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股权变动中的股东资格认定问题研究 ( 硕士论文摘要) 专业：经济法学 研究方向：商法 作者姓名：朱锐 指导教师：沈贵明教授 本文由导言、正文和结语三部分组成。 导言部分阐述了股东资格认定理论和立法的现状及存在的不足，以股权转让 为例强调股权变动中股东资格认定问题的复杂性和重要性，说明本文写作的初衷 和主旨。 j 下文有四个部分。 第一部分介绍了股东资格的基本概念，区别了狭义上股东资格和股东地位的 定义，指出使用股东资格概念时应作应然性股东资格和实然性股东资格的区分。 解析股东资格的创设过程，阐明其在公司设立和运营中的地位和作用，明确了公 司架构下取得股东资格的要件。鉴于股东资格是享有和行使股权的基础，对股东 资格的定性分析也应该被列为股东资格认定的内容之一。最后，本部分还对境外 股东资格立法进行了简要介绍和比较法分析。 第二部分着重分析的内容是股权变动与股东资格的关系。介绍了股权在立法 和实践中的具体含义和股权的性质之后，先后分析了股东资格与股东、股权逻辑 联系和股权变动对于各利益关系人的影响，为下文在兼顾公司各方利益关系人的 前提下确定股东资格认定基本原则打下理论铺垫。此外，对股权转让、公司增减 资和股份回购与股东资格的关系进行了分别论述。 第三部分的主要内容是讨论一般股权变动的股东资格认定问题，总结了认定 股东资格时应当适用的原则和毒体规则。从对股权变动程序的法理分析和股东资 格的相关证据形式的分类讨论两方面入手，结合考虑股权变更对各方利益主体和 市场安全的影响确定了股东资格的认定原则，明确了各类证据的证明效力层次， 确定了在一般股权变动情况下认定股东资格所应当遵循的规则。 第四部分是在前文总结的一般股权变动的股东资格认定规则的基础上，从特 殊股权变动类型和特殊性质股权这两个方面进一步深入研究股权变动时的股东 资格认定问题，着重分析了由于离婚和继承而引起的股权分割以及股权赠予的股 东资格认定问题，同时根据股权性质的不同分别对涉及国有股和外资股的股东资 格认定所需适用的特别规则进行了探讨。 结语部分概括了正文的主要内容，总结了整篇文章的基本观点。 关键词 股权变动股东资格证据效力认定规则 ar e s e a r c ho nt h e q u a l i f i c a t o r yi d e n t i f i c a t i o no ft h e s h a r e h o l d e r si nt h ep r o c e s so f e q u i t y a l t e r a t i o n ( a b s t r a c to ft h e s i sf o rm a s t e r sd e g r e e ) m a j o r ： r e s e a r c hf o c u s ： a u t h o r ： m e n t o r ： e c o n o 矗el a w c o m m e r c i a ll a w z h ur u i p r o f s h e ng u i m i n g t h et h e o r yo ft h es h a r e h o l d e r s q u a l i f i c a t i o ni sn o ts oa d v a n c e di nt h el e g i s l a t i o n s y s t e ma n da c a d e m i cr e s e a r c h e s ，t h eb e n e f i t so fm u l t i p a r t i e sw h i c ha r es t r o n g l y a f f e c t e db yt h eo p e r a t i o no fc o m p a n i e sd 罐e n do nt h eq u a l i f i c a t o r yi d e n t i f i c a t i o no f t h es h a r e h o l d e r s t h ea u t h o rw r i t e st h i st h e s i si no r d e rt oc o n c l u d ep r i n c i p l e sa n d r u l e sw h i c ha rea p p l i e dt oi d e n t i 矽t h es h a r e h o l d e r s q u a l i f i c a t i o ni nt h ep r o c e s so f e q u i t ya l t e r a t i o n i nt h ef i r s tp a r t ，t h ec o n c e p t i o n so fs h a r e h o l d e r s q u a l i f i c a t i o na n dc h a n g e si n e q u i t ya r ei n t r o d u c e do nau n d e r s t a n d i n gl e v e lo ft h el e g a ls t a t u so