法治分析案例.docx

第一题分析善意取得又称为即时取得，无权处分人将其财物（动产或者不动产）转让给第三人，如受让人在取得该动产时系出于善意，则受让人取得该物的所有权，原权利人丧失所有权。一、善意取得应该符合的条件：（一）出让人无权处分；（二）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；第三人必须是善意的。亦称不知情，指不知存在足以影响法律效力的事实的主观状态。我们这里所说的善意是指第三人不知道占有人系非法转让。善意取得，是第三人不知并不应知转让人是非法转让，一般是误信其为所有人或其他有处分权的人。例如，错误地认为动产的承租人、借用人、受寄人、运送人是所有人或其他有处分权的人，并且依转让物当时的环境，他也不应知道占有人系非法转让，如果是对让与人的行为能力、代理权的范围、意思表示的瑕疵发生误解，不受善意取得的保护。第三人受让该不动产或者动产时是善意的。这里的善意，是指取得标的物的第三人不知道或者不应当知道占有人为非法转让。这里不仅不要求第三人有出让人有权处分的确信，而且是推定任何参加交易的第三人都具有这种善意。物权法对这种善意的保护，是公信原则的体现。与之相对应的就是恶意第三人。恶意就是第三人依当时的情况知道或应当知道转让人无让与的权利。即根据当时的环境，依交易的一般情况，可以得出让与人无权让与的结论，则第三人应视为恶意。例如第三人以不正常的低价购买物品，如无相反的证据，应认为是恶意。1（三）以合理的价格转让；（四）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。善意取得成立的条件：根据物权法第一百零六条第一款规定，善意取得应当具备下列成立条件：1.标的物须为动产或者不动产2.让与人对处分的动产或不动产无处分权3.受让人受让财产时须为善意4.受让人须支付合理的价格5.转让的动产或不动产已经交付或者登记构成要件 编辑一、主体在主体方面，转让人须为无权处分人，受让人为有民事行为能力人。只有当转让人无权处分该物时，原物所有人的利益才会受到侵害，才会存在牺牲原物权人的利益而保护第三人利益的情形，才有适用善意取得的必要。并且，受让人应当具有民事行为能力，这样才能保证第三人的行为是有效的，一个被撤销或无效的行为就不存在对其利益的保护问题。二、客体在客体方面，从物权法第106条的规定可以看出，我国规定善意取得的客体包括动产和不动产，动产以交付为其公示原则，不动产以登记为其公示原则。三、主观方面就主观方面来说，受让人应当的善意的。所谓“善意”，主要指不知情，指行为人在为某种民事行为时不知存在某种足以影响该行为法律效力的因素的一种心理状态。对于认定这种“心理状态”，我认为应当考虑以下几个因素：首先，受让人是否有“知情”的义务，通过他的专业知识水平以及对转让人的了解程度，受让人是否能够判断他的取得是善意的；其次，受让人是否支付了合理的对价，如果受让人明知其取得该物的价格与实际价值相差极大，则可以认定为其行为出于“非善意”；最后，应当考虑交易的场所是否符合常理。需要强调的是，善意取得为即时取得，因此善意的准据时点原则上应为法律行为发生时即受让财产时为准，至于时候知情与否，并不影响善意取得的构成。4 四、客观方面在客观方面，善意取得必须依一定的法律行为而存在，这是善意取得的前提。受让人通过交易从转让人处取得财产，而受让人的这种行为是一种“支付合理对价”的法律行为。我国物权法中规定“以合理的价格转让”就充分说明了这种行为的性质必须的有偿的，受赠、继承等无偿方式取得的物不能发生善意取得的效力。善意取得既可以适用于动产，也可以适用于不动产，但法律规定禁止流通的动产或者不动产，如贵重金属、毒品、麻醉品、国家专有财产、盗窃物、赃物等不适用善意取得。1 法律后果 编辑一方面，受让人取得转让财产的所有权，该财产上的原有权利消灭，但善意受让人在受让时知道或者应当知道该权利的除外；甲出差托付乙保管其电动车，在甲出差期间，乙把电动车卖给了丙，而丙事前并不知道乙没有处置权，而且以合理的价格构成交易。该案例中就属于善意取得，甲回来后，电动车归丙，甲没有权利索要，甲可要求乙交出交易金额，而且还可以要求乙赔偿事宜。