（经济法学专业论文）电子商务环境下域名与商标冲突解决途径研究.pdf

华中科技大学硕士学位论文 摘要 、随着电子商务的兴起，数字化与网络化在我国的飞速发展，使社会经济领域 的传统观念和模式发生了巨大的改变。标志着企业在互联网上身份的域名，由于 其具有商标、商号的特性开始变得炙手可热。域名与商标的争议也从学术探讨范 围中跳出来，成为实际法律问题摆在我们面前，成为知识产权保护和电子商务发 展中的一个重要问题。从技术角度来看，域名是在i n t e m e t 上用于解决i p 地址对 应的一种方法；从商业角度来看，域名是企业在i n t e r n e t 上的一个标志，域名是 企业的一笔巨大无形资产。目前，域名被抢注的问题是一个世界性的问题。如财 富杂志中的世界5 0 0 强企业中有2 6 5 家公司被抢注。而中国企业名称被抢注的 更为严重，多达4 0 0 多个企业。由于目前尚无专门解决此类争议的法律规定，所 以如何在现存的法律框架中解决此类争议，就成为一个现实而急需解决的问题。 本文首先在知识经济电子商务的大环境下对域名的本质特性进行分析，确立 其在电子商务中特殊地位，进而确认其在电子商务中具有知识产权的特性。并在 确定其具有知识产权特性的前提下，运用经济学原理对域名保护广度和深度进行 了一些定性、定量的分析：其次，通过与现行的商标法律进行比较，确立域名应 运用商标法保护的法律保护方向；最后，提出了解决域名和商标的冲突问题 的一些理论探讨和实践性研究，同时从行政、司法、企业自身三个角度进行深入 阐述，提出诸如“商业性域名法人制度、组建网上仲裁法庭、国别域名下预留制 度”等等解决方案。为现存的国际和国内出现的域名争端问题提出了良好的解决 途径。 ， 研究域名与商标的知识产权保护和管理问题，不仅是适应网络技术的发展需 要；应对发达国家所实施的域名与商标知识产权保护策略的需要；也是保护我国 的域名与商标、促进我国网络技术和相关产业发展的需要：同时还是我国加入 w t o 后需履行有关义务的需要，因此对于这个问题的研究具有重大的理论意义 与现实意义。 关键词：电子商务域名商标冲突 华中科技大学硕士学位论文 a b s t r a c t w i t ht h e g r o w t h o fe - b u s i n e s s ，t h er a p i d d e v e l o p m e n to fd i g i t a l i z a t i o n a n d n e t w o r kh a sc h a n g e dt h et r a d i t i o n a li d e a sa n dm o d e l si na 1 1f i e l d s t h ed o m a i nn a m e w h i c hi st h em a r ko fe n t e r p r i s e si nt h ei n t e m e t ，h a st h ef e a t u r e so ft r a d e m a r k s ，s oi ti s b e c o m i n gp o p u l a r t h e c o l l i s i o nb e t w e e nd o m a i nn a m ea n dt r a d e m a r ki sn o tt h e a c a d e m i cp r o b l e ma n yl o n g e r w h a t sm o r e ，i ti sl e a d i n gt om o r ea n dm o r ed i s p u t i n g c a s e s 、w h i c hw i l lb r i n gu sas e r i e so fl e g a lp r o b l e m sa n db e c o m e t h ei m p o r t a n ti s s u ei n t h ed e v e l o p m e n to fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t ya n de b u s i n e s s f r o mt h ea n g l eo ft e c h n o l o g y ， t h ed o m a i nn a m ei st h em e t h o do fs o l v i n gi pa d d r e s si nt h ei n t e m e t b u tf r o mt h e a n g l eo fb u s i n e s s ，i ti st h em a r ko fe n t e r p r i s e si nt h ei n t e m e t ，a n di s ag r e a ti n v i s i b l e w e a l t ho fe n t e r p r i s e s n o w a d a y s ，t h ei s s u ei n v o l v i n gt h er e g i s t e ro fd o m a i nn l n l l ev i e t ob ef i r s