（刑法学专业论文）隐私权的刑法保护.pdf

摘要 隐私权是私人生活自由权，是自然人对于私人信息自我控制、不被非法利用， 私人事务自主支配、不受侵扰和私人活动自主决定、不被侵犯秘密的自由权。隐 私权作为一项法律权利，它的发端可以追溯到十九世纪。1 8 9 0 年，塞缪尔沃伦 ( s a m u e lw a r r e n ) 与路易斯布兰代斯( l o u i sb r a n d e i s ) 提出了隐私权的概念。之 后，隐私权在美国逐步确立了自己的法律地位。二十世纪中期世界人权宣言、 公民权利和政治权利国际公约等国际人权文件明确了隐私权是一项基本人权。 本世纪以来，特别是近数十年来，科技手段和现代传媒技术的高速发展与普 及，我和很多人一样，已经感到人们的隐私和往昔相比减少了许多。当我们在各 类报刊、杂志、电视、网络等得知关于隐私相关案例，我们会发现：事态远比我 们想象的严重。侵犯隐私的行为已不在如往昔那样，只影响到那些有名的公众人 物。今天，即使是普通奉公守法的公民，也会面临相同的困境。并且，我们发现 在未来这个高科技的网络世界中，隐私权的保护将面临更大的挑战。尽管法律为 此提供了补偿措施，但是因隐私遭受侵犯所造成的伤害，正如你我所知的，是难 以数计的你能估算出在家里、商场试衣间里、旅馆房间里面被窥视或录像所 造成的伤害值多少钱? 我们越来越感到民法保护隐私权的不足，而刑事法，作为 一个社会共同体防卫体系的底线，对私人领域内隐私的保护给予必要关注是题中 应有之意。自世纪资本主义崛起之初，欧洲各国就已经开始在刑法典中特别规定 了侵犯个人隐私的犯罪，并将其雹于重要地位。2 0 世纪以来，随着英美法系各国 立法运动的发展，美国各州以及加拿大都制定了各自的刑法典，并在其刑法典制 定之初就将侵犯隐私权的犯罪明确规定在法典当中。也就是说，无论是具有大陆 法特质的德、法等国，还是沿袭英美法传统的美国、加拿大，甚至是带有混合型 特征的日本，其立法者均将关注的目光投向侵害个人隐私的行为，不仅在刑法典 中明确肯定该类行为的犯罪性，而且大多将侵害个人隐私犯罪作为专门一章或者 一节置于重要地位。然而，在全球范围内倡导对个人隐私进行充分保障的大潮背 后，我国的刑事立法及理论界却波澜不兴，对隐私权的刑事保护仍始终未被置于 其应有的地位，虽然民事领域中关于个人隐私权权的立法及论著浩如烟海，并呈 现出不断发展的态势，但这也恰好反衬出刑事相关领域的一片寂然立法上，有关 个人隐私保护的条款零散而缺乏系统性，并且对个人隐私的内涵与外延规定也不 够全面理论上，刑法学者们也未给予其必要的关注，以至于隐私权这一概念在我 国的刑事领域中从未有机会真正被民众所认知。 本文通过对隐私和隐私权概念作深入分析，从世界立法潮流、我国现行刑法 规定以及现实生活需要、国外隐私权刑法保护的理论和实践等层面详细论证了建 l 立体系化的侵犯隐私权犯罪的意义与必要性。在此基础上，提出了在刑法中完善 关于隐私权的立法方案，并对侵犯公民隐私权罪的构成要件以及本类罪的刑罚配 置等其它问题作了简要分析。 【关键词】隐私权刑法侵犯隐私权犯罪 2 a b s t r a c t t h er i g h to fp r i v a c yi st h ef r e e d o mr i g h to fp r i v a t el i f ew h i c hc o n s i s t so ft h e s e l f - c o n t r o lo fp r i v a t ei n f o r m a t i o ne x c l u d e do fu n l a w f u lu s e ，t h es e l f - d o m i n a t i o no f p r i v a t ea f f a i r sg o tr i do fi l l e g a li n t r u s i o n ，a n dt h es e l f - d e t e r m i n e do fp r i v a c ya c t i v i t i e s a v o i d e do ft h ei n v a d i n go fp r i v a t es e c r e t a sa t y p eo fl e g a lr ig h t ，t h ei n c i p i e n c yo ft h e r i g h tt op r i v a c ym a yb et r a c k e db a c kt ot h e19 mc e n t u r y i n 18 9 0 ，w a r r e na n db r a n d e i s f i r s t l yu s e dt h ec o n c e p to ft h er i g h tt o p r i v a c y t h eu n i t e ds t a t et h e r e a f t e rg r a d u a l l y e s t a b l i s h e dt h el e g a lp o s i t i o no f t h er i g h tt op r i v a c y i nt h em i d d l e2 矿c e n t u r y , t