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刘某某、沈某某、董某某与某某供电局劳动争议纠纷一案代 理 词 案情介绍：某某供电局由事业单位改制为企业后，领导的观念并没有发生转变，在企业内部对原来的事业编制职工与合同制职工实行差别待遇。对合同制职工实行严重的歧视待遇，人为压低他们的工资、奖金及福利待遇标准，不发加班费，实行24小时不定时的随叫随到制度等。最可气的是，年轻的时候录用他们，一到50岁就以合同到期为由解聘他们，使他们处于失业状态，老无所依。以下是本代理人就该案所发表的代理词。某某劳动争议仲裁委员会：申诉人刘某某、沈某某、董某某与被诉人某某供电局劳动争议纠纷一案，贵委已经开庭审理。做为刘某某、沈某某、董某某共同委托的代理人，现依据事实和法律就本案发表如下代理意见，供贵委参考。1、 刘某某、沈某某、董某某的工作年限都在10年以上，某某供电局依法应当与申诉人签订无固定期限劳动合同，尽快为申诉人恢复工作岗位。申诉人均是2001年3月经所在村委会推荐、被诉人招考，正式成为该单位职工，并签订了聘用合同，一直工作到被诉人单方解除劳动关系（2012年12月以后），时间长达11年甚至更长，中间从无间断。劳动法第20条明确规定：“劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定限期的劳动合同，应当订立无固定限期的劳动合同。”劳动合同法第7条明确规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”第14条明确规定：“有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： (一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的。”劳动合同法实施条例第9条明确规定：“劳动合同法第十四条第二款规定的连续工作满年的起始时间，应当自用人单位用工之日起计算，包括劳动合同法施行前的工作年限。”第11条明确规定：“除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。” 劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知第 3条明确规定：“对符合签订无固定期限劳动合同条件的劳动者，如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同，用人单位应当订立。”所以，只要工作满10年，只要劳动者愿意，单位就应当与劳动者订立无固定期限劳动合同。然而，本案当中，被诉人在没有征得申诉人同意的情况下以劳动合同到期为由单方解除与申诉人的劳动关系，明显违反了法律规定，依法应予纠正。2、 被诉人以申诉人是农电工，双方是雇佣关系的辩解是对事实的歪曲，是对法律的曲解，依法不应支持。根据工商部门的查询，被诉人是在河南省农村电力体制改革的大背景下，由某某市电业局组建，于2002年7月15日申请开业登记、2002年8月19日被核准成立的全民所有制企业。被诉人说白了就是一个电力销售企业（卖电的）。既是企业，就必然需要职工。申诉人所从事的是该企业最基础、最核心的工作。申诉人处在企业安全生产的第一线，线路改造升级、线路维护、抄表、收费、安全供电、保障线路畅通等均在他们的工作职责范围内。没有他们的工作，企业如何运转？怎么赚钱？被诉人也为他们办理了养老、医疗等社会保险（尽管保障不够到位），彼此之间的劳动关系是毋庸置疑的。企业不仅有用工的权利，更有保障职工劳动权利的法定义务。申诉人经推荐、考试被录用，在被诉人成立之初就开始工作，兢兢业业、辛辛苦苦十几年，任劳任怨、无怨无悔，为企业的成长、发展、壮大做出了重要贡献，被诉人应该感谢他们。然而，被诉人不仅不感谢，反而在他们即将年老还没有年老的时候辞退他们，不仅是对自己法定义务的逃避，更是对其社会责任的转嫁，法律是绝不容许被诉人这样做的。3、 即便是特殊工种，也应该工作到55周岁，而不是被诉人自行规定的50周岁。劳动法第18条明确规定：“下列劳动合同无效：(一)违反法律、行政法规的劳动合同;(二)采取欺诈、威胁等手段订立的劳动合同。”劳动合同法第26条明确规定：“下列劳动合同无效或者部分无效： (一)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的; (二)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的。”