债的消灭的概念.doc

一、债的消灭的概念债的消灭，是指债的关系在客观上不复存在。二、清偿清偿，是指债务人依照法律规定或合同约定履行合同义务从而实现债权人债权的行为。清偿与履行的意义相同，均为合同消灭的主要原因。清偿涉及以下因素：、清偿人清偿人是指事实上清偿债务的人，既包括债务人本身，也包括债务人的代理人或第三人。债务人应对该代理人或第三人的清偿向债权人负责。、清偿受领人清偿受领人是指有权接受债务清偿从而消灭债务的人，既包括债权人本身，也包括债权人的代理人，破产管理人或依法有权受领清偿的第三人。、清偿标的清偿标的也就是指债务本身，即给付。债务人必须依约为给付才能发生清偿的后果，如合同法规定：债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。、清偿地清偿地是清偿人清偿债务的场所，又称债务履行地。债务人必须在合同约定的清偿地履行债务。 履行地点没有约定或约定不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。、清偿期清偿期为债务人应为清偿的时期。债务人应当在清偿期内清偿债务，未定清偿期限的债务，债务人可随时清偿，但应给债权人必要的准备时间。反之亦然。、清偿费用清偿费用为清偿所需的必要费用。清偿费用的负担，依法或依约办理，如无法律规定或约定，原则上由债务人负担。、代为清偿在法律有规定或合同有约定时，清偿可由第三人进行，此即代为清偿。代为清偿的适用条件为：（）依债的性质，可以由第三人代为清偿。（）债权人与债务人之间无不得由第三人代为清偿的约定。（）债权人没有拒绝代为清偿的正当理由，债务人也无提出异议的正当理由。（）代为清偿的第三人必须有为债务人清偿的意思。代为清偿的效力表现在：（）对债权人与债务人之间关系的影响。由于代为清偿是因第三人以为债务人的意思而为清偿，所以，在债权人与债务人之间，债的关系归于消灭，债务人免除义务。但在双务合同中，须双方的债务均获清偿，合同关系才消灭。如果债权人无正当理由而拒绝受领代为清偿时，应负受领迟延责任。（）对债权人与第三人之间关系的影响。代为清偿的第三人如系就债务履行有利害关系的第三人，则依清偿代位制度，在其可得求偿的范围内，债权人所享有的权利当然移转于第三人；如果为其他第三人，也可依约定而在其求偿权的范围内代位债权人。（）对第三人与债务人之间关系的影响。如果第三人与债务人之间有委托合同，则适用委托合同的规范，第三人有求偿权。如果第三人与债务人之间既无委托合同又无其他履行上的利害关系，第三人可依无因管理或不当得利的规定求偿。于此场合，第三人负有及时通知债务人其清偿事实的义务，应负损害赔偿责任。不过，该赔偿债务不妨与第三人（清偿人）的求偿权相抵销。第三人以赠与的意思为清偿的，不发生求偿权。第三人因代为清偿而有代位权。第三人在其求偿权的范围内，得对债务人行使债权人的一切权利。债务人对于债权人有可得抗辩的事由，有可供抵销的债权的，对于代位后的第三人也可主张。第三人因代为清偿而享有求偿权与代位权，为请求权的并存，因其中一权利的行使而得到满足时，其他权利即归于消灭。三、抵销、概念抵销，指双方互负同类给付债务时，各以其债权充当债务的清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。抵销在性质上为形成权，当事人以单方意思表示即可发生效力。、抵销的种类抵销依其发生依据的不同，可以分为法定抵销与合意抵销。我国合同法第条和第条分别对法定抵销与合意抵销作规定：（）法定抵销：当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。（）合意抵销：当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。、法定抵销的要件（一）必须是双方当事人互负债务、互享债权（二）双方互负债务，必须其给付种类相同（三）必须是双方债务已届清偿期但在破产场合，债权人享有破产抵销权，不管其债权是否到期或所附条件成就与否，均可行使抵销。（四）须双方债务均不属于不能抵销的债务、抵销的效力（一）双方互负的债务按照抵销数额消灭。（二）抵销具有溯及力，即因抵销而消灭的债权债务关系可追溯到最初可行使抵销之时消灭。、抵销的方法抵销为单独行为，应适用法律关于民事法律行为及意思表示的规定。抵销为处分债权的行为，故抵销人应有行为能力，并需要对债权有处分权。抵销应由抵销权人以意思表示向受动债权人为之，自受动债权人了解或通知到达受动债权人时发生效力。受动债权人为无行为能力人或限制行为能力人时，自通知到达其法定代理人时发生效力。