判决实务劳务派遣中用工单位如何承担连带责任？聚法案例.doc

判决实务！劳务派遣中用工单位如何承担连带责任？聚法案例 一、 案件基本信息1、裁判书字号北京市第二中级人民法院（2015）二中民终字第4937号民事判决书2、案由：劳动争议纠纷3、当事人：上诉人（原审互为原、被告）：北京国视人力资源管理有限公司上诉人（原审互为原、被告）：中国教育电视台被上诉人（原审互为原、被告）：郭嵘二、 基本案情郭某在未与教育电视台签订书面劳动合同的前提下，进入教育电视台工作，后郭某与国视公司（教育电视台持有国视公司99%的股权。）签订劳动合同约定将郭某派遣至教育电视台，该合同在后来多次续签。因为国视公司不符合新法要求，无法承担派遣任务，由五湖四海公司作为教育电视台编外人员派遣公司。其后，郭某提出要求与教育电视台与国视公司签订无固定期限劳动合同，未果。国视公司作出督促通知且郭某签收了，该通知内容大致为，若郭某届时不与五湖四海公司续签劳动合同，则视为郭某放弃续签合同。后郭某年假后回公司，发现自己已经被“单方面解除劳动合同”。三、案件梳理1999年9月郭某进入电视台工作，未签订书面劳动合同。2005年3月郭某与国视公司签订劳动合同，约定将郭某派遣至该电视台工作。2014年3月在此之前双方多次续签劳动合同期限。2014年3月由于国视公司不符合相关法律，改五湖四海公司为其派遣公司。通知国视公司与派遣员工合同到期终止不再续签。2014年3月郭某要求与公司签订无固定期限劳动合同，未果。3月29日国视公司发布督促通知，如郭某届时不与五湖四海公司续签劳动合同，则视为放弃续签。2014年4月郭某休年假之后回单位上班，发现工位已经被别人占了。四、案件焦点教育电视台（用工单位）是否需要承担连带责任。五、一审情况原审法院经审理认为：劳动合同法第十四条规定，劳动者在该用人单位连续工作满十年的或者连续订立二次固定期限劳动合同的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案中，郭嵘与国视公司先后签订六次固定期限劳动合同，双方已符合签订无固定期限劳动合同的条件。而郭嵘也在劳动合同到期前（2014年3月24日）明确提出要与国视公司签订无固定期限劳动合同的要求，因此，国视公司应与郭嵘签订无固定期限劳动合同。同时，国视公司以郭嵘不与五湖四海公司签订劳动合同为由与郭嵘终止双方权利义务，不符合法律规定的用人单位可以解除劳动关系的情形。劳动合同法第四十六条第（五）款适用的前提条件是用人单位主体不发生变化，现郭嵘明确表示要与国视公司或教育电视台签订无固定期限劳动合同，其并非拒绝国视公司续订劳动合同，而是拒绝与五湖四海公司续订劳动合同。另外，国视公司在2014年6月30日之前并未丧失经营劳务派遣业务的资质，即便其到2014年6月30日止仍因无法完成增资、变更登记并获得行政许可而丧失资质，也不能以客观上尚未成就的条件否定当时仍具备资质的事实，因此其关于解除劳动合同的理由是劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化、致使劳动合同无法履行的主张，不予采纳。原审法院作出判决：一、判决生效之日起十五日内，北京国视人力资源管理有限公司、中国教育电视台连带支付郭嵘违法解除劳动关系赔偿金二十三万六千一百九十五元一角；二、驳回北京国视人力资源管理有限公司的诉讼请求；三、驳回郭嵘的其他诉讼请求；四、驳回中国教育电视台的诉讼请求。六、二审情况二审法院经审查认为：国视公司拒绝与郭嵘订立无固定期限劳动合同并与其终止劳动合同的行为属于违法终止，国视公司应向郭嵘支付违法终止劳动合同赔偿金。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。关于教育电视台是否对违法终止劳动合同赔偿金承担连带责任问题。2012年12月28日修改的劳动合同法第九十二条第二款规定：用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。该规定的实施表明，修改前的劳动合同法及劳动合同法实施条例所确定的劳务派遣单位与用工单位间双向连带赔偿责任，已变为只有在用工单位给劳动者造成损害的情况下，劳务派遣单位方与用工单位承担连带赔偿责任的单向责任承担方式。本案中，国视公司与郭嵘终止劳动关系的违法行为系其公司作为用人单位单方作出的，教育电视台在此过程中并未对郭嵘造成损害，故原审法院判令教育电视台对国视公司应支付的违法终止赔偿金承担连带赔偿责任明显与现行法律规定不符，本院对此予以改判。