h e u n i v e r s a ld e c l a r a t i o no fh u m a nr i g h t s ”， t h ei n t e r n a t i o n a lc o v e n a n to nc i v i la n d p o l i t i c a lr i g h t s a n do t h e ri n t e r n a t i o n a lh u m a n r i 出t sd o c u m e n t a r i e sa c k n o w l e d g e dt h e s t a t u so fab a s i ch u m a n r i g h to ft ，h er i g h tt op r i v a c y s i n c e2 0 t hc e n t u r ys p e c i a li np a s td e c a d e s ，s c i e n c ea n dt e c h n o l o g yi n s t r u m e n ta n d i sb e c o m i n gp o p u l a rw i t hp e o p l e ，f o rm el i k eo t h e r , ir e a l i z e dt h a tp e o p l e sp r i v a c yr i g h t c a s e sf r o mt h ep r e s s ，t h em a g a z i n e s ，t vp r o g r a m sa n dt h en e t w o r k ，w ec a nf i n dt h e t h i n g sb e c o m ew r o s et h a nw et h o u g h t a c to fi n f r i n g i n gn o to n l yf a m o u sp u b l i cp e r s o n s u f f e rf r o mt h es i d ee f f e c tb u ta l s ot h ec o m m o n p e o p l e ，a l s of a c et h es a m ep r e d i c a m e n t , a n dw en o wr e a l i z et h a t p r o t e c t i o no fp r i v a c yr i g h tw i l lf a c em o r ec h a l l e n g et h a n o t h e r w i s eb e f o r ei nt h ef u t u r eh i g h l yt e c h n o l o g yw o r l d i ns p i t eo ft h el a wp r o v i d e c o m p e n s a t e df o rt h i sp r i v a c ys u f f e r i n gh u r tf o rp e o p l ei su n c o u n t a b l e ，2 l si ti sk n o w , w h e ny o ua th o m e ，s h o p p i n g ，f i t t i n gr o o m ，a n dh o t e lw a sp e e k e do rv i d e oh u r t ，h o wc a l l w ee s t i m a t et h eu n s e e nl o s s ? w ei n c r e a s i n g l yf e e lt h a tc i v i ll a wp r o t e c t i o np r i v a c y r i g h t se x i s td e f i c i e n c yo u rp r e s e n tc i v i lr i g h ti sn o tp e r f e c tf o rp r o t e c t i o np r i v a c yr i g h t , l a w m a k i n gf o rf r o mo u rr e a ll i f e w h i l ec r i m i n a ll a w , a sab a s el i n eo fs o c i a ld e f e n s e ， s h a l lp a ym u c hi n d i s p e n s a b l ea t t e n t i o nt ot h ep r o t e c t i o no f p r i v a t es e c r e t e s a tt h ei n i t i a l s t a g eo fc a p i t a l i s mi nt h e19 t hc e n t u r y , v i o l a t i o no fp r i v a t es e c r e t e sh a db e e nav a r y i m p o r t a n tp r o v i s i o ni ns o m ee u r o p