fc o r p o r a t i o n t h e a u t h o ra n a l y z e st h ec r e a t i o na n dt h ea c q u i r e m e n to ft h es h a r e h o l d e r s q u a l i f i c a t i o ni n t h es t r u c t u r eo fc o r p o r a t i o ns y s t e m s f u r t h e r m o r e , t h e 南r e i 鳃l e g i s l a t i o n sa n dt h e o r i e s a r ei n t r o d u c e dt og i v ea c o m p a r a b l el e g a la n a l y s i s t h es e c o n dp a r ti sm a i n l ya b o u tt h er e l a t i o nb e t w e e nt h ee q u i t yc h a n g e sa n d s h a r e h o l d e r s q u a l i f i c a t i o n ar e s e a r c ho nt h ee s s e n t i a lc h a r a c t e r i s t i c si sg i v e nt ob u i l d u pt h et h e o r e t i c a lb a s i sf o rt h ef o l l o w i n gr e s e a r c h ，a f t e rt h a t ，t h ea u t h o re l a b o r a t e st h e l o g i c a l r e l a t i o n so f s h a r e h o l d e r s q u a l i f i c a t i o n ，s h a r e h o l d e r s a n de q u i 够i nt h e s i t u a t i o n so fe q u i t yt r a n s f e r s ，c a p i t a lc h a n g e sa n de q u i t yp u r c h a s eb yt h ec o r p o r a t i o n ， t h ei n f l u e n c e so nt h es h a r e h o l d e r s q u a l i f i c a t i o na r ed i s c u s s e dr e s p e c t i v e l y t h ee q u i t yt r a n s f e r , t h em o s tc o m m o nw a yi nt h ee q u i t ya l t e r a t i o n ，i st h em a i n f o c u so ft h ea n a l y s i s t h ep r i n c i p l e so fi d e n t i f i c a t i o na r es u m m a r i z e do nt h eb a s i so f t h ee s s e n c eo fb u s i n e s st r a n s a c t i o na n do t h e rc o m m e r c i a lf u n d a m e n t a l s i nt h ep r o c e s s o fe q u i t yt r a n s f e r , t h e r ea r ev a r i o u se v i d e n c e sw h i c hc a np r o v et h es h a r e h o l d e r s q u a l i f i c a t i o n 。o nt h eb a s i so fr e s e a r c h i n gt h ec h a r a c t e r so ft h ee v i d e n c e s ，t h ea u t h o r r e a c h e dt h er u l e st oi d e n t i f yt h es h a r e h o l d e r s q u a l i f i c a t i o n a tl a s t ，t h et h e s i se x p o u n d st h ei d e n t i f i c a t i o no fs h a r e h o l d e r s q u a l i f i c a t i o ni n f o u rs p e c i a lt y p e so fe q u i t yc h a n g e s t h ei d e n t i f i c a t i o ni ne q u i t yc h a n g e sw h i c h h a p p e n si nt h es i t u a t i o n so f m a r r i