（法学专业论文）国有企业产权转让法律问题研究.pdf

摘要 随着国有企业改革的逐步深入，产权制度改革逐渐成为国企改革的重点。其 中，产权转让又是产权制度改革中的一个核心问题。国有产权转让是促进国有资 产合理流动，实施国有经济布局和结构战略性调整的重要手段也是当前改革国 有企业管理制，构建现代企业制度的前提条件。因此，研究和探索国有企业产权 转让中存在的问题和对策，对国有企业产权转让依法进行规范，对于我国现代企 l k 带l j 度的建立，实现资源的优化配置，具有十分熏要的意义。 产权转让以产权的明晰为前提。从经济学的角度看，产权是具有明确归属的 财产在运用中形成的一系列权利。用法学的语言来表达，产权是因财产的存在及 利用而产生，并由法律认可和保护的不同主体对财产享有的一系列权利的总称， 它体现了财产所有权人在有效利用其财产过程中所形成的，由法律调整的诸主体 之间的权利、义务、责任关系。现代产权的内容不仅包括法律l 的财产所有权， 还包括企业法人财产权。其基本特征是投资者所有权和法人所有权的分化，具有 广泛的流动性即可转让性。所谓产权转让，就是两个以上的产权主体之间所发生 的产权体系即财产所有权、使用权、收益权和处置权的全部或部分的转移的行为。 产权转让的实质是产权流动，产权流动是产权变革规律性与市场经济发展的客观 要求。现代资本主义经济中，大量的企业兼并和经营的改组以及产品、产业结构 的调整，均是以产权的自由转让为其经济前提的。产权转让作为企业重组机制推 动着企业之间的竞争和优胜劣汰，有力地促进着社会经济资源的优化配置。 国有企业产权转让是以企业国有产权为对象的交易活动。国有产权转让从内 涵上看，包括所有权让渡和经营权让渡：从外延上看，包括上市公司的国有股权 转让和非上市公司的国有产权转让，国企整体产权转让和部分产权转让等。国有 企业产权制度改革的不断深入，要求我国由管家理财方式转向市场营运理财方 式，而国有产权转让则是实现上述目的的重要途径。目前，国有企业产权转让的 范围与力度空前扩大，在转移资产存量，优化增量，实现资产重组，调整产业结 构等方面都发挥着重要作用。但国有企业产权转让在实践中还具有相当的不规范 性，影响着国有企业产权制度改革的进行。出现的问题主要表现在：产权界定的 政策不够完备；产权转让过程隐蔽，违规操作：场外交易现象严重；产权交易中 侵害职工合法权益和债权人利益；中介机构和产权交易机构违规执业，弄虚作假 或者玩忽职守，损害国家利益。产权转让作为一种经济现象，需要用经济学的原 理和方法进行透视和研究，也需要用法律的眼光来审视和分析。从法律的角度研 究国有企业产权转让的各种法律关系，明确和规范相关主体的权利、义务和责任， 不仅必要，而且紧迫。 2 0 0 3 年1 2 月3 1 日，国有资产监督管理委员会、财政部颁布了 ，并从2 0 0 4 年2 月1 日起旋行。暂行办法的出台 弥补了有关国有企业产权转让方面的法律空白，对于加强国有产权交易的监督管 理，促进国有经济布局与结构的战略性调整，保障市场主体的平等法律地位与发 展权利具有重要作用。但是，由于我国企业众多，情况复杂，并且存在严重的条 块分割现象，因此，很难指望一部暂行办法能解决所有的问题。因此，还需 要在立法和执法中对国有企业产权转让行为作进一步的规范和完善。第一，在立 法取向上，顺应国家对国有企业“抓大放小”、“有所为有所不为”的整体改革战 略，积极引导和鼓励大型企业参与产权流动与重组，使存量资产在流动中相对集 中，巩固和发展骨干大型企业和企业集团的主导优势；同时放开搞活国有中小企 业，通过产权转让，实行国退民进，使其在市场中自由竞争。第二，进一步完善 现有的与产权制度改革有关的法律、法规，并积极创造条件，制定国有资产基本 法，以保障国有企业产权制度改革的规范化发展。第三，制定专门的固有产权转 让条例，明确规定产权转让的原则、地点和方式，鼓励公开竞争，形成市场发现 价格的机制。第四，加强与产权转让相关法律的配套建设，完善向外商转让产权 的立法，加强反垄断立法，深化财税体制改革和金融体制改革。第五，规范产权 转让程序，严格事前决策程序、批准程序和实施程序，维护国家、职：f 和债权人 的合法权益。对违法违纪造成国有资产损失的，视不同情况追究相关人员的民事 责任和刑事责任。 关键词：国有企业产权转让法律规范 i i a b s t r a c t w i t ht h ed e e p e n i n go ft h er e f o r mo fs t a t o w e de n t e r p r i s e s ，t h er e f o r mo fp r o p e r t y r i g h t si sb e c o m i n g t h em a i ne m p h a s i s ，p r o p e r t yr i g h t st r a n s f e ri st h ef o c a so fp r o p e r t y r i g h t ss y s t e mr e f o r m p r o p e r t yr i g h t st r a n s f e ro f s t a t eo w ne n t e r p r i s e si sa l