th a v ea a r a c t e dm o r ea n dm o r ea t t e n t i o ni nt h ew o r l d t h en u m b e ro fd o m a i n n a l t l eo f 2 6 5c o r p o r a t i o n sb e i n gr e g i s t e r e dv i et ob ef i r s t ，w h i c hb e l o n gt ot h ef i r s t5 0 0 b i g g e s tc o r p o r a t i o n si nt h ew o r l di nf o r t u n e ，i sl e s st h a to f o t h e rc o r p o r a t i o n s b u tt h e p h e n o m e n o no fd o m a i nn f i l t i eb e i n gr e g i s t e r e d v i et ob ef i r s ti ss e r i o u si nc h i n a t h e r ea r eo v e r4 0 0 c o r p o r a t i o n se n c o u n t e r i n gt h ee m b a r r a s s m e n t b e c a u s et h e r ei sn o t h el a wa n dr e g u l a t i o n st os o l v es u c hac o l l i s i o ns p e c i a l l y ，t h et o p i c ，w h i c hi sh o wt o s o l v et h ec o l l i s i o ni nt h ee x i s t e dl e g a lf r a m e s ，i sr e a l i s t i ca n dc r i t i c a l i no r d e rt oc o n f i r mt h ef e a t u r e so fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t y ，t h i sa r t i c l ea n a l y z e st h e a t t r i b u t i o n so fi n t e l l e c t u a l p r o p e r t y i nt h e k n o w l e d g ee c o n o m y a n de b u s i n e s s a c c o r d i n gt o t h en a t u r eo fd o m a i nn a m e w eh a v ec o m p a r e di tw i t ht h ee x i s t e d t r a d e m a r kl a wa n da n a l y z e dt h el a wi nd e p t h f u r t h e r m o r e ，a c c o r d i n gt ot h et h e o r yo f e c o n o m y ，t h et o p i c so fp r o t e c t i n gd o m a i nn a m eh a v eb e e na n a l y z e di nt h ef i e l do f i n t e l l e c t u a l p r o p e r t yi n w i d t ha n dd e p t h w eh a v em a d ed i s c u s s i o n si nt h e o r ya n d r e s e a r c hi np r a c t i c e ，i nt h el i g h to fw h e t h e rd o m a i nn a m es h o u l db ep r o t e c t e df r o m l e g a ls y s t e mo f i n t e l l e c t u a lp r o p e r t y w h a t sm o r e ，w eh a v eg i v e ns o m es u g g e s t i o n st o s o l v et h ec o l l i s i o nb e t w e e nd o m a i nn a n l ea n dt r a d e m a r k a f t e rt h ea n a l y s i sf r o mt h e a n g l eo fa d m i s t r a t i o n ，l a wa n dc o r p o r a t i t i o n s ，w eh a v ep r o p o s e dt h es e t t l e m e n t ss u c h i i 华中科技大学硕士学位论文 a st h el e g a lp e r s o ns y s t e mo fb u