（国际法学专业论文）外国船员法的研究及对我国的借鉴.pdf

外国船员法的研究及对我国的借鉴 摘要 世界上如果没有船员 将有一半的人挨饿 将有一半的人受冻 这句话充分 说明了船员对世界的伟大贡献 因此必须保障船员的权益 促进航运业的健康繁 荣发展 为此世界上各航运国家都十分重视船员立法 2 0 0 6 年国家海事劳工公 约是保护船员权益最高标准的国际公约 美国 菲律宾 韩国 日本等航运发达 的国家都有自己独立的船员法 船员法的内容和制度相当的完善 我国是航运大 国 拥有4 0 多万海员 1 0 0 多力 内河船员 但是我国没有制定专门的 船员法 来保护这一特殊主体的利益 使得现有船员权益不能得到很好的保障 2 0 0 7 年 国务院出台的 中华人民共和国船员条例 也没有从根本上扭转这一局面 因此 我们必须重视船员的立法工作 从法律制度上保护这一特殊群体的利益 本文认 真分析了国际海事劳工公约和航运发达国家船员法中相关制度的规定 希望对我 国船员法的制定起到帮助作用 本文首先介绍船员立法的一些基本问题 包括船员的定义 船员职业资格 船员法的部门属性和船员法的立法结构 第二章重点介绍国际海事劳工公约和外 国国家船员劳动合同制度的具体内容 借鉴国际公约和外国国家船员法劳动合同 制度的优秀之处 建议我国将来制定船员法应该建立标准劳动合同制度 并介绍 了外国船员法中劳动条件和船员劳动合同期限的规定 对我国船员劳动合同制度 的完善也有指导意义 第三章重点介绍韩国船员灾害赔偿制度 指出其存在的重 要意义 建议我国将来制定船员法时也应该增设此制度 第四章重点介绍船员社 会保障制度 分析社会保障立法的各种类型及其优缺点 建议我国应该建立适合 我国国情的社会保障制度 第五章重点介绍船员中介机构及船员派遣制度 本章 理清了船员机构和船员中介机构的关系 对美国船员派遣制度作了介绍 并建议 我国应借鉴美国的劳动派遣制度 维护外派船员的利益 第六章全面评价了我国 刚刚出台的船员条例 指出其积极意义 但同时存在很多不足 简单叙述了我国 船员的立法现状 综观上述中外船员立法希望能对我国将来制定船员法起到帮助 作用 并对将来船员法的框架提出了建议 关键词 外国船员法研究 船员条例 建议 t h e s t l l d yo ff o r e i g ns e a m e n sl a wa n dr e f e r e n c ef o ro u r s a bs t r a c t i ft h e r ca r en oc r e w sm e m b e r so ft h ew o r l d m e r ew i l lb eh a l fo ft h ep e o p l ew h os u f f 醯 舫mh u n g e r m e r ew i l lb eh a l fo fp e o p l ew h o 盯es t a i n 9 11 1 1 i s 如l l yd e m o n s t r a t e s t l l a tt h e 洲sh a v e 伊e a tc o n 仃i b u t i o nt 0t h ew o r l d i ti sn e c e s s a r yt op r o t e c tt h er i 曲t s o f 凹e wm e i 曲e r st op r o m o t et h eh e a l mo ft h es l l i p p i n gi n d u s t 巧n o u r i s h f o rm i s r e a s o n m ew o r l d ss h i p p i n gc r e wm 锄b e rc o u n t r i e sa t t a c h 黟e a ti m p o r t 锄c et ot h e l e 百s l a t i v ec o u n c i l 2 0 0 6n a t i o n a lm 撕t i m el a b o rc o n v e n t i o ni st op r o t e c tm ec r e w o fm er i 曲t sa n di n t e r e s t so ft l l eh i 曲e s ts t a j l d a r d so fi n t e n l a t i o n a lc o n v e n t i o n s t h e u 1 1 i t e ds t a t e s t l l ep h i l i p p i n e s s o u t hk o r e a j 印a na n do t h e rd e v e l o p e dc o u n t r i e sc r e w h a si t so w nl a wa b o u tc r e w t l l ec r e vo ft l l ec o n t e n ta i l dm e t h o do fi m p r o v i n gt h e s y s t e mi st o o c h i n ai st h el a r g e s tm 撕t i m ec o u n t r i e s w i mm o r et h a n4 0m i l l i o n s e a f a r e r s c r e