第二题分析 根据消费这权益保护法第三十五条的规定“消费者在购买、使用商品时，其合法权益受到损害的，可以向销售者要求赔偿。销售者赔偿后，属于生产者的责任或者属于向销售者提供商品的其他销售者的责任的，销售者有权向生产者或者其他销售者追偿。消费者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、财产损害的，可以向销售者要求赔偿，也可以向生产者要求赔偿。属于生产者责任的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。属于销售者责任的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。消费者在接受服务时，其合法权益受到损害的，可以向服务者要求赔偿。 ”第三题分析最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释规定：“抵押人将已出租的财产抵押的，抵押权实现后，租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效。”，“抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力;抵押人将已抵押的财产出租时，如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押的，抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任;如果抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自己承担。”另外，根据物权法第一百九十条也做了同样的规定，即订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响;抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。此处不适用买卖不破租赁原则第四题分析中华人民共和国侵权责任法（2009年12月26日十一届人大十二次会议通过 同日公布 自2010年7月1日起施行）第九条【教唆、帮助他人实施侵权行为】教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任；该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的，应当承担相应的责任。教唆行为教唆在法律上分为刑事教唆和民事教唆。民事中的教唆，是指利用言语对他人进行开导、说服或通过刺激、利诱、怂恿等办法使被教唆者接受教唆意图，并从事某种侵权行为，没有教唆人的唆使，被教唆人就不会实施侵权行为，所以，教唆行为与被教唆人的行为之间具有因果关系，教唆行为均出于故意。教唆人不仅认识到自己的教唆行为会使被教唆的人产生侵权的意图，并实施侵权行为，而且认识到被教唆的人的行为所导致的后果，并希望和放任此种结果发生。教唆人对被教唆人因其教唆而实施侵害行为造成的损害后果应当承担民事责任。构成民事教唆侵权责任应具备四个要件：第一，主体要件，即教唆人必须具有民事责任能力。从法理上讲，民事责任能力是公民民事行为能力的一项首要内容。即是说教唆人只有具备了民事责任能力，才能承担教唆侵权的民事责任。可以作为教唆人的人，包括完全民事行为能力人和限制民事行为能力人。第二，主观要件，即教唆人必须有主观上的故意。教唆侵权民事责任的构成须以教唆人主观上具有故意为依据。因为教唆人一般是有预期目的的，在主观上只能是故意。第三，客观要件，即教唆人必须确实实施了教唆行为，被教唆人必须实施了侵害行为并造成了损害后果。教唆行为是唆使他人实施侵害行为的不法行为，非此便不会产生教唆侵权的民事责任。教唆人的教唆目的是通过教唆行为表现出来的，须借助于被教唆人的侵害行为来实现。因而只有被教唆人实施了侵害行为并且造成了实际损害结果，教唆侵权的民事责任才能成立。第四，因果关系要件，即教唆行为与侵害行为以及损害结果之间具有内在的因果关系。如果侵害行为与教唆行为之间不具有必然的因果关系，那么，教唆人对侵害行为结果就不应承担侵权责任。