ec o u n t r i e s p e n a lc o d e w i t ht h ed e v e l o p m e n to f l e g i s l a t i o ni nc o m m o nl a ws y s t e mc o u n t i e ss i n c et h e2 0 t hc e n t u r y , a m e r i c a na n d c a n a d i a nl e g i s l a t o r sa l s op u tt h ep r o v i s i o na b o u tp r i v a t es e c r e t e si n t ot h e i rp e n a lc o d e s h o w e v e r , i ng l o b a la d v o c a c y ，f o rt h ef u l l - p r o t e c t i o no fp r i v a t es e c r e tb e h i n dt h et i d e ，o u r c r i m i n a ll e g i s l a t i o na n dt h e o r i s t sh a v eb i l l o w so u to ff a s h i o n i nt h ec o n t r a s t ，p r o t e c t i o n o fp f i v a t es e c r e t e sh a dn e v e rb e e np u ti nav i t 村p o s i t i o ni no u rc o u n t r y sl e g i s l a t i o na n d t h e o r y , a n ds ot h a tt h ec o n c e p to f p r o t e c t i o no fp r i v a t es e c r e t e h a dn e v e rb e e ns e e ni n t h ep e n a lc o d eb yc h i n e s ep e o p l e 3 t h et h e s i sm a k e sap r o f o u n da n a l y s i so nc o n c e p t so fp r i v a c ya n dp r i v a c yr i 曲ta n d t h e np r o v e st h em e a n i n ga n dn e c e s s i t yo fe s t a b l i s h i n gs y s t e m a t i co f f e n s eo fi m p i n g i n g t h ep r i v a c yf i g h tf r o mt h ef o l l o w i n ga s p e c t s ：t h ew o r l dl e g i s l a t i o nt r e n d s ，p r e s e n t c r i m i n a lr e g u l a t i o ni nc h i n aa n dp r a c t i c a ln e e d ，f o u n d m i o na n de f f e c t i v e n e s so ft h e c r i m i n a lp r o t e c t i o no ft h er i g h to fp r i v a c yc a r r i e do u ti nf o r e i g nc o u n t r i e s b a s e do ni t ， t h et h e s i sp u tf o r w a r dt h el e g i s l a t i o np r o g r a m sa b o u tp r i v a c yr i g h ti nt h ec r i m i n a ll a w , a n dm a k eab r i e fa n a l y s i so nc o m p o n e n t so fo f f e n s eo fi m p i n g i n gp r i v a c yr i g h ta n d c r i m i n a lp u n i s h m e n to fi t k e yw o r d s p r i v a c yr i g h t sp e n a lc o d e o f f e n s e sa g a i n s tp r i v a c yr i g h t s 4 独创性声明 本人声明所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究 工作及取得的研究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致 谢的地方外，论文中不包含其他入已经发表或撰写的研究成果， 也不包含为获得江西财经大学或其他教育机构的学位或证书所 使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均 已在论文中作了明确的说明并表示了谢意。 