wm e m b e r so fm o r et h a n1o om i l l i o nr i v e r b u ti i lo u rc o u n t l 了t h e r ei sn o s p e c i a l c r e wa c t t op r o t e c tt h ei n t e r e s t so fm i sp a r t i c u l a rs l b j e c ts ot h a tt h ee x i s t i n g r i g h t sa n di n t e r e s t sc a i ln o tb ep r o t e c t e d p e o p l e sr 印u b l i co fc h i n ao r d i n a n c e c r e w d i dn o t 胁d 锄e n t a l l yc h a n g em i ss i t u a t i o ni n2 0 0 7 1 1 1 e r e f o r e w em u s ta t t a c h i m p o r t a i l c et om el e 酉s l a t i v eo ft 1 1 ec r e w 丘o mm el e g a ls y s t e mt op r o t e c tt h ei n t e r e s t s o fm i ss p e c i a lg r o u p i i l sp 印e r ac a r e m la n a l y s i so ft l l ei n t e m a t i o n a lm 撕t i m e l a b o rc o n v e n t i o n s 锄dm es l l i p p i n gc r e wm e m b e r sd e v e l o p e dt h es y s t e mo fl a w r e l a t e dt ot h er e q u i r e m e n t s 南rc r e wm e i l l b e r so nc h i n a sl a wh e l p t h i sp a p e rf i r s ti n t r o d u c e st h ec r e wt os o m eo ft h eb a s i cl e 舀s l a t i o n i n c l u d i n gt h e d e f i n i t i o no ft h ec r e w t l l ec r e l p r o f e s s i o n a lq u a l i f i c a t i o n t l l ec r e wp r o p e r t y1 a w d 印a n m e n t sa 1 1 dl a wi nt h el e 垂s l a t i v es t m c t u r eo fm ec r e w c h a p t e ri i f o c u s e so nt h ei n t e m a t i o n a lm 撕t i m el a b o rc o n v e n t i o n 锄df o r e i 印 n a t i o n a l1 a b o rc o n t r a c ts y s t e m t h ec r e w o ft h es p e c i 丘cc o n t e n t d r a w i n go n i n t e m a t i o n a lc o n v e n t i o n sa n dl a w so ff o r e i 弘c o u n t r i e si nt h e1 a b o rc o m r a c ts y s t e m t h ec r e vo ft l l eg o o do ft 1 1 ep r o p o s e d 如t u r ed e v e l o p m e i l to fc h i n a sl a ws h o u l d e s t a b l i s has t a n d a r dc r e wo fm ela b o rc o n t r a c ts y s t e m a n di n t r o d u c e dt h e1 a wo f f o r e i 盟c r e wm 翎1 b e r s 锄dc r e ww o r k i n gc o n d i t i o n s d u r a t i o n o fl a b o rc o n t r a c t p r o v i s i o n s o f o u rc r e wt oi m p r o v et h el a b o rc o n t r a c ts y s t e mh a sg u i d i n gs i 弘i f i c 锄c e c h a p t e ri i if o c u s e so nt h ek o r e a i lc r e wd i s a s t e rc o m p e n s a t i o ns y s t e m p o i n t i n go u t t h a tt h es i 印i