li m p o r t a n t m e t h o do fe c o u r a g i n gp r o p e ra r r a n g e m e n t so fn a t i o n a lp r o p e r t i e sa n do fa a j u s t i n g n a t i o n a le c o n o m i cs t n e c t u r es t r a t e g i c a l l y , a sw e l l 3 sap r e c o n d i t i o no fm a n a g e r i a l s y s t e m r e f o r mo fs t a t o v v t n e n t e r p r i s e s a n d s e t t i n gu p am o d e m e n t e r p r i s e s s y s t e m t h e r e f o r e ，s t u d y i n ga n de x p l o r i n gt h ep r o b l e m sa n da p p r o a c h e se x i s t i n gi n t h e p r o c e s s o f p r o p e n t yf i g h t s t r a n s f e ri so f g r e a ts i g n i f i c a n c ef o r l e g a l l y s t a n d a r d i z i n gt h et r a n s f e ra n ds e t t i n gu pam o d e me n t e r p r i s es y s t e ma n do p t i m a l d i s p o s i t i o no f r e s o u r c e s c l e a rp r o p e r t yr i g h t si st h ep r e c o n d i t i o no fp r o p e r t yr i g h t st r a n s f e r f r o mw e v i e w p o i n to f e c o n o m i e s ，p r o p e r t yr i g h t si ss e r i e so fr i g h t sc o n c e r n i n gt h eu s i n go f p r o p e r t y t h a ti ss p e c i f c i l yp o s e s s e d i ti s ，e x p r e s s e di ni e g a lt e r m s ，t h en a m eo f rt h es e r i e so f r i g h t s o fd i f f e r e n tb o d i e sf o re n j o y i n gt h ep r o p e r t y , w h i c ha r er e c o g n i z e da n d p r o t e c t e db y l a wa n d a r i s i n gw i t ht h ee x i s t i n ga n dt h eu s i n go f t h ep r o p e r t y p r o p e r t y r i g h t s i tr e f l e c t st h e r e g u l a t i o no fr i g h t s ，o b l i g a t i o n s ，a n dr e s p o n s i b i l i t ya m o n g d i f f e l e n t b o d i e s ，f r o t h i n gd u r i n g t h ep r o c e s so ft h eo w n e re f f e c t i v e l y u s i n gt h e p r o p e r t y p r o p e r t yr i g h t si nt h e m o r d e ns e n s ei n c l u d en o to n l yl e g a lp r o p e r t yr i g h t sb u t a l s ot h ep r o p e r l yr g h t so f l e g a le n t e r p r i s eb o d y t h ec h a r a c t e r i s t i c so fp r o p e r t yr i g h t s a r et h ed i v i s i o no ft h eo w n e r s h i po fi n v e s t e r sa n dt h eo w n e r s h i po fl e g a lb o d y ， e n j o y i n gf l u i d i t ya n dt r a n s f e r e n c e p r o p e r t