签名：纽日期： 关于论文使用授权的说明 本人完全了解江西财经大学有关保留、使用学位论文的规 定，即：学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借 阅；学校可以公布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印 或其他复制手段保存论文。 ( 保密的论文在解密后遵守此规定) 签名：姆导师签名：噬 日期： 一、隐私和隐私权 一、隐私和隐私权 ( 一) 隐私 隐私，英文名字为p r i v a c y 。有隐居、秘密、私下之意。隐私是一个发展的 概念，不同的国家、民族，不同的历史时期，人们对隐私的认识是有差异的。法 国法称之为个人生活，日本法称之为私生活，我国台湾地区有学者称之为秘密。 我国传统上将隐私与阴私等同，这种界定显然过于狭窄，阴私侧旨与男女两性有 关的事情，是私生活秘密的一种，阴私概念不足以概括全部的隐私。张新宝教授 认为：隐私又称私人生活秘密或私生活秘密，是指私人生活安宁不受他人非法干 扰，私人信息保密不受他人非法搜集、刺探和公开。隐私包括私生活安宁和私生 活秘密两个方面。2 要对隐私进行界定是一个十分困难的，笔者认为可以加以综合理解。隐私已 经涵盖了个人及个人生活的所有环节，同时也将涉及社会生活的所有领域，在这 种情况下，要想对隐私下一个可被划门普遍接受的确切概念，恐怕只能是种良 好的愿望。但是，尽管在人类社会发展的不同历史阶段和在相同时期的不同国家 与不同民族，人们对隐私或私人生活的内容之认识存在差异，然而在现代社会相 同或相似的物质生活条件尤其是相近的科技发展水平的条件下，人们对隐私的认 识在基本内容方面仍是相似的。根据我国的具体情况，结合国外的理论研究成果， 本人认为隐私的内容至少包括以下两个方面：个人信息的保密和个人生活安宁。 具体来说，个人信息的保密又包括个人的储蓄、财产状况不受非法调查或公开， 但是依法需要公布财产状况的除外，司法部门依正当程序进行的调查除外：个人 的通信、日记和其他私人文件不受刺探或非法公开，个人数据不受非法调查或公 开；个人的社会关系，包括亲属关系、朋友关系等，不受非法调查或公开；个人 的档案材料、个人数据不得非法公开或扩大知晓范围、用于不当用途；个人不向 社会公开的过去或现在的纯属个人的情况( 如多次失恋、被罪犯强奸、患有某种 疾病或者曾经患有某种疾病等) ，不得进行收集或公开；个人的任何其他纯属私人 内容的个人资料、数据，不得非法加以搜集、传输、处理和利用。个人生活安宁 包括个人的姓名、肖像、住址、住宅电话、身体肌肤状态( 尤其是性器官) 的秘密， 未经本人许可，不得加以刺探公开或传播：个人的生活，尤其是住宅内的活动不 受监视、监听、窥视、摄影、录像、但依法监视居住者除外；个人的住宅不受非 法侵入、窥视或骚扰：个入的性生活不受他人干扰、干预窥探、调查或公开。 ，卜律现代i 商级英汉双解词典北京商务印书馆1 9 9 7 年版，第1 1 7 4 页 2 张新宝l l ：私权的法律保护，群众出版社2 0 0 4 年版，第7 页 1 隐私权的刑法保护 ( 二) 隐私权 1 、隐私权的概念 近现代的法制化过程中没有隐私权的概念。法国民法典和德国民法典 作为大陆法系民法典的代表，也没有隐私权的概念，所以也就没有隐私权的理论。 隐私权的概念和理论，最初源于美国。1 8 9 0 年，美国法学家路易斯布兰蒂斯和 萨莫尔华伦在哈佛大学的法学评论上，发表了一篇著名的论文隐私权， 提到“保护个人的著作以及其他智慧感情的产物之原则，是为隐私权，。随后美国 就隐私权问题进行了大量研究，上世纪三、四十年代，美国法院出现隐私权的判 例。1 9 4 0 年s i d i s 诉e r 出版公司案，法官对隐私权予以认可，被美国法学理论 界称为“是法学影响法院审判的一个杰出事例。”后来出现了专门的联邦隐私法， 各州也出现了类似的法规。六十年代后，著名法学家威廉罗塞在他的美国侵权 行为法( 第二次重述) 中把隐私权分为四部分，即与私人生活有关的、与安宁生 活有关的、与形象有关的、与姓名有关的隐私权。英国对隐私权的研究不甚发达， 隐私立法也很零碎。英国自从发生戴安娜王妃事件以后，才开始对隐私权问题引 起足够重视。现阶段正在为隐私权的保护系统化和专门化作出努力。在大陆法系 国家中，德国的大多数判例和法学家认为，德国民保护隐私与名誉 的司法解释。 法国为隐私权保护于1 9 7 0 年7 月1 1 日通过第7 卜6 4 3 号法律，增补了民法 典第9 条，规定了隐私权保护，即“任何人有权使其个人生活不受侵犯”。1 9 7 8 年通过了保护个人数据的法律。我国的近邻同本，其民法没有隐私权的具体规定， 但二战后在修改的民法典中，确立了“个人尊严及两性实质 等为民法解释的最 高准则，而个人尊严包括了隐私权。我国台湾地区也于1 9 9 5 年作出相关立法， 对隐私权加以保护。 我国对隐私权的保护，没有明确的法律、法规规定，但在1 9 8 8 年的关于贯 彻执行( 民法通则) 若干问题的意见、1 9 9 3 年的关于审理名誉权案件若干问 题的解答中均规定：公布、宣扬他人隐私，致使他人名誉受害的，应认定侵害 他人名誉权。