f i c a i l c eo fi t se x i s t e n c e i ti sp r o p o s e dt h e 如t u r ed e v e l o p m e n to fc h i n a f s l a wo nm ec r e ww h e nt h es y s t e n ls h o u l db ec r e a t e d c h a p t e r f o c u s e so nc r e wm 锄b e r so ft h es o c i a ls e c u r i t ys y s t e m a n a l y s i so f t h e s o c i a ls e c 耐t y1 e 百s l a t i o na l l di t sa d v a n t a g e sa n dd i s a d v a n t a g e so fv 撕o u st y p e s r e c o m m e i l d a t i o n ss h o u l db ee s t a b l i s h e di nc h i n aw i mc h i n a sn a t i o n a ls o c i a l s e c l l r i t ys y s t e m c h 印t e rv f o c u s e so nt h ec r e wa n dt h ec r e wo ft h ed i s p a t c ho fa 1 1i n t e n i l e d i 叫s y s t e r i l t h ec r e ws o no u tt h i sc h a p t e ra i l dt h ec r e wo fm er e l a t i o n s h i pb e 帆e e i lm e i n t e m e d i a r yi n s t i t u t i o n so ft h eu n i t e ds t a t e si n t r o d u c e das y s t e mt os e n dm ec r e w a 1 1 ds u g g e s t e dt l l a tc h i n as h o u l dd r a w1 e s s o n s 行o mt h eu n i t e ds t a t e st os e n dm e1 a b o r s y s t e m m em a i m e n a l l c ec r e wa s s i 乎l m e n ti n t e r e s t s c h 印t e rv io fo u rc o m p r e h e n s i v ee v a l u a t i o n o ft h ec r e wh a sj u s ti n t r o d u c e d 1 e 西s i a t i o nt h a ti nt h ep o s i t i v es e n s e b u tt h e r ea r es t i l la 1 0 t1 e s st h a i la tt h es 锄et i m e ab r i e fd e s c 订p t i o no fm es t a t u sq u oo fc h i n a s1 e g i s l a t i v ec r e w ac o m p r e h e n s i v el o o k a tm ea b o v e m e n t i o n e dl e 酉s l a t i o na n df o r e i g nc r e wm e m b e r sh o p et om ef h t u r e d e v e l o p m e n to fo u rc o u n t r yh e l pm ec r e wa c t a i l dt h e 如t u r e 行锄e w o r ko ft h el a wo f t h ec r e ws u g g e s t e d k e yw o r d s t h es t u d yo ff o r e i g ns e a m a n t h es e a m a na c to f c h i n a a d v i c e 外国船员法的研究及对我国的借答 月i j 舌 我们常说经济的竞争其实是人才的竞争 只有掌握了人才这个民族才能屹立 于世界之林 航海事业是我国经济的重要组成部分 它的繁荣发展同样离不开高 级人才 而航海业的高级人才就是船员 船员的作用非常的重要 所以我们国家 要通过各种途径保障他们的权益 一个很根本的举措就是制定法律 从法律的角 度上保障他们的权益 但是由于我国历史上的原因 我国船员立法相当贫乏 在好多方面都是空白 在 开放化的现代我们有必要也有条件借鉴他山之石 博采众长 为我所用 我国的 有利条件有 l 我国有古老的航海历史 明朝的郑和下西洋曾经引起世界的惊叹 这说明中国 人民是有足够能力和潜力把航海事业做好的 2 我国有丰富的海洋资源有长长的 海岸线 这给我们提供了天然的客观条件和挑战对象 3 中国人民的重视海洋资 源的意识日益增强 4 当代和平与发展的大环境有利于制定法律促进发展 