被诉人与申诉人刘某某、沈某某于2008年7月1日签订的劳动合同第十一条“因电力行业属特殊行业，50岁以上人员已不能适应农村电工岗位需要，故乙方超过50岁合同终止不再聘用”就违反了上述法律规定。首先，该条是被诉人在申诉人签完字后私自添加上去的，申诉人对此并不知情，被诉人存在欺诈，依法应无效。其次，被诉人的该条规定违反了国家规定，依法应无效。国家关于特殊工种的工作年限为男55周岁，女50周岁，之后办理退休。申诉人所从事的工作属特殊工种，依法也应这样办理。第三，被诉人的该条规定逃避了其应与申诉人签订无固定期限劳动合同的法定义务，违反了法律的强制性规定，依法应为无效。四、被诉人应双倍支付申诉人自违法解除劳动关系起至恢复工作岗位期间的工资、奖金及福利待遇，补缴相关社会保险费。为申诉人补交2001年4月至2003年7月欠交的各项社会保险费。为申诉人补交2001年4月至2006年11月欠交的医疗保险费。 劳动合同法第82条明确规定：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。” 劳动法第72条明确规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”国务院颁布的于1999年1月22日起开始实施的社会保险费征缴暂行条例（国务院令第259号）第4条明确规定：“缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费。征缴的社会保险费纳入社会保险基金，专款专用，任何单位和个人不得挪用。”第7条明确规定：“缴费单位必须向当地社会保险经办机构办理社会保险登记，参加社会保险。” 河南省人民政府办公厅1999年6月23日发布并实施的关于贯彻落实社会保险费征缴暂行条例有关问题的通知第1条明确规定：“社会保险费征缴范围，除条例规定的范围外，将城镇个体工商户及其雇工纳入基本养老保险和基本医疗保险范围；将民办非企业单位及其职工、有雇工的城镇个体工商户及其雇工纳入失业保险的范围。” 第2条明确规定：“社会保险费的费基、费率要严格依照国家有关法律、行政法规和省政府的有关规定执行，不得随意提高或降低缴费单位和个人缴费费基、费率。”第8条明确规定：“条例和本通知适用于工伤保险费、生育保险费的征收、缴纳。” 中华人民共和国社会保险法第4条明确规定：“ 中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。”第60条明确规定：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。”申诉人从2001年4月开始到被诉人单位工作，但被诉人没有为申诉人缴纳2001年4月至2003年7月的各项社会保险费，没有为申诉人缴纳2001年4月至2006年11月的医疗保险费，被诉人的行为违反了上述劳动法律规定，依法应予纠正。至于被诉人辩称的申诉人的仲裁请求超过诉讼时效问题，本代理人认为，诉讼时效应该从申诉人知道或者应当知道被诉人行为违法之日起算，而不是从被诉人违法行为发生之日起算。之前，申诉人对被诉人的行为违法与否并不知情，只是这次被诉人违法解除劳动关系，申诉人经咨询本代理人才知道被诉人的违法行为不止一项。所以，诉讼时效应从被诉人违法解除劳动关系开始起算。五、被诉人应支付申诉人2001年4月起至2012年12月止的加班工资30000元，并支付申诉人2001年4月起至2012年12月止的同工同酬工资差额部分200000元。关于工时制度，劳动合同填写的是“综合工时制”。这并非双方的约定，而是申诉人在劳动合同上签完字后被诉人私自添加上去的。实际当中，被诉人要求申诉人执行的既非综合工时制，也非标准工时制，而是24小时工作制。被诉人无论大会、小会多次要求申诉人执行“5加2（每周七天）”、“白加黑（每天24小时）”工作制，没有双休日、没有节假日，保证随叫随到。如有违反，从严惩处。申诉人偶然有事请假，假可以准，但活儿不能少，回来后活儿该是谁的还是谁的。在21世纪的今天，在共和国的土地上，很难想象还有这样不人道的工作制度。就是这样的工作要求，被诉人却从未给申诉人发过一分钱的加班费。申诉人已向仲裁庭提交了一年多的工作日志，申诉人的工作状况一目了然，并且有曾经的同事出庭作证。所以，申诉人要求补发加班费，合情、合理、合法，依法应予支持。无论国家根本大法宪法，还是劳动法、劳动合同法等劳动法律、法规，都强调法律面前一律平等，不得有任何歧视待遇。