由此，隐私权初见于成文法律，但对其保护采用的是间接保护方法， 而不是直接保护。即将隐私权纳入到名誉权中加以保护。2 0 0 1 年最高人民法院颁 布关于确定侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释，在此解释中隐私权虽仍未 被确认为一种独立人格权，但是该解释隐含隐私权保护的内容，其不失为一种立 法上的进步 关于隐私权的概念，各国学者的观点不尽相同。英国牛津法律大辞典认 为：“隐私权是不受他人干扰的权利，关于人的私生活不受侵犯或不得将人的私生 2 一、隐私和隐私权 活非法公丌的权力要求”。“法学大辞典指出，“隐私权为公民以自己个人生 活秘密和个人生活自出为内容，禁止他人干涉的种人格权”。张新宝认为“隐 私权是指自然人享有的私人生活安宁与私人信息秘密依法受到保护，不被他人非 法侵扰、知悉、搜集、利用和公开的一种人格权。 5 杨大飞先坐认为“隐私权是 自然人享有的对其个人的、与公共利益无关的个人信息、私人活动和私有领域进 行支配的一种人格权。6 王娟先生认为“隐私权是指公民个人和死者所享有的个 人信息不被非法获悉和公开、个人生活不受外界非法侵扰、个人私事决定不受非 法干涉的一种独立人格权。 7 王秀哲女士认为“隐私权是自然人对于私人信息自 我控制、不被非法利用，私人事务自主支配、不受侵扰和私人活动自主决定、不 被侵犯秘密的自由权j ” 尽管对隐私权的概念有不同的解释，但笔者认为他们对隐私权的定义也有许 多相同之处，例如：隐私权所保护的内容一般包括私人生活安宁与私人信息保密， 对隐私权的侵害，通常有非法侵扰、刺探、利用和公开等主要方式。笔者认为对 隐私权概念较为合理的表述应为：隐私权是指自然人在不危害社会公共利益的前 提下，对其私人活动、个人信息等个人活动领域内不为或不欲为他人所知悉的秘 密，不为他人所干涉的权利。 2 、隐私权的主体 隐私权的主体，是指谁能依法享有隐私权。对隐私权的主体，国内学者存在 较大分歧。多数人认为隐私权的主体仅限于自然人，少数人认为隐私权的主体既 包括自然人也包括法人。9 1 有入主张隐私权的主体仅限于生存的自然人而不包括 死者，有人则认为隐私权的主体不仅包括生存的自然人而且包括死者。0 笔者不同意国内一些学者把隐私权的主体界定为包括法入的观点。从基本权 利的角度出发，隐私权的主体是自然人，是人之为人所必然具有的权利，当自然 人的隐私权受到侵犯时，就可能有精神痛苦、心情郁闷等现象。无论如何拟制或 实实在在地认可法人的人格，它都不可能具有像自然入样的情感因素和过程。 因此，法人不可能有如自然人一样的安宁居住要求和因私人信息被搜集、披露或 者不当利用而产生的精神痛苦。法人有自己的秘密，但是是具有财产性质的商业 秘密，和我们这里讨论的体现人的尊严和个人自治的权利毫不搭界，所以，隐私 q 小津法律火辞典，光jf i 报也版社1 9 9 8 年贩。第7 1 9 页。 4 邹瑜、顾明：法学大辞典中国政法大学出版社1 9 9 1 年版，第 5 0 0 页。 1 张新宝： 隐私权的法律保护，群众出版社2 0 0 4 年版，第1 0 页 正利民：人格权法新论。吉林人民出版社1 9 9 4 年版，第4 8 7 页 q ! l j 利民、杨曲：新：人格权0 新闻侵权，中国方正i 1 ；版社1 9 9 5 年版，第4 1 2 页 q 牛秀哲：隐私权的宪法保护社会科学版文献出社2 0 0 7 年版，第3 5 页 9 会谨琪： 民泫教程，百家出版社1 9 9 0 年版，第1 4 6 页 l i 利民、杨矗新：人格权与新闻侵权。中国方正日j 版社1 9 9 5 年版，第4 1 2 页 3 隐私权的开1 j 法保护 啊 权的权利主体不可能是法人。对隐私权的主体包括法人的理解也是我国民法学者 研究隐私权的法律保护问题的思路，作为刑法保护的基本人利，隐私权的主体当 然不能包括法人。 至于隐私权的主体是否包括死者，笔者认为对隐私权的含义的界定不宜无限 地扩大范围，从人之为人的属性出发，对私人事务、私人生活的决定、支配这样 的自治权而言，死者是没有办法行使的，隐私权的主体只能是活生生的个体人。 对于死者的人格尊严，法律是以名誉权加以保护的。 3 、隐私权的权利性质 ( 1 ) 隐私权是一项独立的人格权， 对隐私权的保护是为了维护自然人在市民社会里的资格和尊严所必须具备 的，因此它属于人格权的一部分：人格权包括多项权利，如生命健康权、姓名权、 肖像权、名誉权、人生自由权、隐私权等。相对于生命权、安全权、人身自由权 这些人格权而言，隐私权不仅晚出而且显得也不是特别重要。实际上，作为一种 承认个人自治价值的人格权，它的出现有赖于社会的发展和进步。在大多数贫困 社会中，都几乎没有什么私隐，因此，人们可以很容易直接观察到其他人的隐秘 生活。人们的物质生活越发达，个人的价值和精神生活追求就越高，社会对人的 尊重也就越提升，这无疑是社会进步的最显著的标志。作为一项独立的人格权， 隐私权应当具有人格权的一切属性。 ( 2 ) 隐私权的可克减性 一些关于人权的国际或者区域性条约、公约中，一般将隐私权规定为可克减 的权利，即在社会紧急状态威胁到国家生存的情况下，可以对这种权利在一定期 限内加以限制、乃至暂停。隐私权的可克减性表明了国家的公共权力在社会紧急 状况下的优先性。