就其所持有的任何股份所缴付的全部或部分尚未缴付的股 款，虽然公司未曾催缴该等股款的任何部分。 客观来讲，授权资本制并非十全十美，同法定资本制一样，利弊彰显。英美法系 一向崇尚自由、追求效率，指导国家立法的哲学思想是个人本位主义，立法者在 社会总体价值观的影响下必然坚持“自由高于一切”、“效率优先”的信念。反映 到公司立法上，“公司作为一种投资工具”成为一条重要的指导信条，自由和效 率成为立法的第一要义。授权资本制的立法意图主要在于刺激人们的投资热一睛和 简化公司的设立程序，更多地体现了“个人本位”的价值观念。其优越性主要表 现为：1 、便于公司的尽快成立。因为它不必一次全部筹足公司章程所规定的注册 资本，只要筹到一部分即可正式成立公司，注重效率。2 、不易造成公司资本的闲 置和浪费。因为，公司设立之初，不仅预定了足够的资本总额，而且还可根据近期的 实际经营能力发行适量股份，使其实收资本与初期的经营规模相适应。由此便避 免了公司因资本不足而无法经营的缺陷，其余股份在董事会认为实际需要时才发 行，这就有利于避免防止资本闲置造成的沉淀和浪费。3 、免除了变更注册资本的 繁琐程序。因为在公司章程规定的注册资本限额内，董事会可以根据授权随时追 加发行，而无须召开股东大会变更公司章程，也不必再去履行有关程序，从而大大 简化了公司资本变更的程序，而且使公司资本变更的操作成本大幅降低。 授权资本制的缺陷也是十分明显的：l 、容易滋生公司设立中的欺诈和投机等 非法行为。授权资本制既未规定公司首次发行股份的最低限额，也未规定公司实 收资本应与公司的生产经营规模相适应，这就容易产生公司设立中的投机和欺诈 行为。2 、不利于保护债权人的利益。因为在授权资本制下，公司章程中规定的公 司资本仅仅是一种名义资本，公司的实收资本可能微乎其微，这对公司的债权人来 说，则具有较大的风险性。3 、不利于维护交易安全。公司成立之初所发行的资本 十分有限，公司的财产基础缺乏基本的稳固性，这就削减了公司的信用担保范围， 从而不利于维护交易的安全。“ ( 三) 认可资本制 正是由于法定资本制和授权资本制各有利弊，一些大陆法系国家的公司立法， 为了汲取“法定资本制”和“授权资本制”的优点，弥补两种资本制度的不足。又 形成了一种介于法定资本制和授权资本制之间的新的公司资本制度“认可资 本制”。采用认可资本制的国家和地区主要有德国、法国、日本和台湾。认可资 本制，也称为“折衷资本制”，它是法定资本制和授权资本制的有机融合。具体是 指在公司设立时，虽然公司章程中所确定的注册资本总额不必一次全部筹足，其余 股份可以授权董事会根据实际情况随时发行，但首次发行的股份不得少于法定比 例，发行股份的授权也须在一定期限内行使的公司资本制度。 德国股份公司法第2 0 2 条规定可以授权董事会，在公司登记后至多为五年 的期间，通过以出资为条件发行新股，将股本增加至一定的名义金额( 授权资 本) ”授权资本的名义金额不得超过授权时现存股本的一半。只有经监事会 同意时，才能发行新股。 法国商事公司法也确认了认可资本制，该法第7 5 条规定公司资本必须 被全部认购。货币股份，在认购时应至少缴纳面值的一半的股款。剩余股款根据 董事会或经理室的决定，自公司在商业和公司注册簿注册之日不超过五年的期限 内，根据情况，一次或分数次缴纳。实物股份，于其发行之日应全部缴付。公司股份 不得以技艺出资。” 日本1 9 5 0 年修改商法典时，也割舍了法定资本制。该法典第1 6 6 条规定，公 司设立时发行的股份数，不得少于章程所规定的公司发行股份总数的1 4 。