本案中刘攀驰、刘东杰共同预谋，唆使舒长兴接受了伤害张林的意图，舒长兴并实施了伤害张林的行为，刘攀驰、刘东杰虽未直接侵害张林，但其行为构成教唆。一审法院没有正确把握教唆行为的本质特征，以认定刘东杰指认殴打目标的证据不足为由，没有认定刘东杰的行为构成教唆是不妥当的。根据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）第148条的规定：“教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应承担连带民事责任。教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应承担民事责任。教唆、帮助限制行为能力人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担主要民事责任”。可见教唆人依教唆对象是否具有行为能力而承担不同的责任，但对教唆人是否具有行为能力没有界定。首先，若教唆人教唆完全行为能力人，则教唆人和实施行为人共同构成侵权行为，承担连带民事责任。其次，若教唆人教唆无行为能力人，实际上是利用被教唆人的身体动作作为侵害他人权利的行为，无行为能力人只是被他人利用来作为侵权的工具，故不应由行为人而应由教唆人承担侵权的民事责任。再次，教唆限制行为能力人致人损害，应由教唆人和被教唆人共同承担侵权行为的民事责任。被教唆人为限制行为能力人，则在实施侵权行为时具有一定的判断力和理解力，在此应承担一定的民事侵权责任。笔者认为，最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）第148条所指的“教唆人”，应为完全民事行为能力人，不包括限制民事行为能力人和无民事行为能力人，不能适用于本案。限制民事行为能力人对自己的行为具有一定的判断能力和认识能力，具备一定的民事责任能力，亦应对自己的行为负责，对其因教唆行为所造成的侵权损害后果应承担相应民事责任，故限制民事行为能力人能够成为民事教唆的主体。中华人民共和国侵权责任法（2009年12月26日十一届人大十二次会议通过 同日公布 自2010年7月1日起施行）第九条【教唆、帮助他人实施侵权行为】教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任；该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的，应当承担相应的责任。第五题分析依据人身损害赔偿解释第9条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。”本题中，丙、丁受雇于乙，二人在看护鱼苗中打人，属于雇员侵权无疑。、第六题分析首先，由于饲养人张丙没有过错，动物侵权是由第三人的故意引起的，故张丙可以全部免责。其次，考生应注意认定张乙为限制民事行为能力人(14岁)。依据民通意见第148条规定，教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的，为共同侵权，在连带责任内部教唆者应当承担主要民事责任。本案中张甲为完全民事行为能力人，张乙为限制民事行为能力人。所以，张甲承担主要责任，张乙监护人承担次要责任。第七题分析第八题分析婚姻关系存续期间，夫妻一方请求分割共同财产的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不损害债权人利益的除外： (一)一方有隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产或者伪造夫妻共同债务等严重损害夫妻共同财产利益行为的；(二)一方负有法定扶养义务的人患重大疾病需要医治，另一方不同意支付相关医疗费用的。第九题分析审理中，该案在处理过程中存在两种意见。 一种意见认为，本案债务发生在两被告夫妻关系存续期间，尽管王某以个人名义借款，但根据最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（二）（以下简称解释二）第二十四条的规定，该笔借款应按夫妻共同债务处理，应共同清偿。 