a g e , h e r i t a g ea n d d o n a t i o ns h o u l db ec o u n t e di nb o t h t h ec o m p a n yl a wa n dt h ep e c u l i a r i t i e so ft h e s ec i v i le v e n t s w h e nd e a l i n g 谢攮t h e s t a t e - o w n e da n df o r e i g ne q u i t y , t h ep r i n c i p l e sa n dr u l e so fi d e n t i f i c a t i o ns h o u l db e a f f e c t e db yt h ec o r r e s p o n d i n gr e g u l a t i o ns y s t e m so ft h es p e c i a le q u i t ym a n a g e m e n t b e s i d e st h ec o m m o ns h a r e h o l d e r s q u a l i f i c a t i o nr u l e s 。 k e yw o r d s ls h a r e h o l d e r s q u a l i f i c a t i o n ，c h a n g e si ne q u i t y , t h e e f f i c a c yo fd i f f e r e n te v i d e n c e s ，i d e n t i f i c a t i o nr u l e s 论文独创性声明 朱锐 的学位论文 股权变动中的股东资格认定问题研究 是我个入在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文孛除了特翔翔戬 标注和数谢靛地方井，不包含其拖人或其它机梅鑫经发表或撰写过的研究成果。 其健研究者对本研究的感发和魏徽熬贡献均墨在论文中作了明确的声明并表示 了谢意。 作者签名： 论文使用授权声明 隧期i 型生：垄 本人完全了解牮东政法大学有关僳整、使用学位论文的规定，帮：学校有权 保餐送交论文鳃复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文 豹全部或都分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有 权将本学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解 密后遵守此规定。 俸者签名：罨癖签名； 辫：毋。夸；幻 股权变动中的股东资格认定问题研究 日言 r - j 嗣 股东资格的认定是公司b 常经营和司法审判中经常遇到的问题。然而，无 论是学术界对于股东资格的理论研究，还是相关立法中涉及股东资格的规定都亟 待完善，在解决包括股东资格认定在内的相关问题时都没有足够的理论支撑和法 律依据。公司治理和公司运营中相关搡作的不规范也给股东资格的认定增加了不 确寇性和难度。尤其在股权交动的过程中，股东资格处于不稳定的状态，各种证 据形式证赁的股东资格归属可能不一致，更加凸现了股东资格认定闯题对于公司 内部治理和股权交易的影响。把股东资格放在公司架构下进行研究，对各种认定 股东资格的证据形式的法律效力做出综合分析，总结出认定股东资格所应当适用 的原则和规则，无疑对股东资格理论研究的完善和司法审判都具有积极意义。 本文写作的目的在于探讨公司股权发生变动的情况下股东资格的认定问 题，通过对股东资格创设和取得的法埋依据的分析和探讨，总结高在一般股权变 动情况下认定股东资格的基本原则和具体规则，之后再对一些特殊的股权变动类 型送行个性化分析，以达到使本文涵盖大多数股权变动情况下的股东资格认定闷 题。笔者希望通过这些探讨和分析明确交易双方在进行股权变更相关操作时依据 相关证据形式应当预见的法律后果，各方在进行股东资格证据形式的变更时应综 合考虑的各类法律规定和各方面因素，以期达到平稳过渡、减少事后发生纠纷和 利益冲突的目的，推进和完善股东资格理论研究，指弓l 实务中合理合法的进行相 关搡作。 第一部分股东资格基本理论分析 一、股东资格的概念及本质分析 ( 一) 股东资格概念的一般性分析 在司法实践中，诸如诉请确认股东资格、公司或债权人追究股东出资责任、 股权转让协议的效力审查、各类股东权( 投票权、知情权、利益分配请求权、派 生诉讼权) 的行使、股东会各类决议效力之异议等多类纠纷案件，皆直接或间接 涉及股东资格的法律确认问题。从某种角度而言，股东资格的法律确认，事实上 已经成为处理诸多公司诉讼案件的基础所在，如果黯股东资格认谈不清，将对各 类相关案件的处理形成基础性障碍。茏其在我隧当前公司法律不完善以及公司运 作仍不规范的情形下，冒名股东、于股股东、空股股东、隐名股东等股东资格的 法律确认，更是成为公司诉讼处理的难点所在。1 股东资格作为公司界定股东身 份、确定公司成员、股东行使股东权利、履行股东义务的依据和基础，对于维持 公司的正常经营，保护股东和债权入的权利，保障交易安全都具有极端重要的作 用。 