但是，即使在这样的紧急状态下，国家也应当依法行政。 ( 3 ) 隐私权的可支配性7 在实践中，自然人可在一定范围内披露自己的隐私，也可以让他人在一定程 度上介入自己的私人生活。这表明隐私权为一种支配权。权利主体对自己的某些 隐私权的利益的放弃，是行使隐私权的一种方式，犹如财产所有权人以赠与的方 式处分自己的财产亦为行使财产所有权一样。但是这种人格权性质的支配权有自 己的一些特点：首先，权利主体不可能完全放弃对自己隐私权的保护，否则人格 尊严将不复存在：其次，对自己披露等支配行为不得违反公序良俗；最后，在涉 及公共隐私等问题时应当保护他人的隐私权。 1 陈春龙：论非常时期的依法行政，法学研究19 9 3 年第五期 4 一、隐私和隐私权 ( 三) 我国隐私权法律保护现状 由于历史和文化的原因，中国的隐私权立法比较落后。我国对隐私权的真正 保护始于二十世纪八十年代初。在近二十年的发展进程中有了明显进步，但在总 体上呈现“内容少、法律散、手段弱 的特点。内容少是指国内对隐私权客体的 认识不成熟，隐私权保护涉及的具体内容少；法律散是指国内隐私权的法律散见 于宪法、民法、法律、司法解释之中，没有形成一个体系，缺少专门规定；手段 弱是指隐私权保护措施缺乏，没有根据它的特殊性采取特殊的手段。随着中国从 计划经济转向市场经济，隐私权的价值逐渐被越来越多的人认识。随着世界各国 纷纷立法承认隐私权，中国的隐私权法律保护也逐渐发展起来。目前我国对隐私 权保护的法律手段有如下几个方面： 1 、宪法对个人隐私权的保护 我国宪法第三十八条规定：“中华人民共和国公民的人格尊严不受侵犯，禁止 用任何方法对公民进行侮辱、诽谤和诬告陷害。 人格尊严是一个基本的法律范畴， 儿维护主体作为一个法律意义上的人而且是体面的人的一切要素，均可认为属于 人格尊严所涵括的权利或权益，自然也就包括隐私权利。 宪法第三十九条规定：“中华人民共和国公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查 或者非法侵入公民的住宅。 这条规定可以认为是对隐私权的重要的内容之一一 私生活安宁的直接确认与保护，另外也为刑法和民法对公民私生活安宁之分别保 护提供了依据。 宪法第四十条规定：“中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律保 护。除因国家安全或者追究刑事犯罪的需要。由公安机关或者检察机关依照法律 规定的程序对通信进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通 信自由和通信秘密。”但这一条也间接地将公民的通信自由和通信秘密规定为可克 减的权利，即司法部门依法定程序可以对其加以限制。 宪法中对隐私权保护的间接或直接规定，这虽然没有出现“隐私权 的字样， 却隐含着对隐私权的认可和保护。也是给其他法律、法规对隐私权保护提供了保 护的依据。 ，v - 2 、民法对个人隐私权的保护及相关司法解释 民法或侵权行为法对个人隐私权的保护分为两种情况。第一，以立法、判例 或司法解释的方式，直接确认隐私权为一项独立的民事权利( 人格权) ，确认侵犯 隐私权为独立的侵权行为诉因，受害入可以侵犯隐私权之诉而请示赔偿或其他民 事救济。第二，法律不确认隐私权为独立的民事权利，当自然人隐私受到侵害时， 5 隐私权的刑法保护 可以依据侵害名誉权或肖像权以及非法侵入等诉因提起诉讼并获得赔偿或者其他 民事救济。 我国民法对自然人隐私权的保护属于第二种，我国民法通则第1 0 1 条规 定：“公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽房等 方式损害公民、法人的名誉。”这条一般性地规定了公民的人格尊严受到法律保护， 而一般认为，隐私权应当属于人格尊严的一部分。 最高人民法院关于贯彻执行( 中华人民共和国民法通则) 若干问题的意见 第一百四十条第一款规定：“以书面、口头等形式宣扬他人的隐私，或者捏造事实 公然丑化他人人格，以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉，造成一定影响的， 应当认定为侵害公民名誉行为。 这一司法解释弥补了民法通则未规定隐私权的重 大缺陷，对隐私权的立法保护具有重大的意义。 最高人民法院在关于审理名誉案件若干问题的解答( 1 9 9 3 年8 月7 同) 中 再次强调指出：“对未经他人同意，擅自公布他人的隐私材料或以书面、口头形式 宣扬他人隐私，致人名誉受到损害的，应按照侵害他人名誉权处理。 这条司法解 释认定“对未经他人同意，擅自公布他人的隐私材料 造成伤害的，也属于侵权 行为。与前条相比，在行为方式上扩大的范围。 最高人民法院在关于审理名誉案件若干问题的解释【法释( 1 9 9 8 ) 2 6 号】 中指出：“医疗卫生单位的工作人员擅自公开患有淋病、梅毒、麻风病、艾滋病等 病情，致使患者名誉受到损害的，应当认定为侵害患者名誉权。 医疗卫生单位的 工作人员擅自公开患者病情，属于揭露、宣扬隐私的行为。最高法院也将这种行 为定性为“侵害名誉权 的行为。 