s i n e s sd o m a i nn a m e ，t h ee s t a b l i s h m e n to fc o u r ti nt h e i n t e r n e ta n ds oo n a n dw ep u tf o r w a r dt h eg o o dm e t h o d si nt h ef i e l do fd o m a i nn a i l l e i nd o m e s t i ca n do v e r s e a s t h er e s e a r c ho fp r o t e c t i o na n dm a n a g e m e n to fd o m a i nn a n l ea n dt r a d e m a r k s i n t e l l e c t u a l p r o p e r t y , i sn o to n l yt o m e e tt h en e e do fn e t w o r k s d e v e l o p m e n ta n d p r o t e c t i v em e a s u r e s c a r r i e db yd e v e l o p e dc o u n t r y , b u ta l s ot op r o t e c td o m a i n l a m ea n d t r a d e m a r k si no u rc o u n t r ya n dp r o m o t et h ed e v e l o p m e n to fi n t e r n e tt e c h n o l o g ya n d r e l a t i n gi n d u s t r i e s a n di ti st h eo b l i g a t i o nt h a tw e m u s tp e r f o r ma f t e re n t e r i n gw t o s ot h i sr e s e a r c hh a st h em a g n i f i c e n t m e a n i n g i nt h e o r ya n d p r a c t i c e k e y w o r d s ：e - b u s i n e s s d o m a i nn a m et r a d e m a r kc o l l i s i o n 一 i i i 华中科技大学硕士学位论文 引言 以虚拟空间和网络环境为标志的新时代知识扩散和信息传输方式向现有的知 识产权制度提出了挑战。域名与商标冲突的问题是虚拟空间与现实知识产权的冲 突问题。总的来说，域名与商标冲突与协调保护的问题是知识产权的国际协调保 护的大趋势，域名与商标权冲突问题的解决也只有在国际性协调中才能得到最完 善和最根本的解决。但这并不意味着在此到来之前，现有法律、规章的框架下对 这一问题就一筹莫展了。本文就试图利用或改进现有的法律、法规对域名与商标 冲突问题进行解决。 华中科技大学硕士学位论文 1 1电子商务的概述 1 概述 1 1 1 电子商务的概念 电子商务( e c o m m e r c e ) 是利用i n t e m e t 提供的信启、网络在网上进行的商务活 动。电子商务改变了传统的买卖双方面对面的交流方式，也打破了旧有工作经营 模式，它通过网络使企业面对整个世界，为用户提供每周7 天，每天2 4 小时的 全天候服务。电子商务的概念，目前并没有比较统一的定义，只是在实践应用的 基础上加以总结形成的。经合组织o e c d 是较早对电子商务进行系统的研究，它 将电子商务定义为是关于利用电子化手段从事的商业活动，它基于电子处理和信 息技术，如文本、声音和图象等数据传输。o e c d 的定义特别强调了i n t e r n e t 基 础上的电子商务发展，但是不全面的。我国较早研究电子商务学者李琪认为电子 商务是指系统化地利用电子工具，高效率、低成本地从事以商品交换为中心的各 种活动全过程。 1 1 2 电子商务的迅猛发展 近年来，随着i n t e r n e t 的蓬勃发展，电子商务也在迅速崛起。电子商务的规 模正在逐年迅速增长，根据d e l o i t t e 咨询公司最近研究，全球电子商务收入将从 1 9 9 7 年的1 5 0 亿美元上升至2 0 0 2 年的1 1 万亿美元。据世贸组织资料显示，1 9 9 7 年全球电子商务销售额为2 6 亿美元，到1 9 9 8 年就达到了4 3 0 亿美元，猛增了1 5 倍以上，到2 0 0 2 年7 0 的大公司将通过w e b 进行销售。e m a r k e t e r 公司也预期全 世界的电子商务收入将从1 9 9 8 年的9 8 4 亿美元增长到2 0 0 3 年的1 2 万亿。2 据 世界货币基金组织预测，到2 0 0 3 年，全球电子商务销售额将达到1 5 0 0 0 亿美元。 惊人的增长率使得各国政府都投入巨大的财力发展电子商务。虽然不同研究咨询 机构对电子商务的增长预测有一定差异，但电子商务的飞速增长己是不争的事实， 它带来的商机是巨大而深远的。