在现行相关法律、法规等规范性法律文件中没有直接涉及股东资格定义的 条文，公司法备论著对于股东资格的定义也不尽一致。较为具有代表性的观点认 为股东资格又称股东地位，是投资人取得股东身份和行使股东权利、承担股东义 务的基础和前提条件。股东资格是公司股东依法行使权利的法律上的资格认证， 是股东能名正言顺享有股东权益的法律保障。公司是由股东出资集合而形成的社 团法入，所以，股东资格的性质是种社员资格。2 笔者认为，当前在理论研究中密现的股东资格的含义包括了两层牲质不网 的概念，一层是成为公司股东的应然性要求或条件，即一个主体要成为公司的股 东应当具备的条件翻不得存在的情形；另一层则是一个主体作为公司的股东并且 享有股东权益的基础的实然性身份或地位，也就是在学术研究中大多数情况下股 东资格所代表的含义。同时，也有学者将股东资格和股东地位的概念完全区分开， 认为股东资格不能等同子股东地位：股东资格是公民、法入基于权利能力中的投 资权而当然依法享有的能够成为公司股东的资质或能力；股东地位是股东基于投 虞政h 股东资格的法律确认，载法律通用2 0 0 3 年第8 期。 2 徐蓉：论公习般东资格的认定，魍川大学法学院顿上毕业论文，2 0 0 4 年。 2 资或者其他合法原因而对公司享有股权进而取得的地位和身份。3 本文在此对理 论界使用较多豹股东资格概念分为应然性含义和实然性含义两个层次来进行分 析，以便理顺股东资格的基本理论、甥确本文中使用股东资格概念时所表达的具 体含义。 ( 二) 股东资格的应然性含义 股东资格的应然性含义就如同其它法律关系中的主体资格一样包括积极资 格和消极资格，积极的应然性股东资格也就是要成为公司股东必须具备的条件或 资质，只有具备这种条件的人员或组织方可成为公司股东；消极的应然性股东资 格瑟l j 是指法律、法规对不能成为公司股东的限制性条件，也就是作为公司股东不 能獭现酶情形。 根据我国公司法及相关法律、法规的规定，股东资格的应然性条件主要包 括对股东主体资格和行为能力的要求，涉及法人股东、自然人股东以及法人自然 人以外的股东三类。 法人。法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利并 承担民事义务的社会组织，其行为能力和权利能力都在法入成立时产生，到法入 依法被撤销、解散、宣告破产或因其他原嚣终止时消灭。根据是否以营利为滔的， 民法通则将法入分为两类，即企业法入和非企业法入，企业法入的特征是以 生产经营为其活动内容，实行独立核算、自负盈亏，并向豳家纳税的单位；非企 业法人是指不直接从事生产或经营的非营利性社会组织，分为机关法人、社会团 体法人和事业单位法人。企业法人在公司股东中所占比例较大，一般依法设立的 各类企业法人均有权对公司投资，成为公司的股东，而没有专门的限制。4 而非 企业法人作为公司股东的资格在稆关行政法规或规章中都做出了相应的限制性 规定。 鲁然人。我国民法遁则规定，自然入的行为能力分为三个层次，包括完 全民事行为能力人、限制民事行为能力入和无民事行为能力人。完全民事行为能 力人当然的具备了应然性股东资格；而限制行为能力或无行为能力自然人除不具 备充当公司发起人的资格外，其仍然可以通过投资成为公司股东，甚至在公司设 3 参见施灭涛：公司法论( 第二版) ，法律 f ；版社2 0 0 6 年版，第2 2 3 2 2 6 瞰。 4 泷鬻强：羧东段权法律攀务：股东姿格与夤经，立信会计i 起舨技2 0 0 6 龟舨，繁3 9 页。 3 立时基于其出资或者认购股份成为原始股东。5 否定限制民事行为能力人和无民 事行为能力人作为公司发起人的资格的原因是公司的设立是一种市场准入行为， 设立公司是一个充满风险和程序繁复的过程，代理制度并不麓够解决限制民事行 为能力人对公司设立失败或其他不确定风险的承担能力不足和保障交易安全的 问题。但是在限制行为能力人或无民事行为能力人通过代理制度取得股权的情况 下，法律保护不完全行为能力入的利益和维护交易安全的意旨都能够得以满足， 则完全没有必要否定其应然性股东资格。 其他主体。合伙企业作为非法入团体具有民法上的主体资格地位，其向公司 的投资行为系合同行为，受公司法和合同法调整，合饫企业其有向公司 投资的主体资格。个人独资企业作为一釉企业形态，是一个人出资的企业，出资 者和企业在法律人格上并不作区分，投资者承担无限责任，可以出资成为公司股 东，但当个入独资企业成为股东时，与该个入独资企业投资者直接出资成为股东 的法律地位和责任并无差异。个体工商户、农树承包经营户的堪资一般以自然人 的名义进行，参照自然人的规定。6 综上，合伙企业、个人独资企业、个体工商 户和农村承包经营户也具有应然性股东资格。 同时，确认应然性股东姿格时还应对以下问题予以关注：首先，基于对于公 司资本充实原则和公司治理中相关理论的认识，公司不具有成为自己股东的应然 性资格；其次，具有特殊身份或职渡的人由于其身份或者职监的特殊性往往具备 了一些消极的瘦然性股东资格，从焉失去了成为公司股东的可能，例如，国家公 务员和受到竞业禁止的公司高管人员；第三，某些特殊性质的公司往往具有较为 特殊的应然性股东资格要求，如设立股份公司中要求半数以上发起人在中国境内 有住所的规定，就是对外国投姿者成为股份公司股东的耀对限制，保险、银行、 证券等金融类公司的应然性股东资格也受到了相关法规的特别规定，囿于本文篇 幅有限，在此不作详细介绍。 ( 三) 股东资格的实然性含义 实然性股东资格与股东地位属于同一概念，就是作为公司股东的地位和身 份，具备了实然性的股东资格是股东享有股东权利和承担股东义务的前提，是运 5 参晃施天涛：公；法论( 第二敝) ，法律拜；舨社2 0 0 6 年敝，第1 0 0 瑟。 6 沈富强：股东股权法律事务：股东资格j 责任，立信会计出版社2 0 0 6 年版，第3 2 - 3 3 页。 4 营中的公司确定向谁履行公司应对股东履行的义务的基础，是公司外部关系入认 定公司成员或要求公司股东承担相应责饪的依据。股东资格作为股东行使英股东 权利的基础翥依据，对于希望通过行使股东投剩从公司获取投资回摄的股东来说 无疑具有极其重要的意义。对于公司治理来说，在公司日常运营过程中，些重 大事项的决定都需要通过股东会或股东大会的决议，这就涉及到需要在公司股东 处于动态变化的情况下对公司股东身份保持持续的确定性，以满足公司法和公司 章程对相关决议程序的规定，确保公司稳定、高效的运营。 此外，在商事交易过程中，公司作为交易的主体享有权利承担义务，公司 承担义务的基础是股东向公司注入的投资，尤其在新公司法中确立了揭开公 司西纱制度后，认定公司股东对于外部入判断公司信用基础和公司对外承担责任 能力起到了更加重要的作用。鼓励交易和维护交易安全作为商事规范的基本原 则，使得我们在考察股东资格问题的时候就不能把目光局限在公司内部治理和股 东权利保护的范畴内，而要兼顾市场安全和交易效率综合考量和研究股东资格认 定问题。 因此，股东资格对公司股东获得其投资回报、在公司内部治理的过程中建 立高效和规范豹治理制度和确保交易秩序、维护市场安全三个方瑟都是至关重要 的。本文中如无特别说明，所述股东资格的概念皆指实然性股东资格，也即股东 地位。 二、股东资格的创设与定性分析 ( 一) 股东资格的创设与取得 股东资格作为一个法律概念是如何产生的，是通过何种原因或当事人的法 律行为被刨设的昵? 理清股东资格产生的依据和起源，是认识股东资格的根本性 质和基本特征乃至于研究股权变动的股东资格认定问题所必不可少的理论基础。 1 创设股东资格的法律基础 分析股东资格在公司运行过程中的性质闻题就要从股东资格最初被创设的 阶段魏l 以考察。由于股东瓷格是伴隧着公司的合法设立丽产生的，公司在裁立之 5 前没有法人主体资格，自然也不会有股东资格的产生，根据相关法律规定公司自 取得工商登记机关颁发的营业执照时成立，合法取得了独立的法人资格，在 此情况下不必考查诸如股东出资是否到位、是否完成股东的工商登记、是否制备 了股东名册等因素，仅依公司成立就可以判断股东资格是否被成功创设。因此， 笔者认为股东资格是与公司的法人主体资格同时产生的。在此，选取较具代表性 的有限责任公司的设立过程作为视角分析创设股东资格的相关问题。 首先，要符合法律中关于应然性股东资格的所有规定后，投资者才可能在 公司设立过程中取得合法的实然性股东资格。在公司设立过程中，如果投资者不 满足法律规定的取得股东资格的积极条件，或者具有法律规定的不得存在的消极 条件，那么由于拟取得股东资格的主体不合格，股东资格也没有产生的基础和依 据，甚至公司的成功设立也会受到影响。关于应然性股东资格的具体含义，本文 之前已经作过分析，此处不再赘述。 其次，股东资格作为附属于公司独立法人地位的一种法律资格，其产生的 第二个要件就是公司的有效设立及合法存续。如果没有合法设立并有效存续的公 司，股东资格的存在就没有了意义和基础，取得股东资格的人没有了履行义务和 享有权利的对象。同时，根据商事法律的相关理论，商主体是一种法律拟制的主 体，它所享有的权利能力和行为能力具有特殊性，这种特殊性首先表现在能力的 形成上，即商主体的形成一般需经过国家的特别授权程序，如履行工商登记；7 公 司作为商主体的一种主要类型，也必须经过法律规定的相关程序才能获得法律拟 制的主体资格，而公司的这种主体资格也是股东资格产生的必要条件之一。如果 投资者缴纳了出资，但因公司最终设立失败，投资者也不能取得股东资格。即投 资者的身份是随着公司的成立而转化为公司股东的，没有公司则股东资格无从谈 起。8 第三个要件是公司章程等表彰公司人合性的法律文件的签署。在公司设立 过程中，发起人签订的发起人协议和公司章程( 草案) 获得工商行政管理机关登 记之前只能从民事法律关系的层面来考查，发起人之间仅就各方在拟设立公司中 的权利义务达成一致的意思表示，各方当事人在发起人协议和章程草案中所处的 地位应当被认定为是普通民事协议中的当事人，而不能产生商事法律上的效力。 7 范健上编：商法( 第一：版) ，i ： 等敦育版 l ：2 0 0 2 年版，第2 9 页。 8 沈富强：股东股权法律事务：股东资格与责任，立信会计出版社2 0 0 6 年版，第3 8 页。 6 有限公司的设立离不开发起人之间的这种合意，股东资格的最初来源也就是这种 民事协议中的当事人资格。只有当公司正式成立之后，出工商行政管理机关登记 在册的公司章程才具有商事法律效力，民事协议警事入资格也随着公司的法入主 体资格被确认面转化成为了股东资格。 由此可见，股东资格的创设取决于投资者是否具有应然性股东资格、公司 是否合法成立而具有商事主体资格以及投资者之闻是否已就公司设立和经营中 承担义务享有权利达成合意三方面的因素。