其余部 分，授权董事会根据公司将来需要资本的情形，次或分次发行。这里，股份总额的 苏军敬、苏志强：论公司资本制度的变迁，厦门大学学报1 9 9 7 年第3 期。 6 l 4 属于发行资本，必须全额认足，以确保公司设立之初的资本基础，其余部分，则是 授权发行的资本。 台湾公司法大胆借鉴国外作法，即通过对法定资本制和授权资本制的利弊 分析做出恰当的取舍后采取认可资本制。台湾公司法在1 9 6 6 年以前采用法定资 本制，1 9 6 6 年台湾公司法对股份有限公司实行折衷资本制并沿用至今。1 2 台湾 公司法第1 5 6 条规定：股份有限公司之资本，应分为股份，每股金额应归一律， 一部分得为特别股；其种类，由章程定之。前项股份总数，得分次发行。但第一 次应发行之股份，不得少于股份总数四分之一。第1 3 2 条规定：发起人不认足第 一次发行之股份时，应募足之。折衷资本制要求公司的成立以股东认足章程所规 定的资本总额的一定比例的数额作为条件。从台湾的规定可见其相对的遵守法定 资本制，即第一次必须认足四分之一，避免了授权资本制缺少最低资本保障的基 础：同时股份总数可以分次发行，避免了法定资本制的设立难、创设之初资金“冻 结”现象。 认可资本制具有以下优点：1 、具有一定的灵活性。这一资本制度融合法定 资本制与授权资本制的优点，兼顾公平、安全与效率。资本形成过程稳妥而富有 弹性。2 、赋予公司资本三原则新的涵义。在认可资本制下公司资本的含义趋于 复杂，出现“实收资本”“注册资本”“名义资本”等多种概念，传统的资本三原则 由此获得了新的涵义，即仅指发行资本或实收资本的确定、维持和不变。1 3 3 、有 利于公司的迅速成立，提高公司资本的运作效率。在认可资本制的条件下，股份可 以分次发行，公司在设立时可根据实际需要而发行股份，从而有利于公司的迅速成 立，而且不易造成公司资本的闲置和浪费。4 、增资制度丧失了存在的基础。公司 董事会可根据实际需要在授权额度内发行资本，而不必履行繁琐的增资程序，即使 将来授权资本发行完毕而公司尚需增加自有资本时，仅须变更章程，增加预定发行 的股份数额即可。因此，原先采用法定资本制的国家相继删除了公司法中关于增 资制度的规定。5 、债权人的利益获得了相当程度的保障。认可资本制由于规定 公司首次发行的股份不得少于注册资本的定比例，甚至还规定了其余股份的发 行年限，因此，公司债权人的利益也获得了相当程度的保障。 在现代西方各国公司法中澎；定资本制、授权资本制和认可资本制仍是三种 ”柯芳枝：公司法论，台湾三民书局，1 9 8 9 年版，第1 6 4 页 1 3 冯果：论资本三原则的时代局限，中国法学2 0 0 1 年第3 期。 7 并存的公司资本制度。但认可资本制与法定资本制、授权资本相比毕竟优势明显。 因为，它综合了法定资本制和授权资本制的优点，在公平、安全与效率之间寻得了 平衡，既保证了公司资本的效率，又兼顾到安全性；既做到了兼顾公平、安全，又把效 率优先的原则贯彻到公司资本制度中去，因而具有二者无可比拟的优越性( 参见 表1 ) ，是一种富有生命活力的资本制度，它已经成为现代西方国家公司资本制度 的发展趋势，也将成为各国公司资本制度改革的重要参照物。 