合同管理重点.doc

1. 表见代理：是指虽无代理权，但表面上有足以使人相信有代理权，而法律规定须由被代理人负授权之责的代理。表见代理的构件包括：（1） 行为人没有代理权（2） 没有代理权的代理人实施了代理的行为（3） 善意相对人有理由相信行为人有代理权（4） 该行为符合民事法律行为的有效要件。 表见代理是有效的无权代理。行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人是有代理权的，且该代理行为有效。表见代理后，被代理人因此受到损害的，有权像标间代理人主张损害赔偿。2. 无因管理：是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的行为。无因管理的构成有三：即为他人管理事务；有为他人谋利益的意思没有法定或约定的义务。3. 公示原则：是指物权的各种变动必须从一种可以公开向社会显示，并能取信于公众的外部表现方式予以展示，方能生效的法律原则。4. 民事法律行为的构成要件有哪些：1.行为人具有相应的民事行为能力 2.意思表示真实 3.不违反法律或者公共社会利益。5. 合同法的基本原则有哪些：1.合同自由原则 2.诚实信用原则 3.鼓励交易原则 4.合同正义原则6. 张某在一风景区旅游，爬到山顶后，见一女子孤身站在山顶悬崖边上，目光异样，即心生疑惑。该女子见有人来，便向悬崖下跳去，张某情急中拉住女子衣服，将女子救上来。张某救人过程中，随身携带的价值2000元的照相机被碰坏，手臂被擦伤；女子的头也被碰伤，衣服被撕破。张某将女子送到山下医院，为其支付各种费用500元，并为包扎自己的伤口用去20元。当晚，张某住在医院招待所，但已身无分文，只好向服务员借了100元，用以支付食宿费。次日，轻生女子的家人赶到医院，向张某表示感谢。问题： 1张某与轻生女子之间存在何种民事法律关系？ 2张某的照相机被损坏以及治疗自己伤口的费用女子应否偿付？为什么？3张某为女子支付的医疗费等费用能否请求女子偿付？为什么？4张某向服务员借的100元，应当由谁偿付？为什么？5张某能否请求女子给付一定的报酬？为什么？6张某应否赔偿女子衣服损失？为什么？答案三、（本题7分） 1、因张某的救助行为使二者之间发生无因管理关系。 2、应当由女子偿付，因为此系张某实施管理行为所造成的，而且张某自己没有过失；答“此系实施无因管理而发生的损失和合理的费用”亦可。3、能。因为此为张某在管理事务中支出的必要费用。 4、由女子偿付。因受益人对无因管理行为中发生的正当债务有清偿之义务。或答由张某偿付。因该款系张某所借，基于合同的相对性原理。5、不能。因为无因管理是无偿性的。6、不应赔偿。因为此系在紧急情况下无过失造成7. 要约：要约是合同意向人向对方提出的，表达合同意向的行为和过程，是合同订立的必经阶段，是一种法律行为。构成要件：1.内容具体确定 2.表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。8. 承诺：承诺是指合同当事人一方对另一方发来的要约，在要约要求的有效期限内，作出的同意要约条宽的意思表示。构成要件：1.承诺必须由受要约人向要约人作出 2.承诺的内容应当与要约的内容一致 3.承诺人必须在要约有效期限内作出承诺。9. 迟发的承诺和迟到的承诺的法律效果有何不同：迟发的承诺。受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效以外，为新要约。迟发的承诺是指受要约人主观上超出承诺期限发出的承诺。迟发的承诺，失效为原则，生效为例外。 迟到的承诺。受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超出承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。迟到的承诺是指承诺人发出承诺后，由于外界原因而延误到达。迟到的承诺，生效为原则，失效为例外.10.简述合同订立的一般程序：第一，要约；第二，承诺；第三，合同的成立时间和成立地点；第四，格式条款；第五，缔约过失责任。 所有的合同成立必须经过要约和承诺程序。11.合同无效的情形有哪些：1.一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益 2.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益 3.以合法形式掩盖非非法目的 4.损害社会公共利益 5.违反法律、行政法规的强制性规定。12.结合具体案例，区分合同成立和合同生效的差别：合同成立： 是指双方当事人通过协商，就合同的必要条款达成合，即当事人通过缔约达成意思一致。合同成立应该具备一定要件：1.合同的主体必须为双方或多方当事人 2.当事人对合同的必要条款达成合意。 合同生效：是指合同具备生效条件而产生法律效力。生效应具备一下要件：1.合同主体合格 2.合同当事人意思表示真实 3.合同不违反法律或者社会公共利益 4.具备法律、行政法规的形式要件。13.