最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释【法释 ( 2 0 0 1 ) 7 号】第一条第二款规定：“违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私 或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人 民法院应当依法予以受理。”从这条司法解释看出一个重大的变化，不再将侵害隐 私的行为归入侵害名誉权的行为，隐私权的保护获得了相对独立的地位。但不足 之处在于，不应当将“违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格 利益 与侵害隐私权相并列或作为前提条件。 3 、刑法对个人隐私权的保护 我国刑法在现行的整个法律体系中属于公布较早的法律，尽管立法中没有直 接使用“隐私，或“隐私权 的概念，也没规定诸如“侵犯公民隐私权罪 之类 的罪名，但其中的某些条款却可理解为包含着对公民隐私权的保护。 刑法第二百四十五条规定：“非法搜查他人身体、住宅，或者非法侵入他人住 6 一、隐私和隐私权 f。 宅的处三年以下有期徒刑或者拘役。 ” “司法工作人员滥用职权，犯前款罪的，从重处罚”。非法搜查他人身体或住 宅、侵入他人住宅，属于侵犯公民隐私的情形之一种，是对公民个人私生活安宁 的侵入。刑法的这一条规定有利于公民私生活安宁的保护。 。第二百五十二条规定：“隐匿、毁弃或者非法开拆他人信件，侵犯公民通信自 由权利，情节严重的，处一年以下有期徒刑或拘役。” 第二百五十三条规定：“邮政工作人员私自开拆或者隐匿、毁弃邮件、电报的； 处二年以下有期徒刑或者拘役。 上述三罪共同规定在新刑法分则第四章侵犯公民人身权利、民主权利罪中， 初步构建了我国现行刑法保护隐私权的立法框架。此外，在刑法第六章妨碍社会 管理秩序中还规定了非法使用窃听、窃照专用器材罪第，对防范侵害隐私权犯罪 有积极意义，该条规定“对非法使用窃听、窃照专用器材，造成严重后果的，处 二年以下有期徒刑、拘役或管制”。在司法实践中，根据有关司法解释，对于张扬 他人隐私，侮辱人格，情节严重的，可以侮辱罪定罪处罚以揭露隐私相要挟，敲 诈勒索他人钱财的，则构成敲诈勒索罪。 4 、诉讼法对个人隐私权的保护 程序法从证据收集、运用和不公开审理的角度对于个人隐私的保护规定。中 华人民共和国行政诉讼法第3 0 条规定：“代理诉讼的律师可以依照规定查阅本 案有关材料，可以向有关组织和公民调查，收集证据。对涉及国家秘密和个人隐 私的材料，应当依照法律规定保密。经人民法院许可，当事人和其他诉讼代理人 可以查阅本案庭审材料，但涉及国家秘密和个人隐私的除外。第4 5 条j “人民法 院公开审理行政案件，但涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的除外。” 中华人民共和国民事诉讼法第6 6 条规定：“证据应当在法庭上出示，并 由当事人互相质证。对涉及国家秘密i 商业秘密和个人隐私的证据应当保密，需 要在法庭出示的，不得在公开开庭时出示。”第1 2 0 条规定：“人民法院审理民事 案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。 有人认为，隐私权是刑事程序的基本权利，尽管从其产生来看通常被认为是 一种民事权利，各国宪法和国际人权法对隐私权的确认，也都表明隐私权作为民 事权利的重要性以及用公法形式对抗政府部门侵权的必要性。但是这并不能否认 隐私权作为刑事程序基本权的属性。” 中华人民共和国刑事诉讼法第1 5 2 条规定：“人民法院审判第一审案件应 当公开进行。但是有关国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理。 疆汀振秫：阮私权：刑事程序菸本权 载法学家2 0 0 3 年第4 期 隐私权的刑法保护 我们可以看出，三大诉讼法在审理案件中注意了对于公民隐私不予公开的保 护，但是，从上述规定可以看出，个人隐私是作为一种客观事实规定在三大诉讼 法中的，并没有任何权利保护意义上的规定。 5 、其他法律对个人隐私权的保护 其他法律尤其是行政法律和行政法规中也有分散的从不同的角度保护自然人 隐私权或者隐私利益的规定。我国为了规范网络隐私保护，1 9 9 8 年3 月6 同国务 院信息办发布了中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理的暂行规定实施 办法。其第1 8 条规定：“用户应当服从接入单位的管理，遵守用户守则；不得擅 自进入未经许可的计算机系统，篡改他人信息；不得在网络上散粕恶意信息，冒 用他人名义发出信息，侵犯他人隐私；不得制造、传播计算机病毒及从事其他侵 犯网络和他人合法权益的活动。 3 人民警察法第二十二条规定：“人民警察不得有下来行为：( 五) 非 法剥夺、限制他人人身自由，非法搜查他人的身体、物品、住所或者场所；” 这条规定要求人民警察在执行职务的过程中，必须依法办事，不得利用职权侵害 公民的人身自由和隐私权。人民警察法第四十八条第一款规定：“人民警察有 本法第十二条所列行为之一的，应当予以行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事 责任。”