以前学者只是对某一个外国船员法做独立的研究 要么是对某国船员法研究 单 纯的针对某一个国家的船员制度进行分析以此给我国船员立法带来帮助 要么是 对某一个问题作深入的分析 停留在一个点上研究 但是由于各个国家国情不同 文化不同 不能只是局限于一个国家 本人本着从多个国家的角度出发 从各个 国家船员法中最优秀的制度中汲取营养 从船员立法总的各项制度上做分析 为 制定完整的船员法做铺挚 本篇论文就是基于此目的 将世界上航海业发达海事立法又很完善的国家的 优秀制度做一些描述和评价 再将我国船员立法存在的进步之处和存在的问题作 一下阐述 在知己知彼中 完善提高自己国家船员立法的水平 为将来制订比较 完备的船员法奠定坚实的法律理论基础 独创声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果 据我所知 除了文中特别加以标注和致谢的地方外 论文中不包含 其他人已经发表或撰写过的研究成果 也不包含未获得一 洼 塑逡直墓丝霞塞挂别直魉趁 奎拦亘窒 或其他教育机构的学位或证书 使用过的材料 与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作 了明确的说明并表示谢意 学位论文作者签名 刃之瑶砀签字日期 姗7 年 月乡日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留 使用学位论文的规定 有权保留 并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘 允许论文被查阅和借阅 本人授权学校可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索 可 以采用影印 缩印或扫描等复制手段保存 汇编学位论文 同时授权中国科学 技术信息研究所将本学位论文收录到 中国学位论文全文数据库 并通过网 络向社会公众提供信息服务 保密的学位论文在解密后适用本授权书 学位论文作者签名 涨码l 两 签字日期 呻杉月岁日函州 外国船员法的研究及对我国的借鉴 第一章船员立法概述 第一节船员的定义 只有弄清楚了船员的定义 才能明确船员法所保护的对象 才能弄明白船员 的内涵和外延 才能更好的把握船员法的立法宗旨和意义 船员在不同国家有不 同的称谓 有的称之为海员 首先我们来看一下国际海事劳工条约中关于船员的 定义 一 海事劳工条约关于船员的定义 第2 条1 f 海员 一词系指在本公约所适用的船舶上以任何职务受雇或从 业或工作的任何人员 i 船舶 一词系指除专门在内河或在遮蔽水域之内或其紧邻水域或适用港口 规定的区域航行的船舶以外的船舶 j 船东 一词系指船舶所有人或从船舶所有人那里承担了船舶经营责任并在 承担这种责任时已同意接受船东根据本公约所承担的职责和责任的另一组织或 个人 如管理人 代理或光船承租人 无论是否有任何其它组织或个人代表船东 履行了某些职责或责任 4 除非另有明文规定 本公约适用于除从事捕鱼或类似捕捞的船舶和用传统方 法制造的船舶 例如独桅三角帆船和舢板以外的通常从事商业活动的所有船舶 无论其为公有或私有 本公约不适用于军舰和军事辅助船 1 二 美国法律对船员的定义 在美国 船员的定义并不是固定的和统一的 在不同的时期和不同的法律中 定义都是不同的 在这里主要介绍一下三个定义 r o b l s o n 标准 在1 9 9 9 年 o f f s h o r e ec o v r o b i s o n 案中 2 联邦上诉法院第五巡回审判庭给 1 2 0 0 6 年国际海事劳工条约 2o 仟s h o r ec o v r o b i s o n 2 6 6f 2 d 7 6 9 5 lc i r 19 5 9 外国船员法的研究及对我国的借鉴 船员下了定义 被称为 r o b i s o n 标准 根据 r o b i s o n 标准 船员 是指 1 与在航船舶有固定联系或在航船舶上发挥实际作用的人员 和 2 该种人员所履 行的职责有助于船舶的航行功能或船舶的特殊任务 在1 9 3 4 年 w a r n e r v g o lt r a 案践意义不是很大 w i l a n d e r 中 1 联邦最高法院指出 船长也是船员 1 9 8 4 年 商船船员保护和救济法 对船员的定义 商船船员保护和救济法 将船长 船员分别定义 船长是指指挥船舶的人 船 员是指具有相应的资格并受雇或工作于船上的人员 科研人员 航海学校指导员 和航海学校学生除外 2 该法对船员定义的范围很大 船员包括任何在航行中的 船舶上履行职务的人 所以该法对法院审理案件的实标准 在1 9 9 1 年 m c d e r m o t ti n i l i n c v w i l a n d e r 案中 3 联邦最高法院对船 员概念进行了阐述 判断一个工人是否为船员的本质是他与船舶相联系的雇佣关 系 如果一个工人与船舶有雇佣关系 并且他履行的职责是有助于船舶的航行功 能或完成船舶的特定任务 那么 毫无疑问 他就是船员 这就是 w i l a n d e 标准 船员是指在船上为了取得工资而提供劳务的人 包括船长 海员和预备船 员 4 三 韩国船员法中有关船员的定义 船员分为船长 海员及预备船员 这里的 船长 是指指挥船员 监督船员 并肩负船舶的运航管理责任的船员 