由于电子商务所依托的i n t e m e t 的全球性和开放 1 e m a r k e t ，电子商务的概念h t t p ：e m a r k e t 1 2 6 t o m 2 e m a r k e t e r t h eg r o w t ho fe - c o m m e r c e ，h t l p ：w w we m a r k e t e rc o r n 2 华中科技大学硕士学位论文 性，电子商务的影响将是全面的，它不但在微观上影响企业的经营行为和消费者 的消费行为，而且在宏观上影响到国际贸易关系和国家未来竞争力。作为快速发 展中的中国，已经错过了多次发展机遇，我们再也不能坐失良机而应该应对挑战 抓住电子商务发展带来的商机，为二十一世纪日益激烈的全球化竞争作好人才、 技术准备和经营观念转变。 1 1 3 电子商务与知识产权 电子商务是一个全新的商业模式，提供了全新的市场。知识产权制度是私权 和公共信息的分水岭。享有知识产权，就获得了潜在的市场：不受知识产权保护， 就难以占有市场。这些问题能否解决，直接关系到企业在电子商务这个新市场中 的市场占有率和商业利益。从商标保护问题来说：首先，电子商务改变了传统面 对面的交易方式。网上的公司将成为一个虚拟公司，通过电子商务实现企业内、 企业间以及企业与消费者之间的交互作用。这些虚拟公司在提供数字产品或服务 时，需要一定的商标来识别，进而建立自己在电子商务中信誉。数字技术使商标 活了起来，变得逼真、形象、散发着诱入的光彩。动态商标、“链”上商标以及网 上搜索引擎中的“隐形商标”，都是需要解决的问题。网上商标及其他商业标识与 传统商标管理与保护，具有本质的区别。其次，域名与在先标识之间的冲突与协 调。因特网和电子商务的发展，衍生了新的问题：域名的管理与保护。域名具有 识别功能，同已存在的商标等标识存在冲突。如何协调域名同在先商标权、在先 商号权之f 司的冲突，是建立电子商务交易秩序应解决的问题。 1 2 域名与电子商务 1 2 1 域名的概念 域名的概念：在i n t e r n e t 上，每台计算机都有一个唯一的m 地址，计算机之 问也只能通过i p 地址来通讯，i p 地址由4 个字节来表示，例如：2 0 29 6 1 9 9 1 3 3 ， 用户不可能记住这么长的i p 地址( 注：这里提到的口地址是指v 4 版本的i p 地 址，v 6 版本的p 地址还要长) 。为了方便人们的记忆，i n t e m e t 采用域名来标识 计算机，通过d n s ( 域名系统) 将域名翻译成i p 地址，每一级的域名都有对应 的d n s 域名服务器。通俗地说，域名是给人用的，而i p 地址是给机器用的，由 d n s 来做翻译。例如，用户测览器中输入w w w m i c o s o f t c o r n ，实际是告诉计算机 华中科技大学硕士学位论文 “我要访问微软的网站”其中m i c o s o f t c o m 是微软网注册的域名，在i n t e m e t 上 域名m i c o s o f t c o m 就代表微软网；w w w 是微软网上一台名字叫v c a , v v v 的w e b 服务 器，实际上它是一台计算机。 1 2 2 域名与电子商务发展的关系 电子商务是由b 2 b ( 企业对企业销售方式) b 2 c ( 企业对客户的销售方式) 等方式组成，但无论何种形式都需要通过互联网进行联系，需要通过域名进行寻 找客户所需要找的企业，通过域名确认企业。如( 图1 1 ) 离开了域名系统无论 是企业还是消费者都无法顺利的使用电子商务。 图1 - 1电子商务过程简图 由上图我们可以看出域名就像电子商务的商务链中的一环，而且是很重要的 环。如果这一环断了，或者说不能发挥真正的指向功能，那整个电子商务就会 出现问题。也可以说域名问题是电子商务发展中的“瓶颈”问题。在下图中我们 可以得以证明。 在2 0 0 0 年7 月的中国互联网发展状况统计报告当调查到“如果您没有进 行过网络交易，您最担心的问题是什么：”顾客对电子商务交易的安全可靠性和 对网上提供的信息等是否可靠表示忧虑的居多。见( 图1 2 ) 4 华中科技大学硕士学位论文 图1 2电子商务使用情况网上顾客调查表3 资料来源：2 0 0 0 年中国互联网发展状况统计报告 这些因素如“交易安全可靠性，网上提供的信息是否可靠等等”项目总计占 7 0 以上都与域名指向的企业有直接的关系。因为如果顾客在网上登陆的网站， 不是他要找的企业或是一个假冒的网站，而消费者又进行了交易，其后果就可想 而知；而且，还存在很多混淆和不真实。那么顾客又怎么敢在网上购买商品呢? 从这些都可以看出域名在电子商务中重要作用。这些都是制约电子商务发展的“瓶 颈”所在。顾客由于对于网上的安全表示担心，而不敢进行商业活动，致使电子 商务不能发展。而域名问题又是电子商务一系列安全问题中首先要解决的问题。 只有域名所指向的企业是真实可靠的给网上顾客以一种安全感、可信度。网 上顾客才可能迈进电子商务的大门。这是最基础的一步，也是最重要的一步，更 是首要的一步。 3 资料来源：中国互联网发展状况统计报告 华中科技大学硕士学位论文 1 3 域名被抢注的问题 域名被抢注的问题，是一个严重的问题，也是一个世界性的问题。