股东资格是在投资者自身条件、投资 者与公司、投资者之间合意等多重法律要素所共同作用下产生的，缺少任何个 要件都将使股东资格的创设成为泡影。 2 股东资格的取得 股东资格被合法创设的同时是如何确定其归属的咙? 这就涉及到股东瓷格 的取褥闯题，股东资格取得的方式不同，其法律依据以及形成的法律关系也不同。 9 根据投资者是否直接向公司出资或认购股份以及取得股东资格的标准，通常将 股东资格取得的方式分为原始取得和继受取得。 股东资格的原始取得是指直接向公司认缴粥资后取得股东资格，包括股东 资格设立取得和股东资格增资取得。1 0 原始取得股东资格的判定标准为股东是否 融于公司设立或增加注册资本而直接从公司取得公司资本的形成或增加时创设 的股东资格，藤不能仅以是否从公霹取得股东资格作为判定标准，因为在股份公 司中存在公司回购自己的股份奖励员工的激励方式，员工可能会从公司取得股东 资格，但这种情况不能被认定为是股东资格的原始取得。股东资格的继受取得又 称传来取得或派生取得，氢括基于转让、继承、赠予和因公司合并等并非基于公 司设立或增资的原因直接从公司取得股东资格的情况。只有对股东资格取得的原 因和法理基础有一个比较清晰的认识，才熊在对股东资格的认定中确定一个合理 的认定标准。 根据股东资格不同的取得方式，可以确定股东取得股东资格的不同法理依 据。股东资格原始取得的依据是投资者认缴公司的资本，如果把投资者之间签订 的公司章程看作是一个约定了各方权利义务的合同，股东资格就是各方成为合同 9 徐蓉：论公霹股东资格酶认定，露强大学法学院硕士肇监论文，2 0 0 4 牮。 1 0 沈富强：股东股权法律事务：股东资格与责任，立惯会计出版社2 0 0 6 年版，第3 8 页。 7 当事入的基础，要取得合同当事人资格并不是以履行相关义务为前提的。因此， 在股东资格的原始取得中具有应然性股东资格的投资者在公司设立时签署公司 章程或在公司增资时徽出认缴公司新增资本的意思表示，并且公司的设立或增资 褥到了工商行政管理部门的认可，投资者就具备了股东资格，之后投资者必须依 照自己之前的意思表示履行义务，向公司投入相应的资产，形成公司的资本，同 时取得股东资格的投资者享有对公溺的股东权利作为向公司投入资产的回报。 股东资格的继受取得，又称传来取得或派生取褥，是指通过除原始取得以 外的其它符合法律规定的方式取得股东资格的情况。股东资格继受取得的全部法 律形式在实践中无一例外的西以被包含在股权变动的各类情况中。在理论研究的 表述孛狭义的股权变动与股权转让作为等阍的概念被使用。般权转让应当被理解 为基于交易双方当事人的合意而使股权由出让方转移给受让方的法律行为。笔者 认为广义的股权变动和股东资格继受取得涵盖的情况基本等丽，主要有以下凡 种：股份交易，指股东将其持有的股份转让给受让入并由受让入支付对价的一种 转让形式；股份赠予，即由股东将其所有的股份无偿赠送给受赠人的种转让形 式；股份继承，即由继承人继承被继承入死亡后遗留的股份的一种转让形式；因 法律的规定、法院的判决、政府的指令发生的股份转让。民商法理论一般将前两 种转让行为规定为依法律行为发生的转让，而后两种转让规定为非依法律行为发 生的转让。可见，股东资格继受取得的原因较为复杂，可以是基于股东资格出 让人和受让入之闻达成的合意瑟产生，也可以是基于赠予人单方民事法律行为面 产生，还可能是基于法律规定的某种情况的发生或者司法审判的结果而产生。 ( 二) 股东资格的定性分析 一般来说，在处瑷股东对公司享有权利多少的定量翔题时会使用股权概念作 为媒介，股东资格解决的是投资者与公司权利义务关系的定性闯题，股东资格是 确定股东人选和股东享有股权的依据和基础，股东资格被创设和取得后就决定了 相应股权的类型和特征，对股东资格的定性分析也就是股权定性分拆的基础，事 关股东具体享有的权利内容。笔者认为对股东资格进行定性研究可以更加准确地 认定股东资格。也就是说认定股东资格除了可以确定某法律主体是否是公司股东 左传卫：股东出资法律问题研究，中国法制出版社2 0 0 4 年版，第i 4 页。 8 之外，还能够确定股东依股东资格能够行使股权的类型。现代公司法理论对股权 的分类已经十分细致，而股权的类型应当是由股东资格的类型决定的。 根据公司性质的不同，可以将股东资格分为有限公司的股东资格和股份公司 的般东资格。做这样分类的意义在于，公司法等相关法僖对于股份公司和有限公 司中的设立程序、设立要求，股权转让程序、要件，公司清算程序等相关内容存 在不同的规定，区分两种不同类型公司的股东资格对于明确交易程序、减少交易 风险和纠纷将起到积极的作用。 根据股东资格所承载的股权的性质不同，可以分为普通的股东资格和特殊的 股东资格。普通的股东资格属于公司中最为常规的类型，公司法中一般的条文除 有特别规定的以外都适用于普通的股东资格，而特殊的股东赘格除了具有普通股 东资格的特征和要素以外，还具有一些只有这类股东资格特有的性质，通常也会 有特殊的条文或者法规对其进行规范。常见的特殊股东资格包括承载法入股、发 起人股、限制转让股、国有法人股、外资股( 境外投资人持有的境内公司的股份) 、 流通股、非流通股、迥名股、不记名股的股东资格，之所以作这样的区分，是因 为由予这些股东资格的特殊性质，法律对这些特殊股东资格的取得、转诖和消灭 等各个环节中都依据其着重保护的不同方面的社会利益作出了特别规定。 