船员法上的船长是 a 为提供船上的工作而 被雇用且被船舶所有人选任为船长 b 指挥船舶 船员 海员 是指在船上工 作的除了船长以外的船员 分为职员和部员 职员 是指驾驶员 轮机长 轮 机员 通信长 通信员 运航长 运航员及其他依总统命令规定的船员 部员 是指除了职员以外的海员 预备船员 是指作为船员但不在乘务中的人 5 四 台湾地区 海商法 中的 船员 的概念包括船长在内 但同时 台湾地 区 海商法 中还另有 海员 这一概念 是指除船长以外的一切船舶之上组 1 w a m e rv g o l t m 2 9 3 u s l5 5 19 3 4 24 6 u s c a 1 0 1 0 l p 枷p h 2 0 0 3 3m e d e n n o t t i n t l i n c v w i l a n d e r 4 9 8 u s 3 3 7 9 9 l a m c 9 1 3 1 9 9 1 4 韩国船员法 第3 条第l 项 5 韩国船员法 第3 条第2 3 4 5 项 2 外因船员法的研究及对我圉的借鉴 成人员 台湾地区 海商法 将船员定义为受船舶所有人雇佣 服海上航行营运 之劳务 为海上商业企业之直接辅助者 台湾地区 海员管理规则 第四条以罗 列的方式规定了船员的范围 一 驾驶部 船长 大副 二副 三副 舵工 水手 长 水手 二 轮机部 轮机长 大管轮 二管轮 三管轮 机匠 加油夫 火夫 长 火夫 三 辅佐部 1 电信部门 报务主任 报务员 2 业务部门 业务主 任 理货员 事务员 茶房 厨役及其他服务船舶的人员 例如医生 护士 服 务生等 3 实习部门 驾驶或轮机实习生 1 四 我国船员条例对船员的定义 我国船员条例第四条规定本条例所称船员 是指依照本条例的规定经船员 注册取得船员服务簿的人员 包括船长 高级船员 普通船员 本条例所称船长 是指依照本条例的规定取得船长任职资格 负责管理和指挥 船舶的人员 本条例所称高级船员 是指依照本条例的规定取得相应任职资格 的大副 二副 三副 轮机长 大管轮 二管轮 三管轮 通信人员以及其他 在船舶上任职的高级技术或者管理人员 本条例所称普通船员 是指除船长 高级船员外的其他船员 2 船员的内涵和外延必须要弄准确 根据逻辑学知识如果内涵太深 则会外延 太狭小 如果内涵太浅则会外延太大 只有把握好尺度 才能保护准确群体的正 常利益和应得利益 从上述各个国家对船员的定义可以看出 我国的船员外延 有点狭小 既不包括实习生也不包括预备船员 这样使得他们的利益在法律上得 不到保护 不利于船员队伍的建设 其次船员的定义应当随着时代的变化作适当 的调整 法律是上层建筑 会随着经济基础的变动而变动 第二节船员职业资格 船员资格对一个国家的船员资源有着重要的影响 对一个国家的航运业的素 质也起着很重要的作用 资格是一个国家航运业主体的门槛 关注船员资格对于 个国家航运业的声誉和航运业的事故发生率都有着重要作用 黄何 国际船员市法趋势及我国船员屯法对策之研究 硕士学位论文 大连 大连海事人学2 0 0 2 2 中华人民共和国船员条例 3 外国船员法的研究及对我国的借鉴 一 同本船员职业资格 日本船员职业资格制度由日本国土交通省海事局负责 按照国际惯例和日本 船舶职员及小型船舶操作者法 建立的 职业资格的种类和等级较多 按照 2 0 吨以上的大船和2 0 吨以下的小船 对职业资格等级的划分不同 大船船员职 业资格分为一至六级海技士 航海 一至六级海技士 机械 一至六级海技士 通信 一至六级海技士 电子通信 等 小船分为3 级 日本船员职业资格的设置及其考试内容和办法与我国基本一样 都是遵照国 际海事组织的一般要求 考试分为学科考试和海技考试两部分 强调对职业资格 证书的注册管理 注册期为9 年 1 二 中国船员条例中关于船员资格的规定 我国船员条例第五条规定申请船员注册 应当具备下列条件 1 年满1 8 周岁 在船实习 见习人员年满1 6 周岁 但不超过6 0 周岁 2 符合船员健康要求 3 经过船员基本安全培训 并经海事管理机构考试合格 申请注册国际航行船舶船员的 还应当通过船员专业外语考试 我国船员条例第六条规定申请船员注册 可以由申请人或者其代理人向任何海事 管理机构提出书面申请 并附送申请人符合本条例第五条规定条件的证明材料 海事管理机构应当自受理船员注册申请之日起l o 同内做出注册或者不予注册的 决定 对符合本条例第五条规定条件的 应当给予注册 发给船员服务簿 但是 申请人被依法吊销船员服务簿未满9 年的 不予注册 2 国际上航运国家一般对船员职业实行船员注册管理和船员任职资格管理 颁 布船员条例之前虽然我国没有正式从立法上对规定船员注册管理 但实际做法与 国际上是类似的 在船员的任职资格管理方面 我国的做法早已与国际接轨 形成 了较为系统的管理体系 其中一些原则问题是以交通部规章的形式予以确定的 因此 船员条例 是现行的规范性文件基础上 并借鉴国际通行做法 形成的新 日本交通行业职业资格制度概况 h t t p w w w m o c g o v c n z h u z h a n z a i x i a n f h n g t a n j i d o n g c h e j c w h r y p j x i a n g g u a n z i i i a o 2 0 0 7 l o t 2 0 