yr i g h t st r a n s f e r r e f e r st ot h et o t a lo rp a r t i a l t r a n s f e ro rp r o p e r t y o w n e r s h i p ，u s i n gr i g h t ，p r o f i tg a i n i n gr i g h t ，d i s p o s i n gr i g h t ， c o n c e r n i n gt w op r o p e r t yr i g h t sb o d i e so rm o r e t h ek e y o f p r o p e r t yr i g h t st r a n s f e ri s t h ef l o wo fp r o p e r t yr i g h t s w h i c hi st h eo b j e c t i v er e g u i r e m e n to fp r o p e r t yr i g h t s r e f o r mr e g u l a r i t ya n dm a r k e te c o n o m y i nm o d e m c a p i t a l i s te c o n o m y , f r e ep r o p e l l y r i g h t s t r a n s f e ri s t he c o n o m i c p r e c o n d i t i o n o fn u m e r o u s a c q u i s i t i o n ，o p e r a t i o n r e s t r u c t u r i n ga n dr e a d j u s t m e n to fi n d u s t r ys t r u c t u r e a sar e s t r u c t u r i n gm e c h a n i s mo f c o m p a n i e s ，p r o p e r t yr i g h t st r a n s f e re n c o u r a g ec o m p e t i t i o na m o n gc o m p a n i e sa n d t h e s u r v i v a lo f p r o s p e r o u sb u s i n e s s e s a tt h es a m et i m e ，e n c o u r a g i n gt h eb e s td i s p o s i t i o n l i i o fe c o n o m i cr e s o u r c e so f t h es o c i e t y p r o p e r t yr i g h t s t n a n s f e ro fs t a t e o w ne n t e r p r i s e si s a l lc o m e r c i a ia c t i v a t yw i t h 1 1 a t i o n a lp r o p e r t yr i g h t so ft h ee n t e r p r i s ea st h eo b j e c t i n an a r r o gs e n s e ，i n c l u d e o w e r s h i pt r a n s f e r a n do p e r a t i o n a lr i g h tt r a n s f e r r naw i d es e n c e ，p r o p e r t yr i g h t s t r a n s f e ri n c l u d en a t i o n a ls t o c ke q u i t yt r a n s f e ro fb o t hl i s t e da n d n o n - l i s t e dc o m p a n i e s ， a sw e l la sp a r t i a lt r a n s f e ra n dc o m p l e t et r a n s f e r w i t ht h ed e e p e n i n go f t h er e f o r mo f p r o p e r t yr i g h t yt r a n s f e ro fs t a t e - o w ne n t e r p r i s e s ，s t a t ep r o p e r t yr i g h t st r a n c f e rs e l w e s a sa n i m p o r t a n tw a yt ob r i n gam o n e ym a n a g i n gm a n n e rc h a n g e ，f r o mah o u s e k e e p e r w a y o f m a n a g i n gm a n n e r t oam a r k e tm a n a g i n gm a m l e r a