网络环境下的软件专利.docx

（一）引言进入21世纪，互联网信息产业经济的发展愈加蓬勃而兴盛，计算机技术的触角已经深入社会的每一个角落，计算机软件的应用日益普遍。生活在其间的我们在感受着它的便利的同时，也面临着诸多的问题与挑战。虚拟的网络世界有着它独特的游戏规则，有些规则甚至和现实世界“格格不入”。在技术发展与法律建设之间，无可避免地存在着一种“良好兼容性”的问题。技术高速发展所要求的“绝对运动性”与法律条文制定所要求的“相对静止性”产生了一定的矛盾。互联网在为人们获取信息提供便利的同时，对传统知识产权的管理模式产生了巨大的冲击，对现行的专利保护制度提出了新的挑战。而专利及版权保护，是互联网络所涉及的法律问题中最为突出的。互联网的宗旨就是分享，专利及版权保护则是有限制的分享，二者存在着矛盾。在这一背景下，如何有效利用专利保护制度，通过知识产权的创造、管理、保护和应用来促进互联网产业的健康发展，是知识产权界和互联网产业界共同关心的问题。我们只有积极应对，以法律保障发展、以发展促进法制建设，才能求得利益的最大化和代价的最小化。知识产权方面的有关计算机软件保护的法律，应该也必须成为网络时代保护软件技术进步的“催化剂”和“保护伞”。（二）软件保护的发展研发软件无疑是软件研发者的一种劳动成果，那这种劳动成果就必须受到保护不被侵害。这期间，随着软件产业的发展，也是历经了一个转变的过程。回顾计算机软件保护的历程，可以看到，在计算机软件产生的初期，人们更多是把软件作为一种文字作品来对待，所以较多地选择了版权法来加以保护。但是随着技术的进步和市场的发展，人们对计算机软件性质的认识更为全面，或者说随着时代的变化而发生了相应的改变。美、日、欧盟等世界上主要的知识产权大国已经改变了对计算机软件的保护模式，背后的原因就在于：软件业在享受版权保护的低成本和低风险的同时，也感受到了版权法无法保护软件功能的苦头。软件的功能性使其版权法的保护下具有一种先天不足。与传统的文字作品不同，计算机软件是解决特定问题的具体的计算机处理过程，可以直接用来驱动计算机硬件过程，以获得某种结果，实现一定功能的工具。软件的目的在于实际应用，而不是为了满足人们在精神上的享受，这使得软件的功能性远比其作品性更为突出。从这个角度来看，传统版权法的保护范围对于软件所有人来说显得过于狭窄，使得软件所有人在本应享有的专有权中，出现真空地带，换句话说，版权法不保护作品的内在构思，所以软件的逻辑框图和架构思想无法得到版权法的充分有效的保护。比较而言，专利法保护计算机软件的突出特点在于：1、专利法可以保护软件产品最核心的技术构想和逻辑思路。专利保护具有强烈的独占性、垄断性，一旦计算机软件被授予专利权后，其他相同或相似的软件就再也不能取得专利权。这对强调保护计算机软件思想和技术方法的软件开发者来说，是十分重要的。2、专利法强调功能性的保护，它可以极大地满足软件权利人排他性的权利要求。从形式方面来说，专利法保护计算机软件的创造性方法以及计算机软件的源代码。而版权法保护表现形式不同的作品，因此，如果有人非法取得软件源代码，很容易通过形式改编得到新的软件并获得版权法的保护，这对原软件的开发者是很不公平的。专利法的保护则可以很好地消除这些缺陷。实际上，专利法的这些优点，在以前也被人们所认识到。只是在信息产业的起步阶段，软件行业还远远没有达到兴盛的状态，计算机行业链中的软件只是作为一种硬件的附属工具而存在，是一种完成简单任务的简单工具。因此，为此采取的方式和投入的成本，必须根据实际需要进行抉择。考虑到保护的简便，考虑到软件的作品功能，版权法的保护在当时也是切实可行的。而到了如今这样一个资讯发达的信息社会，软件的作用和功能早已今非昔比，在社会生活中扮演着关键性的角色，其应用之广泛、意义之重要，已经超出了很多人的预料，硬件反而成了为实现软件功能而需要的一种辅助工具。在这种角色变化、功能发展、利益扩张的过程中，人们保护软件所考虑的因素、保护的力度和角度都必然发生重要的变化。通过专利法来保护计算机软件，也就成为大势所趋的选择。（计算机软件保护之专利模式探讨 中顾法律网）（三）网络环境下的软件侵权在互联网技术产生前，计算机软件的复制与传播与传统意义上作品的复制传播方式并无很大差别，无非是借助一定的介质(光盘等)作为载体，以此实现软件的复制与传播。这种复制与传播的特征之一是时间与空间的分离性，即在当时科技水平的限制下，还无法做到在同一时间将软件同时、大批量的分散到不同的众多用户手中。那我们分析一下网络究竟给现在的软件产业带了什么优势。1.互联网技术的出现打破了时空阻隔的障碍，而且现在已经成为大多数人们用来获取一定种类信息的主要渠道。2. 高度的信息化和开放性使软件的研发成本大大降低。3.网络使传播成本大大降低，即作品数字化之后，传播成本变得非常低下。3.是传播技术的转移，以往无论是在印刷时代还是在模拟复制时代，我们的传播技术是掌握在出版商、电台、电视台这些传统的传播者手里。现在的网民可能既是创作者，又是传播者和使用者，而无需一个中间途径向大家传播作品。这也大大丰富了作品的传播手段。恰恰正是网络数字传播的这些特点，也正是知识产权保护所面临的巨大的问题。