美国的“可 口可乐”、“麦当劳”等些大公司的商标都曾经被抢注过。c b s m w 纽约2 日讯： 半数以上的美国大公司不懂得如何在网路保护自己。域名注册公司 n a m e e n g i n e c o m 进行了域名所有权调查。该公司宣布，财富5 0 0 强中的2 6 5 家公 司拥有的域名被其他公司和个人抢注。 而中国企业名称、商标被抢注的更为严重。4 1 9 9 8 年5 月2 0 日解放日报 报道：香港某信息公司自1 9 9 7 年3 月起，在国际互联网上抢注了6 0 0 多个国内企 业的著名商标和企业名称。其中有“长虹”、“荣宝斋”、“全聚德”、“同仁堂”、“海 尔”、“青岛啤酒”、“红塔山”等4 0 0 多个国内著名商标。 1 4 我国域名发展概况 1 4 1 我国互联网发展概况 2 0 0 0 年通过调查，我国上网用户人数1 6 9 0 万，其中专线上网的用户人数约 为2 5 8 万，拨号上网的用户人数约为1 1 7 6 万。除计算机外同时使用其它设备( 移 动终端、信息家电) 上网的用户人数为5 9 万。( 见图1 3 ：单位：万户) 5 w w wc b s n e w sc o r n 5 中国互联网络信息中心和国家统计局国际统计信息中心组成的统计 6 华中科技大学硕士学位论文 图1 31 9 9 8 2 0 0 0 年上网用户人数增长示意图 资料来源：2 0 0 0 年中国互联网发展状况统计报告 由上图可以看出互联网在我国的飞速发展。电子商务无论在全世界 还是在中国都是势不可挡的历史潮流。电子商务和全球经济一体化必然 将世界的每个角落都紧紧的联系起来。 1 4 2 我国域名的发展概况 2 0 0 0 年中国互联网络信息中心和国家统计局国际统计信息中心统 计各类域名占总域名的数量及比例( 见表：1 _ 1 ) 6 表1 1c n 下注册域名的数量分布表 行政区 a cc o m ；e d ug o vn e to r g 合计 域名 数量 6 2 47 8 8 7 88 1 23 6 6 5 1 0 7 1 91 9 1 23 1 2 49 9 7 3 4 一 一一 ， 百分比( ) o 6 37 9 0 90 8 13 6 7l o 7 51 9 23 1 31 0 0 6 一_ 资料来源：2 0 0 0 年中国互联网发展状况统计报告 6c n n i c 在2 0 0 0 年5 月2 2 日至2 0 0 0 年6 月3 0 日期间进行了网上联机和抽样调查。经处理得到有效答卷 5 7 3 9 0 2 份抽样调查有效答卷3 6 7 9 份。 华中科技大学硕士学位论文 各类域名所占的比例示意图( 图1 4 ) 图1 4各类域名占总域名的比例图 资料来源：2 0 0 0 年中国互联网发展状况统计报告 由上述的表( i - 1 ) 图( 1 - 4 ) 可以看出，在现在的域名注册中c o m 域名是注 册比例和注册量最大的，而c o m 是代表商业性的企业。这从另一个侧面反映出域 名与电子商务的密切联系，及其重要的商业价值。 1 4 3 我国域名注册增长情况 2 0 0 1 年中国互联网络信息中心和国家统计局国际统计信息中心本 年度域名注册的增长的情况( 见图1 - 5 ) 图1 - 52 0 0 1 年域名增长示意图 资料来源：2 0 0 1 年中国互联网发展状况统计报告 华中科技大学硕士学位论文 由上图可知域名注册在我国飞速发展的现状，由此可以推测出全世界域名的 发展念势。这使更多的经济利益在电子商务时代与域名更紧密的联系在一起，从 而域名在电子商务中的地位显得越来越重要，所以域名的现实意义已不在是域名 刚刚出现时的意义了，它在世界各国的经济发展中占重要地位，与经济的发展息 息相关。 小结 域名最初意义只是一个i p 地址，如同现在我们使用的邮箱、门牌号码一样， 不具有价值，更不具有知识产权的特性。但随着电子商务的兴起，域名在现代经 济生活中所扮演的角色是越来越重要。就如同商标在古代仅仅是一个标记，而到 了商品经济时代就具有知识产权特性一样的道理，域名也应该受到知识产权的保 护。因为域名直接影响到每一个电子商务的参与者( 包括企业和消费者) 的切身 利益。域名在电子商务中的特殊地位，使其不仅具有了价值，而且更具有了知识 产权的特性，所以赋予域名以知识产权的特性，使其能够受到知识产权的保护， 是电子商务时代的需求和召唤。从而保护每一个电子商务的参与者，促进世界经 济蓬勃发展。 华中科技大学硕士学位论文 2 现行的域名管理规则 世界上由政府主管部门管理，或直接干预互联网域名注册的国家并不多。除 中国外，仅有新加坡等少数国家。大多数国家是由商业性民间机构负责这项工作。 而且绝大多数国家及有关民间机构目前均采取“先注册在先”的原则，一般并不 负责去查询或检查注册人员是否系相应文字商标或商号的合法所有人。应当知道， 至今尚没有任何国家在商标法或商号法中明文规定：拿了他人的注册商标或商号 去进行域名注册，本身会构成侵权。正是由于这些原因，目前国际上并没有轻易 断言域名与商标权一旦冲突就构成商标侵权。 