tt h em o m e n t ，p r o p e r t yr i g h t st r a n s t e ro fs t a t e o w ne n t e r p r i s e si ss t r e n g t h e n e da n d p r o c e e d s i nw i d e ra r e a s p l a y i n ga ni m p o r t a n tr o l ei s t r a n s f e r r i n g a s s e tr e s e r v e ， o p t i m i z i n gi n c r e m e n t ，r e a l i z i n ga s s e t sr e o r g a n i z a t i o n ，r e a d j u s t i n gi n d u s t r ys t r u c t u r e h o w e v e r , t h el a c ko fs t a n d a r d i z a t i o ni nt h ep r a c t i c es t i l l h a sas t r o n gc i u p a s to nt h e r e f o r m p r o c e s s t h e m a i np r o b l e m s a r e ：i n c o m p l e t ep o l i c i e s f o r p r o p e r t yr i g h t s d e f i n i n g ，s c r e e m i n ga n dw r o n go p e r a t i o no f t h et r a n s f e rp r o c e s s ，t r a n s f e r r i n go u to f r e g u l e rm a r k e t ，i n f r i n g i n go nt h ew o r k e r s a n dt h ed e b t o r s r i g h t s ，i n f r i n g i n go nt h e n a t i o n a li n t e r e s t sb yi n t e r m e d i a r yo r g a n i z a t i o n sa n dp r o p e r t yr i g h t se x c h a n g e sd u et o c h e a t i n ga n dm a l p r a c t i c e a sa ne c o n o m i cp h e r o m e n o n ，p r o p e r t yr i g h t st r a n s f e rn e e d t ob es t u d i e db y u s i n gt h ep r i n c i p l e sm e t h o d s o fe c o n o m i c s ，a n da l s on e e dt ob es e e n m r da n a l y z ea l e g a lw a y i t sn o to n l yu r g e n tb u ta l s on e c e s s a r yt os t u d ya l lk i n d so f l e g a lr e l a t i o n sd u r i n g t r a n s f e rp r o c e s sf r o mt h e p e r s p e c t i v eo fl a w , m a k c l e a rr e g u l a t e t h er i g h t s ，o b l i g a t i o n s ，a n dr e s p o n c i b i l i t i e so f c o r r e s p o n d i n gb o d i e s o nd e c e r b e r3 1 s t ，2 0 0 3 ，t h en c i n t e r i mm e a s u r e so fe n t e r p r i s en a t i o n a lp r o p e r t y r i g h t s t r a n s f e ra n d a d m i n i s t r a t i o n ，e f f e c t i v ef r o mf e b u r a r g1 s t ，2 0 0 40 1 1 ，w a s c s s u e db yt h es t a t - o w n e da s s e t ss u p e r v i s i o na n da d m i n i s t r a l o nc o m m i s s i o na n dt h e m i n i s t r yo f f i n a n c e i t f i l lt h eb l a n ki nl a wa b o u tn a t i o n a lp r o p e r t yr i g h t