0 7 l o l 7 二 4 3 6 7 7 5 h t m l 2 中华人民共和国船员条例 4 外国船员法的研究及对我国的借鉴 的船员注册和船员任职资格管理规定 但从以上规定我们可以看出 我国船员资格规定太过于笼统 没有具体细化 的标准 而日本立法中则是因船舶吨位不同设置不同的考试 在以后的船员立法 中我们可以在这方面学习一下日本的做法 不拘一格降人才 因材施用 达到人 才使用利益最大化 第三节船员法的部门属性 笔者认为研究船员法必须先搞清楚船员法的部门属性 只有弄明白了船员法 的部门属性 才能把握制定原则 才能在立法过程中不会犯违背部门法的一些错 误 才能尽可能避免法律冲突 保持法律的协调性和整体性 所以我们来看一下 船员法的部门属性 一 船员法的部门属性 国外理论中关于船员法的部门属性问题有两种观点 一种观点认为船员法属 于海上行政法范畴 因为船员法中包含着船长的职务及权限和船员的船内纪律等 规定 与公权力和职责有关系 另一种观点认为船员法属于劳动法 是劳动法的 特别法 是社会保障法 但这一规定是基于海上劳动的特殊性 为了保护工作场 所的安全而做出的规定 的确船员法包括这两方面的内容 但是判断船员法的属 性应按照法理学知识从调整对象出发 深入本质 大连海事大学王秀芬所持的观点则是着船员法的部门属性由其调整对象所 决定 关于其调整对象 笔者认为应是船舶所有人和船员间的劳动关系 因而船员 法的部门属性应为劳动法 但并不同于陆上劳动法 而是具有自己特殊性的海上 劳动法 1 部门法是以一定的社会关系为调整对象的 具有独特调整方法的法律分类 在这里调整对象和调整对象分别构成部门法分类的两个基本指标 2 而船员法调 整的对象是船舶所有人和船员之间的劳动关系 所以说我同意王秀芬的观点 船 员法应当属于特别劳动法 即海上劳动法 1 王秀芬船员属性及其主要制度研究 大连海事大学法学院中国海商法年刊第l o 卷1 9 9 9 2 谢晖 陈金钊 法理学北京 高等教育出版社第9 9 页 5 外国船员法的研究及对我国的借答 第四节船员法立法结构 一 海事劳工公约的立法结构 国际劳工组织曾经制定很多有关船员的国际公约 以及建议书 内容涵盖 的范围也很广 波及船员的招募 安置 最低年龄 工作时间 安全 卫生 福 利 劳动监察和社会保障等方面 但是 由于社会在变革 时代在发展 许多公 约已经与社会时代脱轨了 而且规定的内容过于具体详细 所以很少国家批准通 过这些公约 正是在上述背景下 海事劳工组织制定了 2 0 0 6 年海事劳工公约 这一综合 性的公约 希望能将各项规则标准统一 减少法律冲突 能够真正起到保护船员 的作用 海事劳工公约 作为一部统一的国际船员法典 公约 由三大部分组成 正文 规则和守则 分别规定了序言 定义和适用范围 成员国的基本权利和原 则 海员的就业和社会权利 成员国的实施和执行责任 规则以及守则之a 部分 和b 部分的关系 与船东及船员组织协商 公约的生效 退出以及生效的影响 公约的保存人的职责 三方专门委员会 本公约的修正案 对守则的修正案 公约的标准语言等问题等等 2 0 0 6 年海事劳工公约 与以往的有关航运的国际 公约相比有以下特点 第一 更加灵活性 公约 既有强制性要求但又给缔约国 留有了一定的余地 比如区分强制性标准 a 部分 和非强制性标准 b 部分 的 规定 这样就有利于提高公约的适用范围 能够扩大批准的成员国的数量 第二 具有周全性 公约 考虑到政府 劳工和雇主的三方利益 从多个角度出发解决 问题 体现出很多创新性的解决方案 第三 具有权益保障性 公约 为船员从 各个方面为船员提供全面保护 公约 最可能地保障船员权益 如船员劳动合 同的签订必须遵守最低标准 同时还有船员具体的法律援助制度法律救济投诉机 制的规定 依靠船员国 船旗国和港口国的三方结合的比较完善的监督机制 使 船员在船上工作和生活条件能够处于有效地监督真正有效的保护船员的合法权 益 海事劳工公约 立法宗旨 立法原则 具体内容 都是比较成功的 值得 我国学习和借鉴 6 外国船员法的研究及对我国的借鉴 二 日本船员立法结构 日本国土面积比较狭小 所以很重视海洋资源的开发利用 是航海事业比较 发达的国家 也是船员法律制度比较完善的发达国家 让我们看一下日本的立法 概况 日本早在1 9 4 7 就制定了 船员法 并随着社会经济的发展对其进行了两 次修改 所以该部 船员法 是与日本国的经济相适应的 所以它在促进日本航 运业发展方面作出了很大的贡献 该法是一部综合性的船员立法 内容涉及船员劳动合同 船员社会保险 社 会福利 社会救济等社会保险方面的规定 同时对船长 船员的违法犯罪行为等 也规定了各种不同类型的诸如行政的 刑事的处罚等 内容相当的周全 该法第一章为总则规定了船员 海员 预备船员 职员 部员及工资 劳动 时间等概念 第二章规定了船长的十四项权利和义务 第三章规定了船员在船上 的纪律 船长的惩戒权 船长对危险的处理权 船长对特殊人员强制下船权 船 长在必要时请求行政机关援助 对船员争议行为的限制等事项 第四章对船员的 雇佣契约有关的事宜作了详细的规定 第五章规定了船员工资及报酬的确定方 法 支付方式和船员在伤病中的工资请求权 按比例支付报酬的最低额及设置报 酬支付簿 最低工资额等内容 第六章就劳动时间 假日及船舶定员的作了相 应的规定 第七章对船舶所有人带薪休假的给予 