抵销的意思表示，不得附有条件或期限，因为附有条件或期限，使其效力不确定，与抵销的本旨相悖，并且有害于他人的利益。四、提存、概念提存是指债务人在其债务已到履行期限，因债权人无正当理由拒绝接受债务人履行义务，或者因债权人的地址不明等原因无法向债权人履行义务，通过一定程序将其履行的标的物送交提存部门从而消灭债务的法律制度。、提存原因合同法第第规定，有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：（一）债权人无正当理由拒绝受领。（二）债权人下落不明。（三）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人。（四）法律规定的其他情形。、提存的标的提存的标的，为债务人依约定应当交付的标的物。提存的标的物，以适于提存者为限。、提存的方法提存人应在交付提存标的物的同时，提交提存书。提存书上应载明提存人姓名（名称）、提存物的名称、种类、数量以及债权人的姓名、住址等基本内容。此外，提存人应提交债务证据，以证明其所提存之物确系所负债务的标的物；提存人还应提交债权人受领迟延或不能确定以致自己无法向债权人清偿的证据。如有法院仲裁机关的裁决书，也应一并提出。其目的在于证明其债务已符合提存要件，以便提存机关确定是否应予提存。如果提存人的提存系对于债权人的对待给付而为，提存人应当在提存书中特别注明。对提存人的提存请求经审查符合提存条件的，提存机关应接受提存标的物并妥善保管。因提存并非向债权人清偿，因此，标的物提存后，除债权人下落不明以外，债务人应及时通知债权人或债权人的继承人、监护人。债权人下落不明的，债务人不负通知义务，提存人可申请法院依有关规定公告送达。、提存的效力（一）债务人与债权人之间的效力自提存之日起，债务人之债务视为已履行完毕。同时，提存物所有权转归债权人。提存期间，财产收益归债权人所有，提存物意外灭失或损坏的风险亦由债权人承担。（二）债权人与提存部门之间的效力债权人可以随时领取提存物，提存部门应移交提存物于债权人，但债权人应承担提存费用。债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。债权人领取提存物的权利，自提存之日起年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。四、免除债权人放弃债权，从而解除债务人所承担的义务，这就是所谓的债务免除。债务人的债务一经债权人免除，债的关系即行消灭。各国民法均承认免除为债的消灭原因。免除应由债权人向债务人以意思表示为之。各第三人为免除的意思表示的，不发生免除的法律效力。免除的意思表示构成民事法律行为。因此，民法关于民事法律行为的规定适用于免除。免除可以由债权人的代理人为之，也可以附条件或期限。免除为单独行为，自向债务人或其他理人表示后，即产生债务消灭的效果。因而，一旦债权人作出免除的意思表示，即不得撤回。免除，是一种单方法律行为，债权人一经作出免除债务人债务之意思表示，无须考虑债务人之意志，即发生债务消灭的法律后果。合同法第条规定：债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利义务部分或者全部终止。五、混同混同是指债权人与债务人因某种原因合为一人，即双方当事人合为一方，从而导致债的消灭。债为双方当事人之间的特定权利义务关系，一旦债的双方归于一人，债之存在即失去意义，故债自然消灭。合同第条规定：债权和债务同归于一人的，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。六、债务更新，是指当事人双方成立新债务而使旧债务消灭的法律行为。 合同法第106条规定，“债权和债务同归于一人的，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。”因此，混同的效力是导致债的关系绝对消灭，并且主债消灭，从债也随之消灭。但在涉及第三人利益的情形下，虽发生混同，债也不消灭。例如，在债权出质时，债权不因混同而消灭;票据的债权人与债务人混同时，债也不当然消灭。 债的消灭的效力债的消灭的效力主要有以下几个方面： 1、债的关系不再存在，债权债务关系终止。 2、从权利和从义务一并消灭。债的关系消灭的，依附于主债权债务的从属债权、债务，如担保、违约金等一并消灭。 3、负债字据应当返还。负债字据是债权债务存在的证明，债的关系消灭的，债权人应当将债务人的负债字据返还债务人，因故不能返还的，应向债务人出据债务已经消灭的字据。 4、在债的当事人之间产生后契约义务。后契约义务是在债的关系消灭后，依诚实信用原则在原债的当事人之间产生的通知、协助、保密等义务。