第二种意见认为，该笔借款能否认定为夫妻共同债务，需要考虑该借款是否用于夫妻共同生活。李某认为该借款属共同债务，孙某应负共同偿还责任。但孙某否认该款用于共同生活，李某未能举证证明该借款两被告已用于共同生活或系为履行抚养、赡养等义务所负，因此该借款应认定为王某的个人债务，应由其个人偿还。 【评析】 笔者赞成第二种观点。 首先，本案举债人在婚姻关系存续期间以个人名义所负的债务能否认定为夫妻共同债务，需要考虑该债务是否用于夫妻共同生活。对“是否用于夫妻共同生活”的判断可采用以下两个标准：（1）夫妻有无共同举债的合意。如果夫妻有共同举债的合意，则不论该债务所带来的利益是否为夫妻共享，该债务均应视为共同债务。（2）夫妻是否分享了债务所带来的利益。尽管夫妻事先或事后均没有共同举债的合意，但该债务发生后，夫妻双方共同分享了该债务所带来的利益，则同样应视为共同债务。另本案还存在如何适用举证责任分配原则界定夫妻关系存续期间一方对外借款的债务性质，在王某（举债人）拒不到庭，孙某（非举债人）否认用于夫妻共同生活，李某（债权人）不能举证该借款已用于两被告共同生活的情况下，认定为王某（举债人）的个人债务较为妥当。 其次，解释二第二十四条规定：债权人就夫妻关系存续期间夫妻一方所举债务主张权利的，应按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款两种情形的除外。同时婚姻法第四十一条规定：离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应共同偿还。笔者认为：司法解释是对现行法律的解释，必须有针对性地作出符合婚姻法立法本意的、忠实于立法的司法解释。解释二第二十四条的规定是对婚姻法第四十一条规定的解释与细化。对解释二第二十四条的理解，应该以婚姻法第四十一条的内容为基础。第一种意见对解释二第二十四条的理解，是采取了一种严格的字面解释，既不扩充也不限制例外情况的适用，将夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义所负的债务一概视为夫妻共同债务，仅在出现法定的两种特殊情况下才能按个人债务处理。然而，如果就司法解释中某一条文的用语断章取义地进行理解，那么即使就条文而言，文字上的意义不错，但就法律的全体观察起来却不免陷于错误。第一种意见的理解就存在这一方面的缺陷，将解释二第二十四条的“以夫妻一方个人名义”的含义作了纯粹的文字上的理解，忽略了其与婚姻法第四十一条的规定的内在联系，使司法解释失去了法律的原意。笔者认为，认定夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义所负的债务的性质，不能机械适用解释二第二十四条，而应综合考虑是否为家庭共同利益所负。再次，本案中还涉及到对“借款用途”的举证责任的分配。对“借款用途”的事实一般由举债人承担举证责任，举债人不能举证的，应由债权人承担替补举证责任。“是否为共同生活所负”也应当由举债人对用于夫妻共同生活的积极事实举证证明，而不应由非举债方对未用于夫妻共同生活的消极事实举证证明。举债人无法举证时或未举证时，应由债权人举证证实其借款属于“为夫妻共同生活所负债务”。债权人如果已经证明“为夫妻共同生活所负债务”时，非举债人则应就解释二第二十四条规定的两项法定抗辩事由进行举证，如果不能证明或者没有两种排除情形时，则应当认定为共同债务。但本案举债人拒不到庭，无法证明借款为“为夫妻共同生活所负债务”，债权人也未能举证证明该借款为“夫妻共同生活所负债务”，非举债方不存在就解释二第二十四条规定的两项法定抗辩事由进行举证的问题，法院也不能在没有查明债务是否已用于夫妻共同生活的情况下，适用解释二第二十四条进行推定。本案中，在举债人拒不到庭的情况下，对债权人提供的借据经审核后确认，应认定为举债人的个人债务，由其个人偿还。这样一方面可防止损害债权人的利益，另一方面也可以防止债权人与举债人恶意串通，损害非举债方的利益，并能有效遏制当前社会上夫妻一方虚假债务吞并夫妻共同财产这种现象的蔓延和恶化，达到净化社会风气，培育诚信理念的效果。