st r a n s f e r , a n d e x c e r c i s eo ni m p o r t a n tr o l ei ns t r e n g t h e n i n gt h es u p e r v i s i o na n da d m i n i s t r a t i o no f t h e t r a d eo fn a t i o n a lp r o p e r t yr i g h t s ，e n c o u r a g i n gt h es t r a t e g i ca d j u s t m e n to ft h es t r u c t u r e o fs t a t ee c o n o m ya n ds t a t ee c o n o m yd i s t r i b u t i o n ，e q u a l l ys e c u r i n g l e g a l s t a t u so f m a r k e tb o d i e sa n dp r o t e c t i n gt h e i rd e v e l o p m e n tr i 曲t s h o w e v e r , d u et ot h e g r e a t n u m b e ro fe n t e r p r i s e s ，t h ec o r n p l i c a t i o no ft h es i t u a t i o n sa n da l s eb e c a u s eo ft h e s e r i o u sr e g i o n a ld i v i s i o nb e t w e e nt h e m ，i t sh m dt oc o u n t o ns e to fm e a s u r e st os e t t l e a l lp r o b l e m s t h e r e f o r es t a t e o w np r o p e l t yr i g h t st r a n s f e rn e e d sf u r t h e rr e g u l a t i o na n d c o m p l e t i o ni nt h el e g i s l a t i o na n dl a w e n f o r c e m e n t f i r s t ，i na g r e e m e n t w i t ht h ew h o r e r e f o r ms t r a t e g yo f f o c u s i n go nb i ge n t e r p r i s e sa n df l e e i n gc o n t r o lo f s m a l lo n e s a n d “o n l ym a n a g i n gm u s t 一，t h el a ws h o u l da c t i v e l y l e a da n de n c o u r a g em e g a s t a t e 。o w n e n t e r p r i s e st a k ep a r ti nt h ep r o c e s so fp r o p e r t yf l o wa n dn e o r g a n i z a t i o n a n da t t h e s a m et i m e c o m p a r a t i v e l ya n t e rr e s e r v ea s s e t si nf l u i d i t y ，t os o l i d a t ea n dd e v e l o pt h e d o m i n a t i n gr o l eo fm a i nm e g a e n t e r p r i s e sa n de n t e r p r i s eg r o u p s ；a tt h es a m e f i n eb y u s i n gp r o p e r t yr i g h t st r a n s f e r , s m a l la n dm e d i u m s i z e de n t e r p r i s e ss h o u l db er e f r a i n f r o mc o n t r o lw a t a l i z da n df r e e l yc o m p e t ei nt h em a r k e t s e c o n d l y , i no r d e rt os e c u r e s t a t e o w n p r o p e r t yr i g h t s r e f o r md e v e l o pi n a r e g u l a rw a y , e x i s t i n g l a w sa n d r e g u l a t i o nc o n c e r n i n gp r o p e r t yr i g h t ss h o u l db ef u r t h