国际商法(1).doc

名词解释1、 提存：提存，指由于债权人的原因而无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交给提存机关而消灭债务的制度。2、 保付代理人：是保理商（通常是银行或金融机构）向出口人提供进口人的资信调查，承担的信用风险担保应收帐款的催收和追偿、资金融通和财务管理的一种综合性财务服务。具体做法是：出口人事先与保理商签订保理协议，根据协议，出口人按买卖合同规定发货后，有关运输单据径直寄交进口人，而将应收帐款的单据卖给保理商，由保理商通过其在进口地的代理人负责向进口人收款，保理商收到货款后，扣除一定的手续费，将货款交给出口人。3、 国际商事仲裁：国际商事仲裁，又称对外经济贸易及海事仲裁、涉外仲裁等，是指不同国家的公民、法人将他们在对外经济贸易及海事中所发生的争议，以书面的形式，自愿交由第三者进行评断和裁决。4、 背书：背书是指在票据背面或者粘单上记载有关事项并签章的票据行为。5、 参加承兑：当票据提示给付款人被拒绝承兑时，在持票人同意下，参加承兑人作为参加承兑行为，由他在票据上批注“参加承兑”字样和签名、日期。参加承兑人不像承兑人一样成为票据的主债务人，他只在付款人拒绝付款时，始负付款的义务。6、 表见代理：表见代理是指行为人虽无代理权，但由于本人的行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。表见代理实质上是无权代理，是广义无权代理的一种。7、 要约邀请：要约邀请是当事人订立合同的预备行为，只是引诱他人发出要约，不能因相对人的承诺而成立合同。在发出要约邀请以后，要约邀请人撤回其邀请，只要没给善意相对人造成信赖利益的损失，要约邀请人一般不承担责任。简答1、 国际货物买卖中卖方的基本义务：卖方的基本义务是交付货物、转移单证、品质担保、权利担保、转移货物所有权。2、汇票承兑的基本条件：1.参加承兑仅仅在已经发生了追索事由的条件下方可进行。2.参加人须具有法律所认许的资格。3.参加承兑行为必须在付款到期日之前作出。3、 代理权产生的依据有哪些：代理权产生的依据分大陆法系和英美法系而有所不同：大陆法系国家把代理的产生分为依据分为两种：一种是由于本人意思表示而产生的，另一种是由非本人意思表示而产生：明示授权、默示授权、客观必须的代理权、追认的代理。4、 国际商事仲裁的特点： 国际商事仲裁同诉讼、调解、国内仲裁和国际仲裁相比具有自己的特点：国际商事仲裁机构一般都是民间组织，不具有法定的强制管辖权，只能受理双方当事人根据仲裁协议提交给它处理的案件。国际商事仲裁中的当事人有较大的自主权，双方当事人可以自由选择仲裁机构、仲裁地点、仲裁员、仲裁规则、仲裁形式及仲裁应适用的法律等。国际商事仲裁庭审理案件一般不公开进行，有利于保护当事人的商业秘密，维护当事人的商业信誉。国际商事仲裁裁决是终局的，对双方当事人均有拘束力，任何一方当事人如对裁决不服，也不能上诉。5、 我国票据法关于提示承兑的地点的规定：持票人应在汇票载明的付款地点向付款人提示，如未载明，向付款人营业所提示，如无营业所，则到其住所提示。6、 简述损害赔偿救济方法的适用条件：损害赔偿救济方法的适用条件有一方违约的事实有遭受损害的实际结果损害与违约之间有因果联系。大陆法特别是德国法认为还应该有违约方的过错但英美法和公约都没有做这方面的要求。论述在国际贸易中,于履行期到来前发现合同对方当事人有不履行义务的可能性，此时我们可以采取什么行动？根据公约的规定，一旦当事人他方存在预期违约的情况，当事人一方可以根据不同的实际情况，选择如下救济措施：1.中止履行合同 根据公约第71条规定，一方发生预期违约，另一方有权中止履行义务。即该方解除了对另一方履行、准备履行合同以及支付其有理由相信永远得不到补偿的额外费用的义务。这是一种临时的补救方法，援用该方法必须具备的条件是对方当事人显然将不会履行其大部分义务。2.要求提供担保 公约第71条第3款规定，中止履行合同义务的一方当事人必须通知另一方当事人，如经另一方当事人对履行义务提供充分保证，则他必须继续履行义务。提供担保是一方当事人中止履行合同以后，另一方当事人为其提供的救济措施。一方当事人享有此种救济的前提是及时履行通知义务，至于是否提供担保尚需对方当事人自行决定。若对方当事人拒绝提供担保，则预期违约转化为实际违约，当事人享有相应的救济权利。3.行使停运权 公约第71条第2款规定，“如果卖方在上一款所述的理由明显化以前已将货物装运，它可以阻止将货物交给买方，即使买方持有其有权获得货物的单据”。根据上述规定，停运权作为一种救济方式仅为卖方享有。但是，卖方不得在行使停运权的同时采取与这一救济措施相抵触的其他救济方法，如宣告合同无效等。同时，公约规定了卖方在行使停运权之后的及时通知义务。4.宣告合同无效 公约第72条第1款规定，“如果在履行合同日期之前，明显看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以宣告合同无效”。上述四种权力救济方式仅仅是从公约文本规定的角度进行阐述的，国际贸易实践中还存在很多复杂的情况有待进一步研究。