第十题分析根据最高人民法院关于贯彻中华人民共和国继承法若干问题的意见第5条的规定：被继承人生前与他人订有遗赠扶养协议，同时又立有遗嘱，继承开始后，如果遗赠扶养协议与遗嘱没有抵触，遗产分别按协议和遗嘱处理;如果有抵触，按协议处理，与协议抵触的遗嘱全部或部分无效。第十一题根据继承法第十条的规定，子女是第一顺序的法定继承人，而这里的子女，既包括婚生子女、非婚生子女、养子女，还包括有扶养关系的继子女。应当注意的是，继子女与继父母之间因扶养关系而形成的父母子女关系是一种拟制的血亲关系，它们之间形成这种关系后，继子女与其生父母的关系并不会因此而解除，也就是说，在这种情况下，继子女和继父母之间及生父母之间形成了双重的父母子女关系。因此，继子女在继承了继父母的遗产后，对生父母的遗产还有继承权。对此，最高人民法院关于执行继承法若干问题的意见第21条明确规定：继子女继承了继父母遗产的，不影响其继承生父母的遗产。继父母继承了继子女遗产的，不影响其继承生子女的遗产。但应当注意的是，养子女与养父母形成收养关系后，彼此之间就形成了父母子女关系，而养子女与生父母之间的父母子女关系就相应的解除了。对此，收养法第二十三条明确规定：“自收养关系成立之日起，养父母与养子女间的权利义务关系，适用法律关于父母子女关系的规定；养子女与养父母的近亲属间的权利义务关系，适用法律关于子女与父母的近亲属关系的规定。养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系，因收养关系的成立而消除。”因此，在养子女已经与其生父母不存在父母子女关系的情况下，养子女当然对其生父母的遗产不再享有继承权。不过，根据最高人民法院关于贯彻执行继承法若干问题的意见第19条的规定，被收养人对养父母尽了赡养义务，同时又对生父母抚养较多的，除可依继承法第十条的规定继承养父母的遗产外，还可依继承法第十四条的规定适当分得生父母的遗产。第十二题以接受继承为前提的原则。继承人只有在接受继承时，才依法承担被继承人的债务，这是权利义务相一致原则的体现。 2、限定继承原则。继承人清偿被继承人依法应缴纳的税款和债务应以其取得遗产的实际价值为限，超过部分可以不予偿还。 3、保留必留份原则。如果继承人缺乏劳动能力又没有生活来源的，即使遗产不足以清偿债务，也应当为其保留适当的遗产。这是养老育幼原则的体现，也是保障人权的必然要求。 4、连带责任原则。虽然我国继承法没有规定各继承人对遗产债务承担何种责任，但由于遗产在分割之前属于各继承人共同所有，所以，每个继承人应对被继承人的债务承担连带责任。5、有序清偿原则。这一原则体现在两个方面：（1）在多种取得遗产的方式并存的情况下，处理的方法是第一步：先由法定继承人用其所得遗产清偿债务；第二步：如果不足清偿时，再由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还；第三步：如果只有遗嘱继承和受遗赠的，那么就只由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产清偿。（2）在多种被继承人债务并存的情况下，应按一定顺序清偿。方法是：第一步：清偿具有优先权的债权，比如工人工资和劳动保险费用、用遗产进行了担保的债权等；第二步：然后清偿普通债权第十三题本案中，孙先生留有一份自书遗嘱，符合法定的形式要件。但是，该份遗嘱处分的房屋是孙先生和白女士的共有财产，白女士死亡后，其所有的份额在没有遗嘱继承的情况下应当在其继承人范围内进行法定继承。根据继承法的规定，配偶、子女、父母是其第一顺序的法定继承人。因此，孙先生和白女士的几个子女都是白女士的遗产继承人，对该套房屋共同拥有所有权。孙先生的遗嘱只能处分属于他个人的部分所有权，其遗嘱效力不能及于整套房屋。在遗产继承过程中存在一些特殊情况，其中之一就是转继承问题。转继承指被继承人死亡后、遗产分割前，未放弃继承权的继承人也死亡的，其应得的遗产份额由他的继承人继承。其构成要件包括以下各项：须被继承人死后、遗产分割前继承人死亡；须继承人未放弃继承；须有死亡继承人的继承人继承其应继承的遗产份额。本案中，白女士病逝后，其继承人之一的二儿子死亡。在二儿子死亡前，白女士的遗产，二儿子没有放弃继承权，且二儿子有继承人其妻、其子，他们符合法律规定的转继承要件，有权继承二儿子应得的遗产份额。