e rc o m p l e l e d c o n d i t i o n sn e e d t o b ea c t i v e l yc r e a t e d ，a n db a s i cl a w sa b o u ts t a t e o w na s s e t s t h i r d , s p e c i f i co r d i n a n c e a b o u tn a t i o n a lp r o p e r t yr i g h t st r a n s f e rn e e dt ob em a d e ，t os p e c i f i c a l l yd e f i n et h e p r i n c i p l e s ，p l a c e sa n dw a y so f t h et r a n s f e r , s oa st oe n c o u r a g ef a i rc o m p e t i t i o na n d f o r map r i c em e c h a n i s mb a s e do i lm a r k o t f o u r t h ，s l z e n 垂h e n i n gt h ec o m p a n i o n c o n s t r u c t i o no fc o n c e m i m gp r o p e 矗yr i g h t st r a n s f e r , c o n r p l e t i n gt h el e g i s l a t i o no f p r o p e r t yr i g h t s t n a n s f e rt o f o r e i g nb u s i n e s s m e n ，s t r e n g t h e n i n ga n t i m o n o p l y l e g i s l a t i o n ，a n dd e e p e n i n gt h e r e f o r mo ff i s c a la n dt a x a t i o ns y s t e ma n df i n a n c i a l s y s t e m f i f t h ，i no r d e r t o p r o t e c tt h el a w f u lr i g h t s m i di n t e r e s t so ft h es t a t e ，t h e w o r k i n gp e o p l e a n dt h e d e b t r e s ，p r o p e r t yr i g h t s t r a n s f e r p r o c e d u r e n e e dt ob e r e g u l a t e d ，a n d t h e p r o c e d u r e s o f p r e c e d i n gd e c i s i o m m a k i n g ，s a n c t i o n i n g ，m l d e n f o r c i n gn e e dt ob es t r i c t l yo b s e r v e d i fs t a t o w ua s s e t ss h o u l ds u f f e rl o s s e sd u e t o t h ev i o l a t i o no fl a w , t h er e l e v a n tp e o p l es h o u l da s s u m ec i v i lo rc r i m i n a ll i a b i l i t y a c c o r d i n g l y k e y w o r d s ： s t a t e - 0 、, v l le n t e r p r i s e s p r o p e r t yr i g h t st r a n s f e rr e g u l a t i o no f l a w v 引言 中国国有企业经过二十多年的改革，取得了令人欣慰的成就。然而，国有企 业机制不活、效率低下问题却一直没有得到解决，这种效率低下的直接表现是国 有企业的亏损情况持续恶化。对此问题，有人认为，政企不分是导致国有企业效 率低下的主要原因：也有人认为，国有企业包袱太重，设备陈旧，资金短缺，冗 员太多阻碍了国有企业的发展；还有人认为，国有企业管理落后，漏洞太多，致 使大量资产流失导致国有企业缺乏效率。应该说，上述观点都有一定道理。 那么，中国国有企业效率低下的症结究竟是什么? 本人长期在国有企业：工 作，也常常思考这个问题，通过不断的学习和研究，认识到困扰国有企业的关键 问题还是产权问题。国有企业要走出困境，必须建立现代企业制度。要建立现代 企业制度，首先要建立现代产权制度。可以说，国有企业改革的核心是企业产权 制度的改革，即如何以产权机制为纽带，建立起符合市场经济要求的现代企业制 度。而产权制度改革牵涉到的一个关键问题，则是产权的流动和重组，即国有企 业产权转让问题。