表1 三大资本制度之比较 传统法定资本制授权资本制认可资本制 主要国别 首创于法、德 英美法系大陆法系 明确资本总额 出资时间 注册之前注册之前十后 注册之前+ 后 发行新股 须修改章程无须修改章程 无须修改章程 分期出资 发行期限限制不允许授权发行 无 有 优势安全效率安全、效率 注册资本注册资本 发行资本发行资本 资本形态 实缴资本= 注册资本 实缴资本实缴资本 储备资本 三、我国现行公司资本制度剖析 ( - - ) 我国现行公司资本制度的立法模式及原则分析 从我国公司法有关出资方式、出资比例、法定资本最低限额、注册资本 变更的条件和程序来看，我国现行的公司资本制度既不同于英美法系国家的“授 权资本制”，也不同于大陆法系国家的“法定资本制”。我国公司法既不允许授权 发行，也不允许分期缴纳，而是要求公司的注册资本在公司设立时必须全部认足或 募足出资额或股款也必须一次缴清。因此，从公司法所规定的内容看，我国采用的 公司资本制度是一种独具特色的严格的法定资本制。几乎所有的学者谈及我国公 司法对资本制度的规定时，均认为“极其严格”、“法定之法定”。它充分反映了 我国公司法侧重于保护公司债权人的利益和交易安全的价值目标，充分体现了传 统公司法中的资本三原则，即资本确定、资本维持和资本不变原则，而且适用范围 更广、要求更严。 1 、资本确定原则 资本确定原则是指公司章程必须确定符合法定资本最低限额的注册资本总 额，且应由发起人全部认足或募足，否则，公司便不能成立。为了遵循资本确定原则， 我国公司法明确规定：( 1 ) 设立公司必须符合法定资本最低限额；( 2 ) 公司的注册资 本在公司成立时必须由发起人认足、募足和缴清；( 3 ) 出资人履行出资义务后必须 经法定验资机构进行验资；( 4 ) 股东对非货币形式的出资必须承担出资差额的填补 责任；( 5 ) 对“虚报注册资本”、“虚假出资”、“抽逃出资”等违法行为予以严惩。1 4 2 、资本维持原则 资本维持原则是指公司在其存续过程中，必须经常保持与其注册资本额相当 的财产。因为它要以具体财产充实抽象资本，故又称为资本充实原则。由于公司 在成立时，注册资本即代表公司的财产，但在公司从事经营活动的一定时期内，其 实际资本就会由于种种原因( 如公司盈利、亏损或资产贬值等) 而发生变化，从而与 注册资本不相吻合，公司可能无法按其注册资本数额对债权人承担债务清偿责 任。为了预防公司注册资本的实质性减少，维护公司的资本信用基础，确保公司的 健康发展和切实保护公司债权人的利益，资本维持原则便应运而生。为了遵循这 一原则，我国公司法明确规定：( 1 ) 公司成立后，股东不得抽回向公司的投资；( 2 ) 发起 人用于抵作股款的财产的作价不得高估；( 3 ) 股票的发行价格不得低于股票的票面 金额；( 4 ) 公司的对外投资额一般不能超过公司净资产的5 0 ；( 5 ) 公司原则上不得 收购自己所发行的股票，也不得接受本公司的股票作为抵押权的标的；( 6 ) 公司分 配当年税后利润时，应当提取利润的1 0 列入公司法定公积金；( 7 ) 在公司弥补亏 损之前，不得向股东分配股利。” 3 、资本不变原则 资本不变原则并非指资本的绝对不可变更，而是指公司的注册资本一经章程 确定，并经公司登记机关登记，即不得随意变更，如需增加或减少，必须严格按法定 程序进行。资本不变原则是为配合资本维持原则而立的一项法律原则。它们二者 的立法宗旨是一致的，都是为了防止公司注册资本的减少，保护债权人的权益。但 参见中华人民共和国公司法第2 3 、2 5 、2 6 、2 8 、2 0 6 、2 0 8 、2 0 9 条。 渗见中华人民莛和国公司法第3 4 、8 0 、1 3 l 、1 2 、1 4 9 、1 7 7 条。 9 二者的角度则有所不同，资本维持原则是从公司实有资产与注册资本数额的相互 吻合方面来防止公司资本的实质性减少，而资本不变原则是仅从注册资本数额本 身来防止公司资本在形式上的减少。