二审法院判决如下：一、撤销北京市西城区人民法院（2014）西民初字第21946号民事判决；二、北京国视人力资源管理有限公司于本判决生效后七日内支付郭嵘违法终止劳动合同赔偿金二十三万六千一百九十五元一角；三、中国教育电视台无需支付郭嵘违法终止劳动合同赔偿金二十三万六千一百九十五元一角；四、驳回北京国视人力资源管理有限公司的其他诉讼请求；五、驳回中国教育电视台的其他诉讼请求；六、驳回郭嵘的其他诉讼请求。法官释法及评析1、劳务派遣单位在签订无固定期劳动合同问题上是否适用劳动合同法第十四条第二款的规定及如何理解劳动合同法第五十八条第二款？劳动合同法第十四条第二款规定：有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。劳动合同法第五十八条第二款规定：劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬。本院认为，首先，综观劳动合同法的立法体例，其第十四条属于对劳动合同的订立问题所作的一般性规定，而第五十八条虽然在第五章关于劳务派遣的特别规定项下，但这只能说明因劳务派遣有一定的特殊性而专门予以规制，而不能当然认为劳务派遣用工方式下订立的劳动合同独立于一般劳动合同之外。其次，劳动合同法规定的用人单位应尽的义务，劳务派遣单位均应履行，这其中当然应当包括符合无固定期限劳动合同签订条件时即应当签订。再次，从立法本意上看，劳动合同法规定无固定期劳动合同的目的是为了解决实际用工中的劳动合同短期化问题，保障劳动者的合法权益。如果将第五十八条第二款理解为除外条款，劳务派遣单位与被派遣劳动者不适用无固定期限劳动合同的法律规定，则可能会存在用人单位通过劳务派遣方式规避无固定期限劳动合同订立从而损害劳动者合法权益的情况，这显然与劳动合同法的立法本意相悖。综上，劳务派遣单位仍应一体适用劳动合同法第十四条第二款关于签订无固定期限劳动合同的法律规定。2、劳务派遣单位在其劳务派遣资质接近到期但尚未到期的情况下，应否与符合签订无固定期限劳动合同条件的劳动者签订无固定期限劳动合同？回答此问题首先应当明确的是，劳务派遣中包含两层法律关系，即劳动者与劳务派遣单位（用人单位）之间的劳动关系、劳务派遣单位（用人单位）与用工单位之间的劳务派遣合同法律关系，这两层法律关系既相互依存，又各自独立，特别是在法律以先建立劳动关系、再向用工单位派遣的用工方式对劳务派遣予以规制的情况下，劳务派遣中的劳动关系作为前置关系完全可以独立于劳务派遣合同法律关系而存在，无须受其限制和制约。具体到本案，在郭嵘选择要求续签无固定期限劳动合同的情况下，国视公司应当与其签订并负有按法律规定的最低标准保障郭嵘权益的义务。国视公司以其与教育电视台之间的劳务派遣合同法律关系已经终止为由，不同意与郭嵘签订无固定期限劳动合同，是以实践中通常采用的先确定用人单位和岗位，再与劳动者建立劳动关系的非正常劳务派遣用工方式为基础所作的利己选择。3、关于国视公司与郭嵘续签无固定期限劳动合同是否属于法律禁止的经营新的劳务派遣业务？2012年12月28日公布的全国人民代表大会常务委员会关于修改中华人民共和国劳动合同法的决定（以下简称决定）自2013年7月1日起施行，该决定明确规定：本决定施行前经营劳务派遣业务的单位，应当在本决定施行之日起一年内依法取得行政许可并办理公司变更登记，方可经营新的劳务派遣业务。人力资源和社会保障部于2013年6月20日颁布的劳务派遣行政许可实施办法（以下简称实施办法）自2013年7月1日起施行，该办法第三十四条第二款规定：本办法施行前经营劳务派遣业务的单位，应当按照本办法取得劳务派遣行政许可后，方可经营新的劳务派遣业务；本办法施行后未取得劳务派遣行政许可的，不得经营新的劳务派遣业务。本院认为，虽然实践中对于劳务派遣单位与劳动者在多次签订固定期限劳动合同且用工单位、工作岗位均未发生变化的情况下续签劳动合同是否属于上述决定和实施办法中的经营新的劳务派遣业务尚存争议，但通观全文可知，上述两个法律文件的目的是禁止劳务派遣单位在未达到法定注册资本、未取得新的劳务派遣资质行政许可前的一年宽限期内违规经营劳务派遣业务，而非限制劳动合同的正常签订和履行。国视公司在没有劳务派遣合同法律关系的情况下与郭嵘签订劳动合同的行为不属于经营新的劳务派遣业务的违法行为。评析关于劳务派遣中派遣单位与用工单位连带责任划分的问题。我国劳动合同法第九十二条第二款规定，“用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