白女士去世前没有订立遗嘱，其死亡后应按照法定继承的方式进行继承。根据继承原则，白女士死亡后，其与孙先生所有的财产应先析产，一半是孙先生的财产，另一半是白女士的遗产，由孙先生与4个子女进行继承。二儿子在白女士之后死亡，其应当继承佘女士的遗产份额，转由其妻、其子继承。孙先生死亡后，因其订有遗嘱，对于属于孙先生的个人合法财产应按照遗嘱继承的方式进行继承。因此，孙先生死亡后也应先进行析产，即将属于其3个子女和二儿子的妻子、儿子的财产分出，剩余部分为孙先生的遗产，根据孙先生的遗嘱，该遗产由杨女士一人继承。因杨女士所占遗产份额较大，故该套房屋归杨女士所有较为适宜，但其应对属于孙先生和白女士几个子女及其二儿子的妻和子的遗产份额给付房屋折价款。第十四题遗赠是指自然人以遗嘱的方式，将其个人的财产赠与国家、集体或者法定继承人以外的人，并于其死后发生法律效力的民事行为。我国继承法第二十五条第二款规定：“受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示，到期没有表示的，视为放弃受遗赠。”这里规定的两个月为接受遗赠的除斥期间，应当从受遗赠人知道遗赠之日起两个月内开始计算。遗赠应属遗赠人死后生效的法律行为，将财产赠与他人的意思表示，虽然是在生前作出的，但只有于遗赠人死亡后该遗赠才发生法律效力，即遗赠人死亡前，不发生财产所有权的转移。因此，关于问题，我们认为，应把继承法第二十五条第一款和第二款联系起来理解，继承从被继承人死亡时开始，被继承人活着时，即便做了遗赠公证，受遗赠人也不适宜在其生存时就表示接受遗赠，只能等被继承人死亡后再表达自己愿意接受遗赠的意愿，故两个月的最早起算点应是从被继承人死亡之日起算。如果受遗赠人在被继承人死亡后才知道遗赠之事，应当在知道受遗赠后两个月内作出接受或者放弃受遗赠的表示。属于遗产继承，遗产继承有两种法定继承和遗嘱继承，遗嘱继承优于法定继承。既然老蒋同志已经立有遗嘱，把遗产留给侄女，那就按遗嘱执行。老蒋的儿女及妻子无权继承老蒋同志的遗产。为了避免不必要的麻烦，可以到公证处，把遗嘱公证了，这样效力更强第十五题口头遗嘱略式的口授遗嘱或特别的方式之遗嘱，由于具有易于被篡改和伪造，以及在遗嘱人死后无法查证等缺点，各国对口头遗嘱的条件予以严格规定“遗嘱人在危急情况下”，可以立口头遗嘱，口头遗嘱应当有两个见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。 口头遗嘱的设立条件 （1）须在危急情况下才可以立口头遗嘱。所谓危急情况是指遗嘱人因疾病或战争随时都有生命危险，无法以其他形式立遗嘱的情形。（2）口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。注：危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，先前所立的口头遗嘱无效。 口头遗嘱见证人条件 根据继承法第17条的规定，下列人员不能作为遗嘱见证人：（1）无行为能力人、限制行为能力人；（2）继承人，受遗赠人；（3）与继承人，受遗赠人有利害关系的人。 口头遗嘱实质要件 （1）立遗嘱人必须有遗嘱能力，即在立遗嘱时必须具有完全行为能力。（2）立遗嘱人的意思表示必须真实。（3）遗嘱的内容必须合法，如必须为缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的继承份额，遗嘱不得处分他人的财产。 无效口头遗嘱 （1）无行为能力人或者限制行为能力人所立的遗嘱无效。（2）遗嘱必须表示遗嘱人的真实意思，受胁迫、欺骗所立的遗嘱无效。（3）伪造的遗嘱无效。（4）遗嘱被篡改，篡改内容无效。（5）遗嘱没有为缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的继承份额，对此种遗嘱须在扣除应当保留的份额后按照遗嘱分配遗产。导读：放弃继承是指继承人在继承开始后，遗产分割前，明确表示放弃继承的行为。我国继承法明确规定：继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，做出放弃继承的意思表示。