境外股东资格立法也出现了在楣关股东资格证明形式中作出明确记载的规 定，英国上诉法院在审判实践中认为法律只要求说明股东姓名，而未要求按照股 东类别分类。这一判决的推理意味着具有不同种类股份的公司，只需说明股份的 数量，无需说明股份的类别，这显然是对股东不利的，而且与公开股东名恶的鼠 的完全相悖。英国法律经过修订，现行法律要求对股东所持股份的数量和种类进 行说明。豫通常情况下，包含不同权利的特殊股份都是通过记载子公司章程或者 股东名册的方式来赋予权利的。同时，人们也意识到这些特殊股份还是依存于股 东资格之上的。对不同种类股东资格在变动过程中的认定就不能仪按照普通股 东瓷格的要求和标准进行考量，露要根据不同类型股东资格的特点分门别类的进 行分析，具体内容详冕本文第四部分的内容。 ：秘荚玖：公众公；d 及羧投女 券( + | ：艇) ，i 匕窳人学出舨娃1 9 9 9 筝舨，橥2 3 4 燹。 dd a v i dk e l l y & a n nh o l m e s w i t hr u t hh a y w a r d ：b u s i n e s sl a w , t h i r de d i t i o n ，c a v e n d i s hp u n i s h i n gl i m i t e d ， 2 0 0 0 , p 3 3 0 9 三、股东资格理论的域外立法简介及比较研究 ( 一) 大陆法系股东资格立法概况 1 德国 1 9 9 3 年修订的德国股份公司法第6 7 条第2 条规定：在与公司的关系中， 只有在股票登记簿上登记的人，才能成为公司的股东。辩这样的规定十分明确， 在判定股东资格时具有简单统一的标准，赋予7 相关行为入对于其行为结果充分 的可预见性，提高了交易效率，降低了交易成本，健其赋予股票登记簿记载以认 定股东资格的绝对且唯一的证明效力有欠妥当，况其在实践操作中也会存在一定 的缺陷，在某些情况下不能充分保护真正权利人的利益。 德国公司法还规定了公司章程可以对股东转让记名股票作鹏限制性规定，具 体操作中由董事会判定是否允许转让，除了法律规定股东资格的可转让性作为原 则以外，还赋予了公司对股东资格转让限制性的例外规定。我国公司法理论一般 认为，股东资格与是否离公司澎资并不具有直接关系，实际出资只是判断股东资 格的证据之一，股东不出资或不完全出资也不能认定其不享有股东资格，因为这 样剥夺股东资格的处理方式，既剥夺了股东权利也免除了股东义务，会使瑕疵出 资股东逃脱向公司足额出资的股东义务。德国股份公司法第6 3 条规定：没 有及时支付所要求款项的股东，应自期满之r 起支付应交款项的5 的年息。允 许提出另外的损失。此外，该法还赋予了公司开除懈怠的股东的权利，在公司确 定的警告延长期内如果公司股东仍不支纣相应款项，公司可以宣布他们不再拥有 其股票或支嚣款。该制度赋予公司在一定条件下通过相应的程序剥夺过错股东股 东资格的权利，对怠于履行义务的股东来说具有威慑力，同时将剥夺股东资格的 程序规范化，兼顾平衡了公司、股东和公司内外部关系人的利益。 2 豳本 股东名册对于股东资格的确认在世界各国公司法中都具有较高的认定效力， 蜀本传统公司法理论也不例外。日本有限公司法规定在份额转让中，非在股 东名翡上记载取褥者之姓名、往所及转移的出资股数，不得以此对抗公司及其他 第三人。在公司设立和增加注腿资本时原始取 | 导股东资格的情况下，般公司内 h 审耀武；当搜终滔公霹法，法律爨舨牲1 9 9 5 年叛，第1 3 3 茭。 1 0 部相关机构都会及时的履行相关的记载和登记义务，但是如果在股权发生变动 时，往往就会出现怠于履行交更手续放丽损害相应主体合法取得股东资格的利 益。世界大多豳家将这一义务的履行主体规定为公司董事藏董事会，我国公司法 中未对履行股东名恶记载或登记的义务人作出明确的规定，这就更容易产生由于 履纷主体不明确而造成股东资格不能得到及时变更的情况。日本有限公司法 第8 5 条规定，不置备股东名册或股东名册对应记载的事项不记载或记载不实， 可以处以1 0 0 万日元以下罚款，但该行为应被处以刑罚时，不在此限。巧日本 公司法也作出类似规定：在章程中规定相关部门或人员负责代表公司管理股东 名册，以明确相应的责往和义务。 2 0 0 5 年通过的旦本公司法是一部吸收了美国公司法相关制度的大陆法系 公司法，其理论成就较高，对予股东资格相关阆题的研究深度也使其具有很强的 可借鉴性。该法规定了股份公司可以就某些“事项”发行以不同规定为内容的两 个以上不同类别的股份，这些“事项 包括盈余金的分红、剩余财产的分配和在 股东大会上行使表决权的事项等重要的股东权利，也就是说日本股份公司存在承 载不同股东权利内容的特殊类型的股东资格。鉴于股东名册在嗣本公司法理论中 对于公司和第三人昭示股东资格的重要作用，蜀本公司法规定了股东名爨中 应当对承载特定“事项”股东权利的特殊类别股东资格作出记载，以明确取得浚 股东资格的人所享有的特定的股东权利。并且该法第一百零七条还规定了股份公 司可以规定转让取得该公司的股份须经过公司的同意，这样的规定就把是否将公 司许可作为股东资格变动生效要件的选择权赋予了公司，更大程度地体现了公司 自治理念。 