同时履行抗辩权：又称为不履行抗辩权，是指双务合同的当事人没有先后履行顺序的一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己债务的权利。适用条件包括：1.必须由同一双务合同所产生的具有对价关系债务 2.必须是双方互负的债务均已结清偿期 3.必须是对方未履行债务或履行债务不符合合同规定 4.必须是双方的对待义务可能履行。14.不安抗辩权：是指履行义务一方在有证据证明后履行义务一方的经营状况严重恶化，或者转移财产、抽逃资金以逃避债务，或者丧失商业信誉，以及其他丧失或者可能丧失履行债务能力的情况时，可终止自己的履行；后履行义务一方在对方中止履行后的合理期限内提供了适当担保的，先履行义务一方应恢复履行其债务；后履行义务一方在合理的期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，应先履行义务一方可以解除合同。15.如何理解不安抗辩权的效力：1.拒绝履行效力。极限履行义务一方在后履行义务一方未为对待给付或提供适当担保前，有权拒绝自己的履行 2.恢复履行能力，即后履行义务一方恢复履行能力或者提供了适当担保时，先履行义务一方应当按照约定履行合同 3.接触合同效力，即后履行义务一方在约定的或合理的期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，先给付义务人有权解除合同。16案例分析：先履行抗辩权应用 p9717.阐述合同权利义务终止的情形：1.债务已经按照约定履行 2.合同解除 3.债务相互抵消 4.债务人依法将标的物提存 5.债务人免除债务 6.债权债务同归于一人 7.法律规定或者当事人约定终止的其他情形。18.阐述违约责任的承担方式及其异同：实际履行，也称强制实际履约是指违约方根据对方当事人的请求继续履行房地产合同规定的义务，而非采用其他方式替代履行的违约责任形式。1、实际履约是一种违约后的补救方式 2、实际履行可以 与违约金、损害赔偿和定金责任并用，但不能和解除合同的方式并用。二、采取补救措施。如质量不符合约定，应当按照当事人的约定承担违约责任，如无约定或约定不明确的，非违约方可根据标的性质和损失的大小，合理选择要求对方采取修理、更换、重做、退货、减少价款或报酬等措施。三、赔偿损失。又称“损害赔偿”，是违约人补偿、赔偿受害人因违约所遭受的损失的责任承担方式,它是一种最重要最常见的违约补救方法。损害赔偿具有典型的补偿性，它以违约行为造成对方财产损失的事实为基础。四、违约金。是指当事人通过协商预先确定的，在违约发生后做出的独立于履行行为以外的给付。当事人可以在合同中约定违约金，未约定则不产生违约金责任，且违约金的约定不应过高或者过低。五、定金。是指合同双方当事人约定的，为保证合同的履行，由一方预先向对方给付的一定数量的货币或其他代替物。违约金与定金不可并罚；违约金和损害赔偿金不可以并存适用；定金与损害赔偿金可以并存。19.案例分析 P13920.工程总承包合同：是指就某一项工程项目的建设、完成和维修等全部工作，经招标、投标、评价、谈判等一系列过程，由该项目的业主和承建该项目的承包商之间所签订的合同.21.建设单位的主要合同关系有哪几种：1.咨询（监理）合同 2.勘察设计合同 3.供应合同 4.工程施工合同 5.贷款合同22.阐述工程总承包项目中发包方的主要权利和义务： 23.合同风险：是指与合同相关的，或由合同引起的不确定性。24.合同的类型有哪些，如何选择：1.单价合同 2.总价合同 3.成本加酬金合同 4.目标合同。选择时应注意的问题：1.与双方的管理水平相配套 2.最好选择双方都熟悉的合同条件，这样能较好的执行 3.合同条件的使用应注意到其他方面的制约。25.优先受偿权：是指特殊债权的效力优先于一般的债券，能在一般债权之前先得到满足。建设工程优先受偿权是指承包人对于建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款享有优 先受偿的权利。 适用范围：1.权利主体是工程承包人 2.主体应包括建筑装修合同 3.分包人不应作为优先受偿权的行驶主体。 适用条件：1.承包合同合法有效，且承包人没有放弃优先受偿权 2.工程竣工且验收合格 3.建设工程所有权须为发包人所有 4.发包人未在约定期限内支付工程价款 5.承包人催告支付发包人仍不支付价款 6.建设工程适合公开市场交易 7.建设工程价款不包括消费者已经交付款项的商品房26阴阳合同：是指合同当事人就同一事项订立两份以上的内容不相同的合同，一份对内，一份对外，其中对外的一份并不是双方真实意思表示，而是以逃避国家税收等为目的；对内的一份则是双方真实意思表示，可以是书面或口头。27.合同变更中应注意哪些问题：1.对业主（工程师）的口头变更指令，按施工合同规定，承包商也必须遵照执行，但应在7天内书面向工程师索取书面证明 2.业主和他的工程师的认可权必须限制 3.在国际工程中工程变更不能免去承包商的合同责任，而且对方应有变更的主观意图 4.工程变更不能超过合同规定的工程范围 5.应注意工程变更的实施，价格谈判和业主批准三者之间在实践上的矛盾性 6.在工程中，承包商不能擅自进行工程变更28.阴阳合同的社会危害性有哪些：1.易引发质量危机 2.工程款拖欠危害 3.严重影响建