没有表示的，视为接受继.导读：放弃继承是指继承人在继承开始后，遗产分割前，明确表示放弃继承的行为。我国继承法明确规定：“继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，做出放弃继承的意思表示。没有表示的，视为接受继承。”那么，放弃继承的要件有哪些?放弃继承的要件包括：1、放弃继承的主体，必须是已取得继承权的人，并且是具备完全民事行为能力的人。2、放弃继承的时限。我国继承法规定接受与放弃继承的表示，必须在继承开始后，遗产分割前做出。放弃继承的意思表示在继承前做出的，不能发生放弃继承的法律效力，可以随时撤销或变更。3、放弃继承的方式。继承人放弃遗产对其他继承人和遗产债权人的利益有重大影响，且放弃继承有对世的效力，故各国普遍认为，放弃继承应当以有足够公信力的方式做出。放弃继承是无相对人的单方法律行为，其意思表示一经做出即生效力，无须相对人同意。向其他继承人做出该意思表示，只是尽通知义务，目的在于让其他继承人知晓，并不是需要其他继承人的确认。4、附保留条件的放弃继承。放弃继承不得附条件和期限。也不得部分放弃继承。附保留条件的放弃继承不发生法律效力。我国虽未明文禁止附条件的放弃继承，但在实践中坚持放弃继承不得附加条件的原则。以上就是放弃继承要件的介绍。放弃继承是一种单方法律行为，不能附加任何条件。第十六题受遗赠人在遗产分割前死亡的，其本应继承的那部分遗产由谁来继承继承开始后，受遗赠人表示接受遗赠，并于遗产分割前死亡的，其接受遗赠的权利转移给他的继承人。因其生前已表示接受赠与，此受赠财产归受赠人，分割前死亡，也不影响其他表示接受的意思，所以其妻儿可以接受遗并继承第十八题可以适当分得遗产。继承法第十四条：继承人以外的对被继承人扶养较多的人，可以分给他们适当的遗产。第二十题 按我国法律规定，赡养义务与继承权没有关系。继承法第七条规定 继承人有下列行为之一的，丧失继承权： （一）故意杀害被继承人的； （二）为争夺遗产而杀害其他继承人的； （三）遗弃被继承的，或者虐待被继承人情节严重的； （四）伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的。 但继承法同时规定，按照法定继承的，遗产分配时，要优先照顾多尽赡养义务的子女。 继承法第十三条 同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。 对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。 对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。 有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。（注意：不分和无继承权是两个不同的概念） 继承人协商同意的，也可以不均等。 第二十一题1.好意搭乘是指机动车驾驶人无偿同意搭车人搭乘其机动车的行为，搭车人所搭乘的机动车是非营运车辆，乘客目的地与机动车行驶目的地仅仅是巧合或者顺路。2.搭车人未经机动车驾驶人同意而搭车的，不构成好意搭乘。驾驶人与搭乘人之间不能简单认定为“无偿服务的运输合同关系”。3.因为合同是双方对彼此之间的权利义务所做的具有法律效力的约定。一方违反其当初的约定，要承担因此而产生的违约的法律责任，但好意同乘者与机动车驾驶人之间不存在这种约束。如果机动车驾驶人一开始接受了好意同乘者的搭乘要求，后来在运输过程中，又因为某种原因造成其不能将同乘者运送到目的地，而要求其中途下车，则不能要求机动车一方承担违约的责任。4.因此，好意同乘者与机动车驾驶人之间应是一种要约与承诺的关系。在好意同乘者发出了同乘的要约之后，机动车驾驶人作出了承诺，要承担保障前者在运输过程中的人身和财产安全的义务，而不是“将其安全地送达目的地的义务”。5.驾驶人存在过错，驾驶人赔偿;驾驶人无过错，搭乘人有过错，应适当减轻驾驶人的赔偿责任;驾驶人、搭乘人均无过错，亦应由驾驶人承担一定的责任。