资本维持原则与资本不变原则相辅相成，缺 一不可，只有二者相互配合，才能维持资本的真正充实，并防止形式资本额的减少， 以保护债权人的利益。如果只有资本维持原则，而没有资本不变原则，公司的注册 资本就可随时变更，一旦公司财产减少时，公司即可相应减少其注册资本额，那么， 资本维持原则也失去了实际意义。同样，如果只有资本不变原则，而没有资本维持 原则，公司的注册资本从形式上虽不能变化、减少，但却可以使公司实有资本与注 册资本不相吻合，造成公司财产的实际减少。为了体现这原则，我国公司法对于 公司资本的减少做出了严格的限制：( 1 ) 必须要有资本过剩或亏损严重的事实存 在；( 2 ) 公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表和财产清单；( 3 ) 公司减少资 本后的注册资本不得低于法定的最低资本限额；( 4 ) 公司减少注册资本必须由股东 会或股东大会做出决议；( 5 ) 公司减资应当在法定期限内通知债权人并做出公告；( 6 ) 债权人在法定期限内有权请求公司清偿债务或者提供相应的担保；( 7 ) 公司减资必 须向公司登记机关办理变更登记手续。埔 ( 二) 我国现行公司资本制度生成的背景及其优越性 我国之所以选择严格的法定资本制，这是由我国现阶段正处于社会主义初级 阶段市场经济的时代特征所决定的。它具有一定的合理性，并在实践中发挥着积 极作用。因为它有利于国家对公司的宏观调控，防止出现“皮包公司”，维护正常 的市场秩序，切实保护债权人的利益。同时也充分体现了立法者注重安全、公平 的价值目标取向。通过比较分析，我国现行严格的法定资本制显得较为粗略、简 单和僵化。但考察各国公司资本制度的历史发展过程，任何国家最初均采用一种 较严格的公司资本制度，这是公司资本制度立法的一项国际惯例。因此，我们也无 须对其吹毛求疵，把它批得体无完肤，说得一无是处。其实，从无到有，这本身就是一 个伟大的历史进步，是质的飞跃。况且从无到有，从不成熟到成熟这也是各国立法 都必须遵循的客观规律。 我国经济发展历史小农经济长期占据统治地位，工业化程度不高，民族资本由 于种种势力的排挤也未曾发展壮大，原始积累先天严重不足，再加之我国生产力跨 6 参见中华人民共和国公司法第1 9 5 条中华人民共和国公司登记管理条例第2 8 条。 1 0 越了资本主义经济自由充分的发展阶段，致使我国的经济整体运行一度在低水平 上呈现出多层次性和不平衡性。改革开放前由于人们固守着计划经济思想意识， 肆意扭曲经济发展的客观规律，漠视市场价值规律，窒息了经济发展的生机和活力。 我国经济自改革开放以来发展迅速，也取得举世瞩目的成就，但我国目前仍处于社 会主义初级阶段，生产力较为落后，经济基础也比较薄弱，我国国有企业改革仍未彻 底走出困境。为解国有企业之困境、国家财政之困难，我国明智地选择了公司这一 典型的资本企业，这决非是权宜之计。现代公司能迅速筹集资本，甚至国家无须出一 分钱，就能形成一定的资本规模，从而推动我国经济的发展。 然而，公司这种各国普遍采用的现代企业组织形式对我国来说则是“舶来品” 不是我国本土的产物，它与中国传统社会有着固有的矛盾。中国传统上官本位意 识浓厚，随意性大。具体到企业、公司的生产经营管理活动，资本经营的运行规则 和严格的财务会计制度很难得到遵守，致使企业、公司的经营管理极不规范，风险 系数增大。因此，公司法及其配套法律法规的规定就成为政府干预、管理经济，以 保障公司沿着一定轨道正常运转，有秩序地进行竞争的重要工具和手段，成为国家 经济制度中不可或缺的重要环节。