国有企业产权转让是促进国有资产合理流动，实施国有经济布 局和结构战略性调整的重要手段，也是我国当前改革国有企业管理制，构建现代 企业制度的前提条件。因此，研究和探索国有企业产权转让中存在的问题及对策， 对于我国现代企业制度的建立，实现资源的优化配置，具有十分重要的意义。本 文选题国有企业产权转让法律问题研究就是在这种背景下提出的。 本文的理论意义在于，试图站在经济学与法学的立场上，研究产权转让，从 而揭示产权转让在促进企业产权制度改革方面所具有的作用及其规律性，为建立 完善现代产权理论体系进行一定的理论探索。本文的现实意义在于，当今世界经 济已是一个国际经济的大舞台，纵观当今世界五百强企业当中，我国企业寥寥无 几，这与我国这样一个大国的地位和作用是不相称的。更何况我国已加入了世贸 组织，成为经济全球化的一个组成部分。中国企业如不尽快建立现代企业制度， 提高企业竞争力，那是非常危险的。在国有企业产权制度改革日益深入、产权转 让的深度和广度日渐加大的情况下，探索一条能够更好地促进国有企业产权转 让、符合中国国情的产权制度创新之路，实乃当务之急。本文试图通过对当前国 有产权转让中出现的问题的分析，提出相应的对策，为中国国有企业产权转让的 实践提供一些指导意见。 本文涉及经济学与法学的内容，历史与现实的内容，中国与外国的内容，因 此，比较分析的方法是本书采取的主要研究方法。此外，实证分析的方法是本文 采取的另一个主要方法。通过分析国有产权转让中存在的问题，找出其中的原因， 提出解决的办法，从而梳理出一条适合中国国有企业情况的改革之路。 一、产权转让解读 要理解什么是产权转让，必须先明了什么是产权，了解产权变革的过程，只 有这样，才能对产权转让有一个全面清晰的认识。 f 一1 产权及产权制度的形成 1 、产权及产权制度的涵义 产权( p r o p e r t yr i g h t s ) 是基于法学和经济学融合交叉而产生的关于财产的一组 权能。产权的英文词汇p r o p e l t y 是法学概念，意指财产权利或财产所有权。国内 有学者认为，将p r o p e r t yr i g h t s 译成产权可能是中国学者的“独创”。产权理论 起始于1 9 3 7 年，r h - 科斯( r o n a l dh c o a s e ) 发表了 一文，9 提出 了交易费用概念，为产权理论的形成奠定了基础，他的主要思想被总结为著名的 “科斯定理”。此后许多学者纷纷对产权学说进行了探讨，提出了许多具有丰富 内涵的产权理论。从经济学的角度来看，产权是具有明确归属的财产在运用中形 成的一系列权利，它可以按效益最优原则进行不同安排，而这种安排将影响处于 其中的不同主体的行为方式，因此产权是现代社会资源运用的规则。如果用法学 的语言来表达，产权是因财产的存在及利用而产生，并由法律认可和保护的不同 主体对财产享有的一系列权利的总称，产权体现了财产所有权人在有效利用其财 产过程中所形成的，由法律调整的诸主体之间的权利、义务、责任关系。现代产 权的内容不仅包括法律上的财产所有权，还包括企业法人财产权，它是以财产所 有权为主体的一系列权利的总和。而产权制度则是指以产权为依托，对财产关系 进行合理有效的组合、调节、保护的制度。它是通过产权关系的界定和明晰，规 范产权主体的行为，建立合理的财产约束关系，实现社会经济资源最优配制的机 制。 2 、产权制度的形成 产权制度的形成与社会生产力的发展水平，商品生产和交换在社会经济生活 中的地位有着密不可分的联系，经历了一个漫长而渐进的过程。在1 9 世纪中叶 以前的漫长历史时期，由于社会经济尚处于简单商品经济阶段，生产规模不大， 商品生产和经营以家庭或家庭投资的形式为主。随着社会分工的发展，生产规模 的相对扩大，出现了按照协议出资共同经营的合伙企业。但是，无论是家庭企业 还是合伙企业都是以自然人为基础的企业形式，在这种企业组织形态下，企业由 出资者畜接控制、经营和管理，企业的出资者独自捅有与企业财产有关的所有权 利，它既是企业财产的所有者，又是企业财产的经营管理者。在这历史时期， 商暇华； ，中国经济出版社1 9 9 9 年版，第3 l 页。 c o a s e 。r h ，1 9 3 7 , t h e n a c r eo f 曲ef i m ”，e c o n o m i c a 。43 8 6 4 0 5 2 不存在独立于所有制之外的产权制度。 1 9 世纪中叶以后，伴随着产业革命，企业普遍采用机器生产，企业规模迅 速扩大，生产过程的分工日益精细与专业化，使得企：i k i 9 出资者已无力直接控制 和经营企业，具体管理每一个生产经营过程。这必然会妨碍企业所有者实现经济 利益的最大化，因此，企业的出资者从自身利益的需要出发，开始逐步把具体组 织和管理生产过程的职能和权利，交给其雇佣的管理人员。随着企业规模的不断 扩大和经营的多样化，企业的出资者越来越难以适应对企业多方面的经营活动及 时作出正确决策的要求，于是就把企业的一部分决策权赋予具有专门知识和经验 的经营人员，出资者只掌握企业的资产所有权、控制权和虽高决策权。正如钱德 勒所指出的：“当多单位工商企业在规模和经营多样化方面发展到一定水平，其 经营变得越加职业化时，企业的管理就会和它的所有权分开”，而这种“由组 支薪的中、高级经理人员所管理的多单位企业即可适当地称之为现代企、世”。” 