6.2011年2月，浙江省高院率先出台关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的意见(试行)，规定机动车发生道路交通事故，造成本车无偿搭乘者损害的，应适当减轻本车赔偿义务人的赔偿责任，但本车驾驶人有重大过错的除外;无偿搭乘者有过错的，应相应减轻本车赔偿义务的赔偿责任。7.这一规定鼓励驾车人无偿帮助他人，又尽可能防范事故发生。第二十二题婚前购的商品房，此处商品房指已经在婚前付清购房款，该房屋属于婚前购买房屋的一方所有;对父母出资为子女购房的处理： 父母出资购买的房屋在婚前子女名下的，该出资应当认定为对自己子女的个人赠与，但父母明确表示赠与双方的除外。 当事人结婚后，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对夫妻双方的赠与，但父母明确表示赠与一方的除外。使用权性质的房屋由一方在婚前承租的、婚后用夫妻共同财产购买的属于夫妻共同财产，不论房屋权属证书登记在夫妻哪方名下的，都是夫妻共同财产。婚前以一方名义购买的按揭商品房，婚后用夫妻共同财产归还贷款的，在离婚时已经取得房屋完全产权的: 婚前签订的商品房买卖买卖合同的那方是合同的当事人，合同的权利义务由该方承担; 婚前由一方名义支付的首期属于支付方个人财产; 该房屋在夫妻关系存续期间的增值部分属于夫妻双方共同共有;离婚时双方对尚未取得所有权或完全所有权的房屋有争议的，法院不对房屋的所有权作出判决，只能判决房屋由谁使用，等到取得所有权后另行起诉，解决最终的所有权归属问题。夫妻共同财产中的房屋价值及归属无法达成协议时，处理为： 双方均主张房屋所有权并且同意竞价取得的，应当准许; 一方主张房屋所有权的，由评估机构按市场价格对房屋作出评估，取得房屋所有权的一方应当给予另一方相应的补偿; 双方均不主张房屋所有权的，根据当事人的申请拍卖房屋，就所得价款进行分割。对房屋增值部分的处理房地产因其土地的稀缺性，使得其与其他的商品不同，一般商品随使用时间的增加而贬职，而房地产有可能因种种原因增值，对于婚前购买的房屋，在夫妻关系存续期间的房屋增值部分因属于夫妻共同财产，而原始部分属于拥有产权的夫妻一方的个人财产。对生活困难方的帮助离婚时候一方如依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平，属于生活苦难人员，另外一方要对其进行帮助，换句话说就是如离婚后一方无经济能力租赁房屋的，仍可以居住在离婚前的房屋内。第二十三题中华人民共和国继承法第三十三条规定：“继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。”最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见第六十二条规定：“遗产已被分割而未清偿债务时，如有法定继承又有遗嘱继承和遗赠的，首先由法定继承人用其所得遗产清偿债务;不足清偿时，剩余的债务由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还;如果只有遗嘱继承和遗赠的，由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还。”二、债务人的概念：债务人通常指根据法律或合同契约的规定，在借债关系中对债权人负有偿还义务的人。在财务会计学的术语中，债务人是指欠别人钱的实体或个人。简单地说，债务人也可以理解成是买方，而对应的债权人可以理解成卖方。第二十五题（二）未自然解除的继父母子女之间的继承 如果按照我国的司法解释，有些有扶养关系的继父母子女关系不能自然解除，需要法院作出是否准许的调解或者判决。因此生父（母）与继母（父）离婚后，当事人并没有提出解除继父母子女关系的诉讼，法院并没有作出是否准许的调解或判决，则继父母子女的关系仍然延续。因此如果此规则适用到继承法，则题设案件中，甲应当可以继承乙的遗产。 但是从继承的根据上来看，继承人又没有依据。继承根据的主要学理见解有以下四种：（ 1）意思说。意思说认为，死者常欲以其遗产传于其最亲近之人，故被继承人有遗嘱之自由。无遗嘱时，立法者亦应基于此自然之爱情，推测死者之意思，以定法定继承之归属。（2）家族协同说。以继承由于家族协同生活而来，未有一体的协同生活或协同感者，应