资本天性决定了公司将盈利作为其最终目标， 公司资本总有追逐最大利润的冲动，同时资本经营极富流动性、风险性极高。为 了让投资者( 股东) 个人行为理性化，国家有必要以立法的形式对公司资本的经营 管理予以严格规制。 我国目前的市场经济尚属初建，资本市场( 尤其是证券市场) 不成熟，市场规则 和法律规范不完备，立法、执法、守法各个环节都需要进一步完善。加之我国公 司尚处于初创阶段，且在国内曾一度出现滥设公司的不良现象。在这种情况下。为 防止公司设立中的投机和欺诈行为，保障债权人利益的实现和保护社会交易的安 全，以及保障国国民经济整体运行的稳健，维护经济秩序的稳定，采用严格的法定 资本制是现实有效的。 概括地说，我们现行公司资本制度的优越性体现在以下几方面：( 1 ) 切实贯彻 了公司资本三原则。严格的资本条件有利于公司资本结构、财务会计结构的稳定， 有效地保证公司资本的真实、可靠，防止公司设立中的欺诈、投机行为；( 2 ) 保障公 司资本稳健运行。现行公司资本制度能够在一定程度上有效地扼制资本不实、抽 逃出资等不良现象的发生，使公司的经营活动获得必要的资本保证，有利于公司资 本的稳健运行；( 3 ) 债权人利益和社会交易安全获得最大程度的保障。现行的公司 资本制度立法最大程度地保障债权人的利益和社会交易的安全，有利于维护良好 的市场经济秩序。 ( 三) 我国现行公司资本制度的局限性 勿庸讳言，我国现行公司资本制度带有一定的计划经济体制的印痕，源于非公 司制企业的资本制度，有着其固有的弊端。这种弊端在实践中越来越明显地暴露 出来。严格的公司资本制度既削弱了投资者设立公司的积极性，使公司难以成立， 又因验资制度规定得不严，致使一些虚报注册资本、骗取公司设立登记者屡屡得 手，严重扰乱了社会经济秩序，破坏了交易安全。面对市场经济大潮的冲击，从长远 来看，从市场经济迅捷、效率的内在要求来看，笔者认为，这种粗略僵化的严格的公 司资本制度到了非改不可的时候了。 我国实行的严格法定资本制，其严格性主要表现为：1 对注册资本缴付要求 特别严格。公司的注册资本必须在公司设立时全部发行，且须一次缴纳。不允许 分期缴纳，否则公司不得成立；2 法定资本最低限额过高。以人民币有关外汇可比 价计算戒国公司的法定资本最低限额，比其他国家的规定一般要高出数倍，甚 至数十倍。因此，国外有评论认为，设立公司之难，中国为最。3 资本变更制 度剐性过强，缺乏弹性。较之其他国家资本变更制度的规定，我国公司法对增资减 资的规定过于苛刻，以至在现实中能依法增资减资的公司极少，这从反面助长了资 本的违法操作行为，出现明盈暗亏，明帐暗利的不良情形；4 出资标的范围较窄，知 识产权出资比例偏低。在我国技艺、商誉、信用、劳务及其他请求权，公司法都 未予承认为出资标的。国外知识产权出资比例一般为4 0 ，有的高达6 0 ，而我国 公司法规定为2 0 ，7 这也说明我国公司法对现金出资的比例要求过高。 从我国公司法体现的资本确定、资本维持和资本不变原则以及较之其他各国 偏高的法定资本最低限额的规定中，我们不难推知我国公司立法者的意图：即国家 要以公权的身份介入私法领域的公司资本经营括动，为公司的交易相对人提供法 律保护，最大限度地确保其财产安全。作为制度，理性即为一切，制度安排中公正合 理至高无上，容不得有所偏袒。任何法律价值都具有两面性，当交易相对人的安全 得到完全保障时，出资者的投资自由必然受到限制。我国公司法规定公司资本为 ”参见中华人民共和国公司法第2 4 条。 1 2 实缴资本且须一次缴清，公司资本最低限额