2 1 世界知识产权组织( w i p o ) 关于域名的管理规则 1 9 9 6 年1 1 月，由因特网协会( i s o c ) 、因特网分址当局( i a n a ) 、因特网结 构委员会( i a b ) 、国际电信联盟( i t u ) 、国际商标协会( i n t a ) 、世界知识产权 组织( w i p o ) 等6 个国际组织共同发起成立了个国际特别委员会( i a h c ) ，其 任务是根据公正、公平、公开的原则管理因特网的顶级域名( t l d ) 。i a h c 将顶 级域分为三类。第一类为国家域名；第二类为国际域名，即i n t ，代表各种国际 组织：第三类为通用域名( g t l d ) 。此外，作为历史遗留问题，e d u 、m i l 和 g o v 属于特殊域名，仍然沿用。 为了缓解用户不断增加带来的压力以及域名抢注问题，引进域名竞争机制， 淡化原有的垄断，i a h c 于1 9 9 7 年2 月4 日发布了通用顶级域管理操作最终方 案，在原有的3 个通用顶级域名c o m 、o r g 和n e t 的基础上，又增加了7 个 新的通用顶级域名，即f i r m ( 企业、公司) 、s t o r e ( 销售货物的企业) 、n o m ( 个体或个人) 、w e b ( 与w w w 有关的单位) 、r e c ( 娱乐机构) 、i n f o ( 信息 服务机构) 和a r t s ( 文艺机构) 。并将增设2 8 个域名注册登记处，均匀分在世 界各地区。 鉴于目前没有国际通用的商标法律，所以有关商标和域名的争议找不到一个 各方均可接受的组织来裁决，加之电子商务飞速发展，在分配域名时很难预测域 名与各国商标法的冲突，i a h c 制定了几项对策，以求减少争议。其中包括： 0 华中科技大学硕士学位论文 ( 1 ) 在通用顶级域名( g t l d ) 下面申请二级域名时，必须提供有关申请者 的详尽资料以及选择域名的想法意图，以备发生纠纷时使用。申请表格必须要有 签名，电子形式的申请表要有有效的数字签名。 ( 2 ) 年检制度。为防止( 占用域名后) 敲诈勒索和减少域名浪费，二级域名 每年必须续签一次，发现空占的域名将予以取消。 ( 3 ) 6 0 天的公开公布期。所有的g l t d 登记处在将一个二级域名分配给申请 者之前，应当将申请表公开公布6 0 天，以利于有可能发生冲突的商标拥有者提出 申诉。 1 9 9 7 年5 月1 日，由国际电信联盟发起召开了“关于发展的稳定因特网域名 注册系统”会议，来自世界各国和地区的1 5 0 位代表联合签署了因特网域名系统 通用顶级域谅解备忘录。人议认为，通用顶级域名是国际共有的公共资源，不应 由一国垄断，应引进竞争机制，建立全球共同参加的多边管理模式。备忘录对 因特网域名系统的政策、结构和运作方式提出了一个总体框架，其内容包括对域 名系统( d n s ) 、顶级域名、二级域名、通用顶级域名、域名登记、登记实体、登 记协会等的定义，以及对域名登记工作的管理、监督、保管、仲裁等机构作出的 一系列规定 9 。其中涉及域名登记和处理纠纷的内容主要有： ( 1 ) 成立通用顶级域名登记理事会，对顶级域名登记人的资格、权限及域名 的分配进行管理。 ( 2 ) 成立域名管理仲裁委员会。由世界知识产权组织仲裁和调解中心确定成 立互联网争端仲裁小组的步骤，但世界知识产权组织的工作人员不得参加由个人 或公认的专家组成的独立仲裁小组。 ( 3 ) 新的域名注册仍采用“先到先服务”的政策，谁先注册，谁先拥有，但增 加了6 0 天的争议期，若在6 0 天没有异议，此注册即可生效。 世界知识产权组织“w t o ”自1 9 9 8 年7 月开始，在全球范围内组织协调域名 与知识产权相互关系的国际咨询及调研活动。世界知识产权组织在征求成员国同 意后，开始一项为期8 个月的研讨计划，以提出一套解决方案。1 9 9 8 年1 2 月2 3 日w i p o 提出网络域名处理程序的期中报告，就域名与商标之间互相冲突法律问 题提出初步建议。从某些建议表明的基本倾向包括：( 1 ) 无意将网络域名创设成 一种新的知识产权，而希望将现有的知识产权适用到虚拟网络世界。( 2 ) 应当保 华中科技大学硕士学位论文 障著名商标权人的权益，给予其排除他人以其著名商标登记为网络域名的权利， 以及在开始行政争议处理程序时的证据推定效力。( 3 ) 应该有一个统一的争议处 理程序供申请登记人或权益受害人援用，注册机构不负责解决和处理域名等权利 纠纷，但此种政策的基础是承认传统法律保护的权益的优先地位，法律程序确认 了域名构成其他权利的侵害，域名注册将无条件注销或转让正当权利人。( 4 ) 任 何域名注册规则应首先考虑避免或减少权利冲突等纠纷，为此，域名注册机构应 当采取注册协议约定信息真实、有关义务约定明确等适当做法。如约定注册人保 证申请的域名不干涉和侵犯他人权利，当第三人声称有关域名侵权时，注册机构 有权将注册人的联络信息提供给第三人。注册人可以因注册人提供信息不准确而 注销该注册。( 53 任何非诉讼的纠纷解决机制不应否定当事人将纠纷提供诉讼的 权利：由当事人协议将纠纷由注册人所在地或注册机构所在地法院管辖。( 6 ) 变 通的纠纷解决机制仅限于域名本身的状态变化，不应包括损害赔偿，不涉及商标 的效力，法院同一纠纷判决优于该机制的处理决定。