互联网对软件产业的冲击主要有以下两个方面：一是作品传播速度快，地域影响大，对软件开发者的损失是直接的。二是网络技术特征和运营模式给软件专利保护带来极大的挑战：侵权行为难以确认；网络侵权对象的无形性；侵权主体的集体性；侵权目的的非营利性。（经济参考报）具体到我们国家，这个互联网大国由于人口效应和网络效应叠加在了一起，问题显得尤其突出。我们把整个链条联系起来，从源头开始分析。看看互联网下的软件专利问题到底出在哪里，然后才能找到解决的方案。一个软件从开发者手中被研发，然后被转化为数字文件，经过上传到一个网站的数据库，然后被分享、下载，最后传播到消费者。由于互联网数字传播的特点，其中很多环节都有可能出现问题。首先研发者维权意识淡薄，不懂得利用法律武器维护自己的合法权益，还有许多研发者根本没有意识到自己作品在网络上传播和转载是对自身权益的损害，反而认为是对自身影响程度的宣传，这都是造成网络侵权行为泛滥的原因。我们现有的版权保护制度，是在传统的授权基础上产生的。但这个契约关系在互联网时代里发生了变化，拥有各种技术手段的网站成为了新的传播商。这意味着，当你的作品被某个网站任意使用的时候，很可能一种规避版权的网络技术，会让你找不到维权对象。P2P技术的诞生是一个网络版权维权的一个重大的挑战，最新的旨在把大量网络资源“统一管理和调度”的云计算技术下，每个提供资源的网络被称为“云”，“云”对用户是可以无限扩展、随时获取、按需使用的。很可能在你毫无觉察的情况下，你的作品就被存到了云端。这时候你连作品在哪朵云上都找不到，更别说找哪家网站维权了。现在的主动与被动两方面，都造成了上传这个环节的问题。然后，许多网站都为了增加自己的点击率，同时降低引用知识产权的成本，不负责的进行非法盗链，转载，一些网站未经授权，大量非法复制、上载和传播他人的软件作品。这不仅严重侵害了权利人的合法权益，扰乱了互联网正常的经营传播秩序，影响了互联网产业的健康发展，而且对正版软件生产业带来灾难性的冲击。 巨大的利益的驱使和这些行为较低的风险成本，使很多的侵权者任然肆无忌惮。因为出事了也可以以“避风港”原则来免责，一接到权利人抗议，就把作品删除了事，这让中国版权人几乎随时处在被侵权的状态。最后，所有的途径都要统一到消费者这个出口。没有消费者的下载，所有的数字文件的上传储存都是没有意义的。人民群众日益增长的物质文化的需要同落后的社会生产力之间的矛盾是现阶段的中国的主要矛盾。人们的支付能力不能满足对物质文化的需求。一边是免费下载软件，一边是需要支付下载的数字媒体文件。这就是我们国家现在面临的最根本的问题。这一点在学生人群中尤为明显。学生消费者明确知道这种消费方式是违法的，比如免费下载破解版的软件，但是，他们还是会下载。因为这是他们获取知识的最小成本的途径。国外的经济基础决定了他们的付费下载可以行的通，我们国家必需结合自身的国情，不能完全照搬国外的经验。所以，软件专利保护之路，任重道远。（四）加强软件专利保护的几点意见从以上的整个网络数字媒体的产业链分析，我们必须明确以下五点，才能加强对网络版权的保护：1.进一步完善立法。法律规范及立法过程本身带有滞后性，这是各国立法技术普遍面临的现实问题。另外，中国市场经济起步较晚，信息化过程又比美国等国家缓慢。因此，在完善著作权法律方面首先要注意与国际接轨，遵守WTO规则，多了解信息化程度较高国家的立法及实践经验；其次，要注意了解认识新型的信息技术，使立法规则更加具有可操作性、可规制性并且具有一定程度的前瞻性。 2.增强技术性保护基于网络与计算机技术的特性，可以在发表与传播环节提高网络版权的技术性保护力度。比如在著作权人在网络上发表作品前，完善网站或者个人主页上的相关个人资料，令作品有身份属性可查；发表后，著作权人或者网站对软件进行相应的技术预防措施，使著作权人能够对作品的使用进行有效的控制，如一些反盗版技术措施：比如软件的信号认证方式。 3.合理调控正版使用费盗版泛滥、侵权盛行的很大一个现实原因是盗版作品与正版作品间的使用成本差别巨大，如果购买正版的费用是使用盗版费用的数倍甚至数十倍，作为经济人的基本属性，自然驱使人们选择盗版。因此在制定保护网络版权规则时，一方面虽然要增加侵害权利成本代价，但为了尊重并保护因特网信息传播的基本功能，并促进权利人的利益收益，使互联网真正成为促进信息交流与经济发展的循环器，则应合理调控正版作品使用费，令正版使用成本维持在民众可以负担起的合理水平，这样使用盗版成本大大高于正版使用费，民众选择结果自不必说。 4.加强公民维权尊权意识，营造整个社会尊重知识产权氛围知识产权作为随着现代社会发展而产生的新型权利逐渐被社会认识并以法律形式认可，而网络版权则是随着电子信息技术特别是因特网的发展而产生的新权利。由于历史发展与技术特性两方面原因，致使我国社会欠缺维权尊权的整体氛围。法律规则、社会制度、媒体舆论则要在此氛围下起到规制、促进、引导之作用，树立民众良好的媒介素养，在整个社会形成自觉尊重、维护网络著作权的良好氛围。（丛立先.我国网络出版法制化管理相关问题初探.中国出版,2001(2):33.）（五）结束语事实上，在网络环境下对软件的传播使用进行有效控制是一项在技术和现实上都几乎无法作到的难题，与其制定了严格的法