这时，企业的产权关系与早期的企业制度有了明显的区别，即企业的出资者只掌 握企业资产的所有权、控制权和最高决策权，而将企业的生产经营权和部分决策 权赋予企业出资者以外的人，形成了企业的生产管理权与企业出资权利相分离的 状况，由此在同一财产的营运过程中，出现了不同的产权主体，并成为该时期产 权关系的新特点。 2 0 世纪初以来，随着科学技术的发展，内燃机、发电机、无线电等技术相 继问世，并被广泛运用于生产活动，电力、汽车等新兴工业部门应运而生，工业 成为经济发展的主导力量。发展重工业需要筹集大量资本，在竞争和信用权的推 动下，产生了新的企业组织形式股份公司。股份公司的出现一方面标志着现 代企业制度的诞生，另一方面也是“经理革命”的结果。2 0 世纪以来，具有专 门知识和经验的经理阶层出现，并在企业生产、经营、决策过程中享有目趋广泛 的权利。股份的分散化和降低风险的投资模式使得出资者无法也不愿直接控制企 业的经营活动，这从客观上为经理阶层发挥经营才干提供了广阔的空间，为其实 际控制企业提供了可能。股份公司的企业组织形式满足了出资者与经理阶层的不 同需要，因此，大型企业普遍采用股份公司的形式，实现了企业资产实际控制权 与企业资产所有权相分离的产权形式。产权与所有权的这种分离，使产权获得了 其制度价值与地位，使法人企业从根本上取代了自然人企业的主导地位。 由此可见，产权制度的形成和独立存在及其在经济运行中重要功能的发挥， 由社会生产力发展水平所决定，与企业组织形式的创新密切相关。产权制度是现 钱德勒：看得见的手美国企业的管理革命，商务印书馆1 9 8 7 年版，第2 、9 页。 3 代企业制度的核心，无论何种所有制都必须建立适应经济发展的产权制度，才能 有效配置社会经济资源，推动经济发展。产权制度及产权关系的明晰化，是进入 市场交易的前提之一，如果没有对财产权利本身的界定，就根本不存在交易问题； 只有在交易活动的当事人拥有产权的前提f ，才可能淡到产权的转让和资产的重 组。在产权关系已经得到了明确界定的情况下，一个经济活动当事人要使用另一 个经济活动当事人拥有的资源，需要根据该资源的产权强度给予等价补偿，因此， 市场交易的实质是产权的互换。拥有产权进行交易的经济活动当事人，就是市场 活动的主体。 3 、现代产权制度的基本特征 ( 1 ) 、投资者所有权和法人所有权的分化 法人企业取代自然人企业以后，企业的财产表现为法人财产的形式，但是从 最终归属来看，法人财产仍然是归投资者所有的。不过在市场经济条件下，竞争 激烈，市场复杂多变，并且生产的规模与投资效益密切相关，所有这些因素决定 着财产所有者必须将自己的财产委托给有专门知识的人去经营，才有可能实现蹑 大限度的保值增值。在委托别人代理经营的同时，财产所有者又拥有自己在价值 状态一l 的支配权，例如股票可以转让，这样财产所有者又可以利用其财产价值形 态的转让和流动去谋利，实现自己财产的保值增值。因此投资者所有权和法人所 有权的分化是适应市场经济的要求，归根结底是所有者的财产在市场经济条件下 追求最大限度的傈值增值的需要。法人财产二权是企业依法对其占有的资产的独立 支配权，是企业作为民事主体所必须拥有的权利，拥有财产权利才具有独立的行 为能力，企业在竞争中求生存谋发展也就有了财产能力，因此企业才能够对自己 的行为负责，承担责任才有了物质基础。 ( 2 ) 、财产所有者的权利与资本相联系 财产所有者因其对公司的出资行为，丧失了对出资财产的直接支配权，但 同时取得了与出资份额相当的价值形态上的权利即股权，财产所有者除了依法转 让其股权夕卜，还可以通过共益权的行使影响公司的经营决策，通过自益权的行使 获得从公司盈利中分红派息及公司解散时分配剩余财产的权利。因此，股权作为 所有者的权利一方面可以自由转让，脱离公司财产而运作，另一方面，又与公司 资本密切联系。公司盈亏与财产所有者关系至为密切，同股同权，利益同事，风 险共担，责任有限，正是这种联系的精辟描述。 ( 3 ) 、财产的法人所有形式 法人是相对于自然人而言的，企业作为法人是因为企业是经济活动的主体 和经济细胞，具有和其他民事主体一样的权利和义务，才能够独立从事经济活动。 法律和制度赋予企业法人的地位，企业因此就像获得了生命一样，投资者。旦将 自己的财产投入企业，这部分财产就和投资者的其他财产区别开来，投资者作为 所有者，无法也无权独立支配自己这部分财产，企业财产作为整体归企业法人所 有，不再归任何单个投资者所有或支配，无论投资者是个人、社会团体或政府。 企业财产的独立支配权归企业，这种法人所有者代表是董事会，法人所有权也归 董事会。财产采取法人占有的形式以后，不仅使财产的整体性和不可分割性增强， 而且使企业不再受所有者死亡、变更等因素的影响，具有无限延续和发展的可能。 ( 4 1 、产权的流动性即可转让性 产权自由转让和流通的典型形式是股权的自由转让和流通( 有限责任公司 的股权不能自由转让，但可以流通) 。产权区分为投资者所有权和法人所有权， 这两种所有权者可以价值形式在市场上交换、流动，如以股票、债券的形式进入 市场，并且又能在不同层次上组合，组成多种形式的企业。产权的转让和流通是 企业重组、分离、合并、兼并的重要条件。借助于产权的