带薪休假日数及计算方法 带 薪休假的给予方法 带薪休假所含项目 此章适用的船舶范围等作出了详细规定 第八章是关于船员在船上的伙食供应标准 人身安全及医疗卫生等的规定 第九 章未成年船员 女子船员作业作出了一些限制性规定 日本 船员法 第十章规 定了船舶所有人对船员的灾害赔偿 第十一章对就业规则作出了相应的规定 该法第十二章主要规定的监督规则 第十三章是杂则部分 规定比较散乱 主要 是对前几章的补充 第十四章规定的是罚则 从日本船员法规定的总体内容可以看出 日本船员法规定的相当宽泛 保罗 万象 涉及面很广泛 中国在制定船员发时可以借鉴日本船员法的体系 制定一 部综合性的法律 从各个方面对船员和船舶所有人进行规范 这样就使得航海业 又一部统一的法律 为避免法律冲突 进行法律适用奠定良好的法律基础 7 外围船员法的研究及对我国的借鉴 第五节国际船员立法趋势 每个国家都不是孤立存在的 随着国际贸易的发展国家之间的关系更加紧 密 所以国家之间的法律必然会出现冲突不协调 我们在制定国际性的法律时 应当放眼世界 把握一下世界的方向和行动的脉搏取其精华 必能让自己的制度 不断完善达到与世界接轨同时完善自己的目的 一 国际上的船员立法趋势 一 国际统一性立法趋势 关于船员立法 有的国家制定了单独的 船员法 并辅之以配套的立法 如日本 德国 丹麦的船员法 西班牙的商船船员法 法国的海上劳动法 有的 国家或地区则在其他法律中对船员作出规范 例如我国台湾的海商法 意大利的 航海法 英国的商船法 加拿大的海运法 荷兰 巴拿马的商法中都包含有船员 法的内容 二 从侧重于义务立法到侧重于权利与义务相统一的立法趋势 相关国际公约及各国的船员立法 最初都是侧重于对船员义务的规定 如果 船员不遵守这些规定 就会受到相应的处罚 随着世界经济的发展 法律这一上 层建筑也在不断地发展和完善 从保障船员的基本生活需求 到赋予其经济发展 享受权 提高社会福利待遇和改善劳动条件 不仅仅规定了船员的义务 同时也 赋予其相应的权利 权利义务的统一成为其立法趋势 保护船员的基本人权 如 劳动权 休息权 人格权等 这是人类社会进步的标志1 由此看出 航海业发达的国家在船员立法方面都比较积极也比较完善 我国 作为一个航运大国应该单独为船员立法 也应该顺应国际趋势 侧重保护船员利 益 也就是航海业的主人的利益 只有保护好船员的利益 船员才有动力为我国 的航海事业做出一定的贡献 从而拉动我国经济的增长 提高我国的综合实力 1 黄纯辉 李罗明 国际船员立法趋势及对我国船员立法思考 世界海运 第2 8 卷3 期 第3 8 页 8 外困船员法的研究及对我国的借鉴 第二章船员劳动合同制度 第一节劳动合同概述 劳动合同就是指用人单位与劳动者之间建立劳动关系 明确双方权利和义务 的协议 劳动合同制度与每个劳动者的利益密切相关 在整个劳动法律制度当中 占有十分重要的地位 劳动合同关系着整个社会的稳定 因此我们国家在2 0 0 8 年新出台了劳动合同法保护全面保障劳动者的权益j 国际海事劳工公约在规则部 分对就业协议进行了相关的规定 在此的就业协议的规定就相当于我们国家的劳 动合同的规定 一 劳动合同和劳务合同的区别 首先明确船员法中所调整船员与船舶所用人或者船舶经营者之间的关系属 于船员劳动关系不属于劳务关系 下面介绍劳务合同和劳动合同的具体区别 1 合同性质不同 劳务合同是提供服务的合同 劳动合同是用人单位与劳动者之 间确定劳动关系的劳动用工合同 2 合同目的不同 劳务合同以提供劳务为目的 而劳动合同则是以劳动者成为 用人单位的内部成员为目的 3 受国家干预的程度不同 劳务合同更多的体现是当事人的意思自治 是当事 人平等协商一致的结果 国家干预的程度较小 而劳动合同除了体现当事人一定 意思自治外 更多的内容体现了国家干预 劳动法对合同的订立程序 用人单位 的义务 工作条件 劳动保护 最低工资 合同的解除等都作了特别规定 体现 了国家对劳动者的特别保护 4 主体及其关系不同 劳动合同中一方为劳动者 另一方为用人单位 其适用 范围只限于单位用工方面 劳动者在成为用人单位的内部成员后 遵守其内部的 规章制度 必须承担一定的工种或职务工作 劳动者和用人单位是领导和被领导 的从属关系 而劳务合同则不具备上述特征 9 法律调整不同 劳动合同由劳动法调整 劳务合同则属于民法调整 虽然合同 法没有对其做出明确规定 但司法实践中适用民法来调整 9 外国船员法的研究及对我困的借鉴 6 合同争议的处理程序不同 劳动合同发生争议时 必须先经过仲裁后 司法 机关才能介入 争议应适用劳动法的规定处理 仲裁机构或法院可以裁判用人单 位继续履行劳动合同 同样 合同解除应遵循一定的法定程序 而劳务合同发生 争议时 法院可直接受理 适用民法的规定处理 二 船员劳动合同的特征 船员劳动合同除具有劳动合同的特征但是具有特殊性的海上劳动合同 其特 殊性决定于海上劳动的特征 海上劳动的特征如下 一 长时间的乘务劳动 所谓的乘务劳动就是在移动的交通工具上的劳动 二 劳动时间的非规律性 船舶在运输过程中遵守一定的工作制 但船舶是在不平静的大海里移动 因此很 难保障正常的作息制度 会发生各种各样的紧急状况 这种不确定性就使得船员 工作具有不规律性 三 工作的危险性 船员是在大海中工作 这种工作场合就决定其比陆上工作发生意外的机率要大 发生意外的情况要多 危险既有来自海上环境气候的危险如狂风恶浪 