然而，被诉人在实际当中，公然违背这一法律最基本的原则，实行极度不公平的差别待遇，同工不同酬，人为压低工作在一线的申诉人群体的工资和福利待遇，极力抬高机关里工作人员的工资。申诉人工作至今月工资、奖金等福利待遇不过两、三千元，而机关工作人员的工资、奖金等福利待遇可以达到八千、一万元，领导可能更高。他们的高收入建立在对申诉人群体压榨和掠夺的基础上。所以，申诉人要求补发同工同酬工资差额部分，合情、合理、合法，依法应予支持。6、 被诉人应依法为申诉人补交2001年4月至今欠交的住房公积金及利息。1999年4月3日开始实施的住房公积金管理条例第14条明确规定：“新设立的单位应当自设立之日起30日内到住房公积金管理中心办理住房公积金缴存登记，并自登记之日起20日内持住房公积金管理中心的审核文件，到受委托银行为本单位职工办理住房公积金帐户设立手续。”第15条明确规定：“单位录用职工的， 应当自录用之日起30日内到住房公积金管理中心办理缴存登记，并持住房公积金管理中心的审核文件，到受委托银行办理职工住房公积金帐户的设立或者转移手续。”第20条明确规定：“单位应当按时、足额缴存住房公积金，不得逾期缴存或者少缴。河南省住房公积金管理条例第3条明确规定：“住房公积金由职工个人和所在单位按规定比例共同缴存。职工个人缴存的住房公积金和职工所在单位为职工缴存的住房公积金，属职工个人所有。”第18条明确规定：“新设立的单位应当自设立之日起三十日内到住房公积金管理中心办理住房公积金缴存登记，并自登记之日起二十日内持住房公积金管理中心的审核文件，到受委托银行为本单位职工办理住房公积金账户设立手续。”第19条明确规定：“单位录用职工的，应当自录用之日起三十日内到住房公积金管理中心办理缴存登记，并持住房公积金管理中心的审核文件，到受委托银行办理职工住房公积金账户的设立或者转移手续。”无论中央还是地方的法律法规，都把单位为职工缴纳住房公积金作为一项法定义务加以规定，并明确了不履行该项义务所应承担的法律责任。然而，被诉人公然违反国家法律，拒不为申诉人缴纳住房公积金。有人向被诉人提出为什么机关里的人有住房公积金，而我们没有时？被诉人单位领导以开除工作相威胁，说谁提谁走人，大家敢怒不敢言。对单位机关内的职工，却以较高的比例缴纳住房公积金，仅此一项，申诉人每人每年至少少拿1万多元。这是明显的歧视待遇。被诉人在庭审中以住房公积金不属于劳动仲裁的范围为由，要求驳回申诉人的仲裁请求，不知道理由何在？依据是什么？ 七、被诉人应双倍支付申诉人董某某2008年7月1日至2012年12月30日期间的工资。劳动合同法第82条明确规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。” 劳动合同法实施条例第6条明确规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。”被诉人从2008年7月1日至与申诉人董某某解除劳动关系止，一直未与申诉人董某某签订书面劳动合同，违反了上述劳动法律规定，依法应承担不利后果，双倍支付董某某工资。8、 被诉人应退还申诉人董某某风险抵押金1000元，并补发2008年9月、10月、11月、2010年3月、2011年4月、7月、2012年10月、11月、12月少发的工资。 劳动合同法第9条明确规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”劳动法第50条明确规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”时至今日，被诉人还拿着申诉人董某某风险抵押金1000元，并且毫无来由的扣发了董某某2008年9月、10月、11月、2010年3月、2011年4月、7月、2012年10月、11月、12月共九个月的工资，违反上述法律规定，依法应予纠正。九、被诉人不履行举证责任的法定义务，不利后果依法应由其承担。 由于劳动者与用人单位相比处于弱势一方，法律明确规定劳动纠纷的举证责任主要在用人单位一方。然而，关于本案，作为劳动者一方的申诉人在尽其所能的举证来证明自己仲裁请求，作为用人单位一方的被诉人不仅不举证，反而毫无根据的故意歪曲事实，曲解法律，意图逃脱法律责任。庭审中，被诉方数次提到国务院关于解决农民工问题的若干意见这一法律条文，来否定申诉人的观点，为自己辩解。本代理人详细、认真的学习了该意见，本代理人真的看不出来有哪一条能够支持被诉方的观点。恰恰相反，该意见正是为了保护弱势群体的利益而出台的。首先，本案的申诉人不是农民工；其次，即便他们是农民工，该意见一直在强调要保障农民工的合法权益