( 7 ) 多极的纠纷解决机制有 调解、仲裁、行政处理程序等 并于1 9 9 9 年4 月正式通过了一份题为互联网络名称及地址的管理：知识产 权议题的报告( 以下简称报告) 。w l p o 在报告中就域名与知识产权保护的相互 协调提供了权威的、系统的、政策策性建议，并向各成员国的域名注册管理机构 推荐了三大程序，即域名注册规范程序，统一争端解决程序和域名排他程序。 2 2 美国关于域名的管理规则 美国没有非常明确的、规范性的域名注册规则。它的域名登记业务主要秉承 美国政府主张“网络域名注册程序开放竞争”的原则。从操作上看，美国奉行“申 请在先”的域名注册原则，申请人支付规定的注册费与更新费是保持域名注册有 效的必要条件。n s i 不负责处理域名与其他知识产权权利之间的纠纷。 1 9 9 5 年7 月2 3 日n s i 建立与法庭并行的裁判体系，并实施了“3 0 天”政策。 即商标权人如果希望n s i 冻结他人的域名只需向n s i 写一封信，3 0 天后n s i 即 会将该域名冻结，n s i 会给域名所有者一封书面通知( 被称为“3 0 天书”) 。这种 政策对商标权人有利，但也要冒被域名使用者控告的风险。 1 9 9 8 年1 月3 0 日美国商务部公布了美国网域名称政策绿皮书，该份文件的 1 2 华中科技大学硕士学位论文 核心部分建议美国政府不再掌控网域名称及地址系统的管理，将该权力转移给民 间企业。该文件指出，网域名称登记制度缺乏竞争性，解决网域名称所有人与商 标权人间权利冲突的机制既昂贵又费时等不尽人意，采取以下对策：1 、建立一种 具有代表性、非营利性的公司来管理该系统的新机制。这种机制具备稳定性、竞 争性、私有化和代表性。2 、网域名称的注册程序将开放竞争并分为登记处及登记 机构两项功能。前者为使用者平等申请网域名称之处，后者为管理第一层高级网 域资料库的机构。3 、限制新的第一层高级网域数目。4 、给予网络上的商标权人 如同社会一般的商标权利。对网域注册机构是否在异议提出后对纠纷予以处理， 以及网域名称争议发生时由哪个国家或哪个法院管辖，开放给公众讨论。 1 9 9 8 年2 月2 5 日n s i 开始实施的“域名纠纷政策”明确规定不为第三方争 议人规定任何实体上的或程序上的权利：当第三方提出争议时，n s 可以利用司 法程序；对司法机关作出的涉及域名效力的判决，无条件执行，且除发出书面通 知外，无须征得注册人的同意。为了避免因域名注册导致侵权承担法律责任，n s i 要求域名注册人保证其在注册协议中填写的每项内容都必须真实，并就其所知保 证申请域名不侵犯他人权利，不用于非法目的。因填写内容不实或侵犯他人权利 的法律后果，包括经过某种法律程序确定需由n s i 、n s f 或其官员、雇员承担责 任的，均由注册人承担或由其给予补偿。注册人还应当接受一项弃权声明，同意 n s i 对注册人因域名注册或使用遭受任何损失、干扰、损害等均不承担责任。任 何情况下，n s i 对注册人承担的责任金额都不超过5 0 0 美元。 1 9 9 9 年3 月1 1 日美国因特网名称和数字合作机构( i n t e m e tc o r p o r a t i o nf o r a s s i g n e d n a m e sa n d n u m b e r s 简称i c n n ) 公布了网络域名登记业务承办认可申请 书，使经营域名登记业务的注册更为简便。该申请书规定要成为网络域名登记业 务的单位，须提交一份经营计划和1 0 0 0 美金，以及经营失败所有成本支出的保险 证明。 1 9 9 9 年1 1 月2 9 日反域名抢注消费者保护法根据这项议案；如果任何人 注册交易或使用与他人具有显著性的商标或服务标记相同或混淆性相似的域名， 或对他人著名的商标或服务标记( 以下统称商标) 造成淡化，并具有借此赢利的主 观恶意，他要承担民事责任，而不论有关各方所提供的商品或服务所属的类别。 上述行为发生后，法院有权没收或取消该域名。或将域名转移到商标持有人名下。 华中科技大学硕士学位论文 商标持有人可以要求赔偿其实际损失和收益，也可以要求法定损害赔偿：该法定 损害赔偿的范围为每一个域名1 , 0 0 0 关元到1 0 0 ，0 0 0 美元，该议案列举了8 种限制 性的考虑因素，供法院在判定“主观恶意时参考，该议案还将前述“具有显著性” 和“著名”的商标限定为“在域名注册时”具有显著性或著名的商标。7 该法案较 为周密细致地平衡了商标持有人和域名注册者之间的利益。 2 3 日本关于域名的管理规则 同本于1 9 9 7 年1 2 月1 曰公布了有关域名注册等事项之规则，该规则几经 修改，最新的规则于1 9 9 9 年4 月1 日起实施。该规则规定日本实行申请在先原则 和单域名制，即相同的三级域名在同一通用二级域名下申请注册时，按提交申 请的先后处理；一个机构只能注册一个域名，尽可能避免域名纠纷。该规则还规 定了公共秩序保留原则和其他不予注册的规定。对于责任和发生争议管辖等该规 则规定，凡因注册机构、其官员、雇员及其他有关任何人员，对于域名注册之记 载与域名服务器运作均不向任何人承担责任：对由于过错给注册人、申请人或任 何其他人造成损害的，注册机构仅负责实际的直接损失，赔偿额不超过注册费。 与本规则有关任何诉讼由东京地方法院作为第一审法院。