案列分析1、仲裁案例：双方当事人订立了一份销售合同，载于一份题为“销售确认”的文件中。该文件的背面载有一项仲裁条款。文件正面有一条款称，合同是明确根据“正面和背面”所列条款和条件订立的。但是香港A公司仅将文件的正面部分传真给了原告中国B公司，B公司签署了传真件，并发还A公司。发生纠纷后，B公司提起了司法程序。问：A公司可否以存在仲裁条款为由申请法院驳回起诉？答：1）仲裁协议是指当事各方同意将他们之间确定的不论是契约性或非契约性的法律关系上已经发生或可以发生的一切或某些争议提交仲裁的协议。2）就此，理论上一般认为，仲裁条款具有独立性，它与其作为其中一部分的主合同相分离，因此，仲裁“条款”依然是一项“协议”，它独立于其所在的合同。3）由于在订立合同的过程中，A公司并未将背面的“仲裁条款”传真给B公司，可以认为双方当事人并未就仲裁达成协议。4）由于合同中并不存在A公司所谓的仲裁条款，A公司并不能以存在仲裁条款为由为由申请法院驳回起诉。2、案例：1、原告：住户被告：富城集团公司富城集团公司在市郊投资兴建了一个花园式住宅区，由于环境幽雅、房型结构精致实用，价格又比较低，房子很快就销售出去，住户也都怀着高兴的心情很快住进了新房。但3个月后，住户却联名将富城集团公司诉至法院。原因是该住宅区离市区比较远，居民上下班极不方便，工作和生活都受到了影响。原来，公司在当初的售房广告中写了这么一条：“公司将提供免费班车。”而现在免费班车并未兑现。被告在答辩中提出双方在买房合同中并未约定提供免费班车的义务。法院判决该公司立即为住宅区的居民提供免费班车。法院审理后认为，富城集团公司售房广告中的“公司将提供免费班车”应视为买房合同的缔约条件。该条件是买房合同中的默示条款，尽管双方没有将其写进合同，但住户正是以该条件作为签订合同的前提，而单个住户不可能将属于公共物业管理的“提供免费班车”这一项作为买房合同的一般条款写进合同，因此，这些缔约条件（或者说合同的默示条款）属于合同内容的一部分，对当事人具有法律约束力。富城集团公司在居民入住后拒绝提供免费班车，已构成违约行为，并承担相应的法律责任。问：（1）商业广告在我国合同法上的性质是什么？答：商业广告在我国合同法上属于要约邀请（2）最高院是如何解释商品房买卖广告的？答：商品房买卖广告足以影响买方决定的即使未包含在合同中也属于合同组成部分。3、一份CIF合同，合同规定的装船时间为9月15日，但在8月15日卖方所在地发生地震，但卖方储存的货物仓库距震心比较远，因此未受到严重损坏，仅因交通中断而无法按时出口。之后，卖方以不可抗力为由，通知买方撤销合同，但买方不同意。请问：根据公约，卖方能否主张撤销合同？为什么？卖方以不可抗力为由通知买方撤销合同的主张是不对的。本案例涉及不可抗力问题，所谓不可抗力是指买卖合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽，而是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，发生意外事故的一方可以免除履行合同的责任或推迟履行合同；不可抗力的后果有两种，一种是延期履行合同：即不可抗力事件导致的后果并不是十分严重，有继续履行合同的可能性。另一种是解除合同：即不可抗力事件导致的后果严重，完全排除了继续履行合同的可能性。根据联合国国际货物销售公约规定：合同签订后，发生了合同当事人订约时无法预见和事后不能控制的障碍，以致不能履行合同义务，则可免除责任。结合本案例：卖方存货仓库距震中远而未受严重损失，只能影响对合同所产生的实际影响程度尚不至于达到使合同完全履行的程度，只是暂时对合同履行造成一定影响，故卖方以不可抗力为由通知买方撤销合同，而只能同买方协商将合同延期履行。单选1.普通合伙人对合伙企业的债务承担 D 责任。A.有限 B.无限 C.填补 D.无限连带 2.有限公司的股东以其 C 的出资额为限，对公司的债务承担责任。A.担保 B.认缴 C.实缴 D.承诺 3.股份公司的所有权和经营权关系是 D 的。A.分离 B.统一 C.不清楚 D.内部分离对外统一 4.公司章程中记载的绝对必要事项不符合法律规定的，会导致 B 的法律后果。A.该规定无效 B.章程无效 C.设立无效 D.公司不能存续 5.股份公司减少资本须经 C 。A.董事会决议 B.股东大会决议 C.股东大会决议及债权人保护程序 D.债权人保护程序 6.参加的优先股是指优先股股东可参加 A 的分配。A.普通股 B.优先股 C.公司债 D.证券基金 7.德国公司法上的 B 治理结构，与英美法上的 治理结构没有本质区别。A.一元制 二元制 B.二元制 一元制 C.监事制 董事制 D.监事制 董事制 1.在英美法的对价理论上，将允诺之前已经全部履行的义务称为 C 的对价。A.已履行 B.待履行 C.过去 D.不是对价 2.要约通常对 A 具有法律约束力。A.要约人 B.受要约人 C.反要约人 D.承诺人 3.迟到的承诺在要约人 C 时仍然有效。A.反对 B.同意 C.沉默 D.明确表态 4.缔约过失责任的性质属于 D 责任。A.违约 B.侵权 C.法定 D.特殊法定 5.涉他合同违约的，由 B 承担违约责任。A.第三人向权利方