也有船内 作业危险 船内作业危险包括由于船内的突起物和坑穴而跌倒 高空作业 危险 货物 缆绳的崩断等等 外来海上人为风险海盗 小偷等威胁 四 生活工作场合的艰苦性 受船舶面积的影响 供其活动的空间很少 获得外界的信息有限 因此船员的海 上生活是非常的寂寞和孤独的 对机舱人员来讲 还必须常年忍受高温 噪声 潮湿的环境 此外 还加之远洋航行没有足够的食品和新鲜的蔬菜等 会严重影 响船员的身体健康 再加之我国目前没有女船员所以船员还要过着长期与家庭 社会相分离的生活 这更是一种精神上的痛苦 五 海上劳动的国际性 航运业是沟通各个国家的事业 船员是使者 随着船员劳务外派的发展 船 员队伍愈束愈趋向国际化 再加之海上劳动的场所 所以船员劳动也向国际化发 展 所以各个国家制定船员法既要立足国内又要考虑国际的趋势 六 船员劳动的独立性 l o 外围船员法的研究及对我国的借骼 陆上劳动在缺少人力物力的情况下 很容易得到援助与支持 但是海上劳动 除非是遇到紧急情况 是很难得到外面的支持的 所以从船舶离丌港口之后 整 个船舶的船员就孤立奋战 假如有的船员生病或出现别的意外 就要增加其他船 员的劳动量 第二节2 0 0 6 年国际海事劳工公约关于就业协议的规定 国际海事劳工公约对就业协议进行了明确和详细的规定 我们看一下公约的 详细的规定 国际海事劳工公约标准a 2 1 一海员就业协议 1 各成员国应通过法律或条例要求悬挂其旗帜的船舶符合下述要求 a 在悬挂 其旗帜的船舶上工作的海员应持有一份由海员和船东或船东的代表双方签署的 海员就业协议 或者 如果他们不是雇员 契约性或类似协议的证明 为其提供本 公约所要求的体面的船上工作和生活条件 b 签署海员就业协议的海员在签字前应有机会对协议进行审查和征询意见 还 要为海员提供其他必要的便利确保其在充分理解了其权利和义务后自由达成协 议 c 有关船东和海员应各持有一份经签字的海员就业协议原件 d 应采取措施确保包括船长在内的海员在船上可以容易地获得关于其就业条 件的明确信息 并且这些信息 包括一份海员就业协议的副本 还应能够供主管 当局的官员 包括船舶所挂靠港口的官员查验 以及 e 应发给海员一份载有其船上就业记录的文件 2 如果集体谈判协议构成海员就业协议的全部或一部分 该协议的一份副本应 保留在船上 如果海员就业协议和任何适用的集体谈判协议的语言不是英语 以 下内容还应用英语提供 仅从事国内航行的船舶除外 a 一份协议的标准格式 和 b 根据规则9 2 集体谈判协议中要受港口国检查的部分 3 本标准第1 e 款中所述的文件不得包括关于海员工作的质量和其工资的陈述 该文件的格式 将要记录的细节和这些细节将被记录的方式应由国家法律确定 4 成员国应通过法律和条例 具体规定受其国家法律约束的所有海员 外国船员法的研究及对我国的借鉴 就业协议需要包括的事项 在所有情况下海员就业协议均应包括以下细节 a 海员的全名 出生日期或年龄及出生地 b 船东的名称和地址 c 订立海员就业协议的地点及日期 d 海员将担任的职务 e 海员的工资数额 或者如果适用 用于计算工资的公式 f 带薪年假的天数 或者如果适用 用于计算天数的公式 g 协议的终止及其终止条件 包括 i 如果协议没有确定期限 各方有权终止协议的条件 以及所要求的预先通知 期 船东的预先通知期不得短于海员的预先通知期 i i 如果协议有确定期限 其确定的期满同期 和 i i i 如果协议是为一次航程而订 其航行之目的港 以及到达目的港后海员应被 解雇前所须经历的时间 h 将由船东提供给海员的健康津贴和社会保障保护津贴 i 海员获得遣返的权利 j 提及集体谈判协议 如适用 以及 k 国家法律所要求的其他细节 5 各成员国应通过法律和条例确定海员和船东提前终止海员就业协议发出预先 通知的最短期限 最短期限的长度应在与有关船东和海员组织协商后确定 但不 得短于七天 6 在国家法律或条例或适用的集体谈判协议承认为合理的更短时间预先通知或 不经通知结束就业协议的情形下 预先通知期可以比最短期限更短 在确定这些 情形时 各成员国应保证考虑到海员出于值得同情的原因或其他紧急原因提前较 短时问通知或不通知就终止就业协议的需要 从2 0 0 6 年国际海事劳工公约关于就业协议的规定我们可以看出 就业协议规 定得相当的完整 包括海员的基本信息 工资的计算方式 协议中止的限制及条 件 津贴 以及社会保障等等 其特点很明显是是以保障船员的利益为宗旨 全 方位的保障船员的权益 这些都值得我们在制定船员法时借鉴 1 2 外国船员法的研究及对我国的借鉴 第三节韩国船员劳动合同制度 1 9 8 4 年 韩国船员法 规定 船员劳动合同是指以船员向船舶所有人提供劳 务而由船舶所有人支付工资为内容的合同 1 韩国船员法第四章标题就是船员劳动合同 再次详细阐述了船员合同的具体 内容 下面我们分析其中几条典型条款 韩国船员法第三十条规定 船员劳动合 同内容和实际劳动条件不一致时 船员可解除合同 并且可以向船舶所有人要求 损失赔偿 这一条是赋予船员的权利 即在劳动条件与合同不一致时 船员可以 要求解除合同并要求损失赔偿 这一条说明对于解除合同船员拥有选择权 可以 选择解除合同 也可以选择继续履行合同 但是无论如何有权要求支付损失赔偿 这就从很本保障了船员的正当权益 韩国船员法第三十一条规定 船舶所有人不 得规定 船员违反