日本公司法理论将一般股份公司和股票发行公司作出区嗣规定，前者股权变 动过程中，确认股东资格的依据是殷东名瓣的记载，日本公司法第一百三十 条第一款规定：股份的转让，未将其股份取得者的姓名或名称及住所记载或记录 在股东名册上，不得对抗股份公司及其他第三入。1 6 而股票发行公司中则主要依 赖股票的占有状况来判断股东资格的归属。日本公司法中对于股权变动的程序及 股东资格认定的标准作出了极其细致的规定，降低了众多的利益相关者在复杂的 交易关系中对建立予股东资格基础之上的股东权利产生纠纷的机率。 b 毛弧敏：公司法比较研究，中国法制 “版社2 0 0 1 年版，第1 2 6 页。 强王傺村主编，予敏、扬容译：墩薪秘零公霉法，法律出舨社2 0 0 6 年舨，筹1 0 9 燹。 l l 3 韩国 在股份公司中，社员的地位被称之为“股份，1 7 进而将股份的本质理解成一 种社员权，从字面和表达的层面考察，韩国公司法在某些场合用“股份”的概念 表达“股东资格”和“股权 的内涵。除发行不记名股票的股份公司以提示股票 来证明其股东资格以外，其他公司中都以股东名册来作为公司和外部人认知公司 股东的依据。股东名册并不是以其记载来确定股东权本身，即股东名册不是确定 谁为真正股东的“权利所在的根据”，而不过是确定谁可以无举证的主张股东权 的“形式上资格的根据”。1 8 但是，股东名册的主要作用限于向公司主张股东权 利的对抗效力和权利推定力。股东名册的记载不具有创设权利的效力，实体法上 没有取得股份者即使进行了名义更换，也不能取得股东权。1 9 因此，在韩国股东 名册的变更记载也不能视为股权变动中股东资格转移的当然结果，因为股东名册 的记载不能创设权利，只要具备符合法律的原因和程序并有证据推翻股东名册记 载的，即使不是股东名册上记载的人也可能是应当享有股东资格的主体。同时， 韩国公司法还对于不当拒绝在股东名册中进行名义更换的责任人及其法律后果、 股票善意取得产生的股东资格问题、依章程限制股权转让和依法令限制股权转让 等问题进行了值得借鉴规定，本文在此不做详细介绍。 ( 二) 英美法系股东资格立法概况 1 香港特别行政区 我国公司法理论中股份与出资额是股份公司和有限公司股东向公司出资后 取得的对价和股东对公司主张享有相应权利的依据，但在英美法系的某些国家 中，公司类型并不作股份公司和有限公司的区分，而是以公司股东的数量多少和 范围大小为依据将公司分为开放型公司和封闭型公司。因此股份和出资在境外某 些公司法中的概念都被股份所包括，对于股份英美法国家有着比较详细的定义： 股份是一股东在公司所占的利益，以一定数额的金钱来衡量，其目的首先在于确 定责任，其次在于分配利益。股份也包括所有股东之间根据第【十六】条订立的协 1 7 【韩】伞宅i 松箸，吴i i 焕译：韩田公d 法，e p l - f l 政法人学版朴2 0 0 0 年版，第2 0 3 页。 8 f 韩】拿哲松著，吴臼焕译：韩困公；d 法，中国政法大学l l ；版 j ：2 0 0 0 年版，第2 4 2 页。 9 【韩】李哲松著，吴日焕译：韩国公司法，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第2 4 3 页。 1 2 议。章程细则中包含的合同是股份的原始元素。股份不是一定数目的金钱而 是以一定数量的金钱来衡量的一种利益，它由合同所载的各种权利构成，包括对 或多或少麴金钱所享有的权利。2 0 可见，英美法将股份、股权和股东资格的概念 不作过份细化的区分。除了公司章程大纲载明的认购入以终，通过协议和注册才 能成为公司的股东，取得股东资格。 香港公司法认为股份既象征权利，又代表一定的责任，没有人应被迫成为股 东。2 1 因此，股东同意和载入成员登记册是香港公司法对取得股东资格规定的两 个要件，在登记于股东名册取得股东资格成为公司股东后，股东有权利从公司取 得股份证书。 股东资格的取得可以分为从公司获得股份的方式和股东转移股份的方式，其 中股东转移股份的方式，包括了购买、接受赠予或传递，其中，传递是指在所有 人死亡或破产时，其财产自动转移到他的个人代表。2 2 在传递中，“公司法 作 出了相应的“基本原则 规定，即使公司章程有相反规定也不影响传递中的个人 代表行使其权利，当然除了基本原则的规定以外，公司还是可以对股份传递作出 具体的规定的。这里对手股份传递的规定类似予我国公司法对于股东资格继承的 规定。股东以股份转移方式取得股东资格的判定标准是薪股东是否被注册于公司 股东名册。 此外，香港相关法律对公司未予注册或者掇绝注册新股东时的处理办法也作 出了相应的规定，在提交了符合法律和公司章程规定的附有相关文件的转移书 后，公司有义务在两个月内进行登记或者将拒绝登记的通知书送交转移人及受移 入，否则股东有权向法院起诉要求董事会对其受让股份的事实予以登记以合法取 得股东资格。 2 。美国 在我国公司法律制度设立和理论研究中，无论是有限公司还是股份公司，只 要取得股东资格、享有股东权利的人就称之为股东，而在美国，向公司出资者统 2 。p r u d e n t i a la s s u r a n c ec ol t dvn e w m a ni n d u s t r i e sl t d ( n 0 2 ) 1 9 8 2 1c h2 0 4 ，p 2 2 3 ，转弓