注册机构接到日本有效 判决书、和解书、调解书与仲裁裁决，或第三人提供相同效力的其他法律文书正 本要求禁止注册域名使用的，注册机构应注销已注册的域名。 2 4 我国的现行的域名管理办法 为了加强对互联网络域名的管理，我国于1 9 9 7 年5 月3 0 日发布了中国 互联网络域名注册暂行管理办法和中国互联网络域名注册实施细则。作为 我国首部关于域名管理的行政规章，该域名管理办法明确规定：( 1 ) c n n i c 负 责管理和运行中国顶级域名c n 及c n 以下的类别域名和行政区域名这两种二级 域名，并采用逐级授权的方式确定三级以下( 含三级) 域名的管理单位；( 2 ) 域 名注册申请人必须是依法登记并且能够独立承担民事责任的组织，不是独立法人 的单位和个人不能申请域名；( 3 ) 在顶级域名既定的前提下，c n n i c 负责建议 二级域名的增设、撤销、更名，并由国务院信息办批准公布，三级域名必须根据 7 1 9 9 9 年1 1 仃2 9f _ f 荚固困会通过的反域名抢注消贽肯保护法 1 4 华中科技大学硕士学位论文 命名原则申请注册；( 4 ) 域名注册申请人根据法定程序申请，并对其选择的域名 负责，在其了解的范围内，保证不侵害任何第三方的利益；( 5 ) 按照“先申请先 注册”的原则受理域名注册，不受理域名预留；( 6 ) 各级域名管理单位不负责任 何与注册商标或者企业名称引起纠纷的处理及其法律责任；( 7 ) 注册域名实行有 偿注册和年检制度，可以变更或注销域名，但不许转让或买卖。 小结 从世界各国来情况来看，对于域名的注册管理工作有不断的改善的大趋势、 但审查环节等方面不是很严格，除中国有些地方要求严格一些以外。总体来说， 各国均采用“先申请先注册”的原则受理域名注册，不受理域名预留；对于驰名商 标均采取保护态度等等条款，对于出现争端的解决办法也大体相同。 对于域名的注册管理机构问题：除中国以外基本是民间机构，笔者的意见： 从域名管理机构角度而言，还是国家行政机构管理好，而域名注册机构可以是民 间的，因为在电子商务不断发展扩大的今天，域名的管理工作显得越来越重要。 一个域名可能牵涉到上亿的资金的流通，直接涉及到千百万人的切身利益，所以 各国应该重视域名的管理工作。 对于注册机构的责任问题，现在各国基本上都有免责条款或责任限定条款( 如 最高赔偿金为5 0 0 美元等) 。笔者认为域名注册机构应该承担起域名审查的义务或 协助商标管理局对域名进行审查的义务。因为，现在国外已经有几起案件是诉注 册机构所以注册机构以前的“明哲保身”的方式，已经不行了。同时从权利义务 的角度来说，注册机构也不能只享受权利而不承担义务或承担极少的义务。至少 要承担其一定的域名注册资格的审查义务。 笔者认为：造成以上的问题主要原因是没有确定域名的知识产权性。要解决 现行各国域名管理中出现的问题必须首先确立域名知识产权特性，然后再确立其 应受何种知识产权法律的保护；保护到何种范围、何种程度等等问题。 华中科技大学硕士学位论文 3 域名的知识产权性分析 3 1 域名与知识产权 知识产权是指人们对智力创造成果和工商标记依法享有的权利，具体包括著 作权、专利权、商标权等。知识产权类似于财产所有权，是权利人对特定的客体 就是智力活动的成果以及商业标记的所有权。知识产权是无形的，其本身不是一 种物体，但是它们可以固定化，并与有形物质相结合，具有价值和使用价值。 域名作为一种资源标志符，本质上并不是一种知识产权，域名本来并不能像 商标那样被作为知识产权受到保护。这就像一般的地址不能受到知识产权制度的 保护一样。但随着人们不断认识到滥用域名会在很大程度上侵犯、干扰和削弱商 标或其他名称的价值，法律已经开始将某些知识产权的权利内容赋予给域名，保 护权利人利益，同时也对域名的使用做出规范性规定，防止由于域名的错误使用 而产生侵犯、干扰或削弱商标或其他名称的价值。 域名的知识产权特性主要从如下方面表现出来： 3 1 1 域名是一种无形资产 在民法理论上，财产有多种划分，较典型的还是分动产，不动产和无形资产。 8 域名这种财产显然是应该归入无形资产，而与其中的知识产权是联系最为紧密 的。无形资产是指企业为进行生产经营活动而取得或自创的、能够为企业带来未 来经济利益的、但不具有物质实体的资产。 域名是一种无形资产。在因特网上给企业提供了无限商机。一个让人易记忆， 使用的域名能给企业带来无尽的经济利益和竞争优势。因此，域名形成一种无形 资产。据报道，在美国等发达国家，已经出现了许多域名的经纪公司，专门从事 域名买卖。由此可见，域名可以成为一种无形资产而存在。 3 1 2 域名是一种智力成果 域名是一种智力成果，具备知识产权的基本特性。域名之所以具有重大商业 价值，并非都是因为域名资源的稀缺性，更重要的是域名蕴含着经营者付出创造 性劳动。域名是有文字含义的商业性标记，与商标、商号十分类似，体现了相当 8 郑成思知识产权、财产权与物收1 9 9 7 年第5 期 1 6 华中科技大学硕士学位论文 的创造性劳动成果。在域名的构思选择过程中，需要一定的创造性劳动和时间的 耗费，也可以说是机会成本的耗费或失去。而且注册人在确定并使用了自己的域 名后需要不断更新自己的主页，加进一些自己创造性的劳动，以提高用户的访问 量。 3 1 3