违反后契约义务给对方造成损害的，应负相应的法律责任。 债的移转一、债的移转的概念债的移转，是指债的主体发生变更，即由新的债权人、债务人代替原债权人、债务人，而债的内容保持同一性的一种法律制度。二、债权让与（一）债权让与的概念债权让与，是指不改变债的关系的内容，债权人将其债权移转于第三人享有的法律事实。其中的债权人称为转让人，第三人称作受让人。（二）债权让与的要件须存在有效的债权。被让与的债权须具有可让与性。依据合同法第条规定，以下三类债权不得转让：（）根据合同性质不得转让的合同债权。包括：基于个人信任关系而发生的债权。如雇佣、委托、租赁等合同所生债权。专为特定债权人利益而存在的债权。例如专向特定人讲授外语的合同债权。不作为债权。例如，竞业禁止约定。属于从权利的债权。例如保证债权不得单独让与。但从权利可与主权利分离而单独存在的，可以转让。例如已经产生的利息债权可以与本金债权相分离而单独让与。（）按照当事人的约定不得转让的债权。当事人在合同中可以特别约定禁止相对方转让债权的内容，该约定同其他条款一样，作为合同的内容，当然具有法律效力，因而此种债权不具有可让与性。（）依照法律规定不得转让的债权。合同法没有明确规定何种债权禁止让与，所以，依照法律规定不得转让的债权是指合同法以外的其他法律中关于债权禁止让与的规定，例如担保法第条规定，最高额低押的主合同债权不得转让。让与人与受让人须就债权的转让达成协议，并且不得违反法律的有关规定。债权的让与须通知债务人。（三）债权让与的效力债权让与的内部效力：（）法律地位的取代。（）从权利随之移转。（）让与人应将债权证明文件全部交付受让人，并告知受让人行使合同权利所必要的一切情况。（）让与人对其让与的债权应负瑕疵担保责任。债权让与的外部效力。（）债权让与对债务人的效力以债权让与通知为准，该通知不得迟于债务履行期。（）表见让与的效力。（）债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。（）债务人接到债权让与通知时，债务人对让与人享有债权的，债务人仍然可以依法向受让人主张抵销。三、债务承担（一）债务承担的概念和种类债务承担，是指在不改变债的内容的前提下，债权人、债务人通过与第三人订立转让债务的协议，将债务全部或部分移转给第三人承担的法律事实。债务承担，按照承担后原债务人是否免责为标准，可以分为免责的债务承担和并存的债务承担。免责的债务承担。是指债务人经债权人同意，将其债务部分或全部移转给第三人负担。免责的债务承担的效力表现在，原债务人脱离债的关系，不再对所移转的债务承担责任（免责）；第三人则成为新的债务人，对所承受的债务负责。与主债务有关的从债务，除专属于原债务人自身的以外，也随主债务移转给新债务人承担。同时，原债务人对债权人享有的抗辩权，新债务人亦可以之对抗债权人。并存的债务承担。是指债务人不脱离债的关系，第三人加入债的关系，与债务人共同承担债务。在并存的债务承担中，由于原债务人没有脱离债的关系，对债权人的利益不会发生影响，因而原则上无须债权人的同意，只要债务人或第三人通知债权人即可发生效力。（二）债务承担的要件须存在有效的债务。被移转的债务应具有可移转性。（）性质上不可移转的债务。（）当事人特别约定不能移转的债务。（）不作为义务。第三人须与债权人或者债务人就债务的移转达成合意。（）第三人与债权人订立债务承担合同。（）第三人与债务人订立债务承担合同。债务承担须经债权人同意。（三）债务承担的效力第三人取得债务人的法律地位。免责的债务承担有效成立后，第三人取代原债务人，成为新债务人；原债务人脱离债的关系，由第三人直接向债权人承担债务。嗣后第三人不履行债的义务，债权人不得再请求原债务人承担债务，只能请求第三人承担债务不履行之损害赔偿责任或者诉请人民法院强制执行，原债务人对第三人的偿还能力并不负担保责任。并存的债务承担有效成立后，第三人加入到债的关系中，成为新债务人，同原债务人一起对债权人连带承担债务，但当事人约定按份承担债务时，依其约定。第三人不履行债务的，债权人可以请求人民法院强制执行，也可以请求原债务人履行债务。抗辩权随之移转。根据合同法第条的规定，债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。这一点无论对于免责的债务承担，还是并存的债务承担都适用。债务存在无效原因的，第三人作为新债务人，可以向债权人主张无效；履行期尚未届满的，新债务人对债权人的履行请求也可以抗辩。此外，在双务合同中，也可以主张同时履行抗辩权。但应注意的是，由于债务承担的无因性，没有特别约定，第三人不能基地原因行为的事由对债权人进行抗辩，只能基于所承担的债务本身所具有的抗辩事由向债权人行使抗辩权。从债务