这款法律规定了人民警察违法行使职权包括侵犯公民人身自由和隐私权的 法律责任。 中华人民共和国未成年人保护法第3 0 条规定：“任何组织和个人不得披 露未成年人的个人隐私。” 中华人民共和国妇女权益保障法第3 9 条规定；“妇女的名誉权和人格尊 严受法律保护。禁止用侮辱、诽谤、宣扬隐私等方式损害妇女的名誉和人格。 中华人民共和国律师法第3 3 条规定：“律师应当保守在执业活动中知悉 的国家秘密和当事人的商业秘密、不得泄露当事人的隐私。” 中华人民共和国职业医师法对医师要求其在执业活动中，“关心、爱护、 尊重患者，保护患者的隐私。 由此可见，我国隐私权的立法保护虽然从法律层面上看，有了关于隐私保护 的零散、简单规定，但并未形成隐私权保护的完整体系。在部门法，尤其是作为 公民人身权利保护的明细清单的各基本( 实体) 法律中直未对隐私权的内容做 出明确的规定。还有，在前面所提到的所有关涉隐私权利保护的法律法规中，无 一在条文表述上直接采用“隐私权一词，多是以“个人隐私”的对象性描述用 语替代象征具有独立人格权利类型意义的隐私权。笔者认为，从我国现有的法律 3 周汉华：个人保护信息保护前沿问题研究 法律出版社2 0 0 6 年版，第2 3 6 页 8 一、隐私和隐私权 体系中，硬生生解释出隐私权作为一个完整、严密的概念的既有存在是一厢情愿 - 的。我们必须踏实地立足于对基本法律立法的增补，乃至重新修订来确认隐私权， 进而结构、整合我国未来隐私权保护的完整体系。 9 隐私权的刑法保护 隐私权刑法保护的必要l 生 ( 一) 重视人权保护，顺应国际立法潮流 虽然隐私权理论开始于1 9 世纪末，但得到多数国家的广泛重视，应该是第二 次世界大战后的事情，不过很快就被运用于司法中。经过两次世界大战血的洗礼， 人们有机会冷静地反思人的价值和尊严，以及人的生命健康的极端宝贵意义。严 格地说，世界范围内对隐私权的保护，是从对人权的保护开始得到重视的。 1 9 4 8 年1 2 月，联合国大会通过的世界人权宣言是由的人类社会历史上 第一个世界性保护人权的文件。宣言第十二条规定：“任何人的私生活、家庭、 住宅和通信不得任意干涉，他人荣誉和名誉不得加以攻击。人人有权享受法律保 护，以免受这种干涉或攻击。在这条规定中，个人的私生活、家庭、住宅和通信 均属于隐私权的内容。1 9 6 6 年1 2 月联合国大会通过的公民权利与政治权利国 际公约第十七条也类似规定，明确隐私权也应在法律不禁止下行使。( 我国 于1 9 9 8 年1 0 月签署加入该公约) 这两个文件的诞生除了标志着当时国际社会对 于人权认识臻于二致的高度外，更是切实促进了世界各国政府开始真正考虑给予 公民权利，特别是隐私权，更多的、更为全面的体系化保护。 隐私权不仅仅只出现在宪法领域和民法领域或侵权法中，在刑法领域也占有 非常重要的地位。早在1 9 7 6 年，国际电讯组织预见到信息技术发展势必对隐私权 的保护带来新的挑战，就隐私权保护的国际标准增补了一套规则，要求各缔约国 在今后的立法中予以采用。这套规则的第_ 点就要求将严重侵害隐私权的行为列 入刑法处罚的范畴。由于隐私权的基本人权重要价值得以呈现，世界各国也纷纷 将隐私权纳入刑法保护的范围，把严重侵犯公民隐私权的行为规定为犯罪，已经 成为世界立法的一种倾向。法国早在1 81 0 年制定刑法典时即明确禁止侵犯私人秘 密的行为，德国刑法典在1 8 7 1 年年颁布之时也将侵犯私人秘密的犯罪规定为独立 一章。除此之外，日本、意大利、加拿大、美国、英国、韩国、瑞士、泰国、土 耳其等国家现行刑法均规定有侵犯隐私权罪或类似的侵犯秘密罪、侵犯私生活罪 等。我国香港和澳门特别行政区及台湾地区的刑法典亦列有专章( 节) 规定妨害 私生活的犯罪。2 0 0 5 年，我国台湾地区新修订的刑法对妨害秘密罪进行了修正， 增列他人“身体隐私 为行为客体，更加全面地保护了公民的隐私权。我国刑法 还没有对严重侵犯公民隐私权行为进行系统的规制，。尊重保障公民的基本人权， 顺应世界刑事立法潮流终将是我们必行之路。 刘雨治：侵犯公民隐私权犯罪研究) ，吉林大学2 0 0 4 年硕士论文 1 0 二、隐私权刑法保护的必要性 ( 二) 高科技时代隐私权犯罪现象泛滥 “ 1 、网络广泛普及，个人隐私权容易遭受侵犯 电子时代的到来，已经改变了人类的生产与生活方式，如今科学技术，尤其 是在电子、通讯和网络技术迅猛发展，使得公民私人生活面临的威胁与侵害变得 愈加严重，网络环境下隐私权侵权就是利用互联网实施的非法泄露或利用他人的 个人信息，侵入他人的计算机系统，干扰他人私生活的行为。51 任何入非法利用 计算机网络技术收集、存储、控制、传播、使用个人数据的，均构成对他人隐私 权的侵犯。网络用户、网站、网上调查公司、内容供应商和设备供应商、电子商 务经营者、雇主、政府、黑客都可能成为侵权的主体。在司法实践中，关于侵犯 网络隐私权的案例也出现过一些。根据央视的调查，7 4 的用户有过信息被泄露的 遭遇，在被泄露的信息中，9 0 是联系方式，例如电话和工作单位。其中，因网上 注册泄密的比例为4 2 ，找工作投简历泄密的为2 5 ，1 6 用户则是因为买车、 房、保险等泄密，另有1 0 的用户在医院看病时泄密。在这些泄密方式中，网络 无疑是最隐秘最快捷的渠道。其中，注册电子邮件、论坛、网站会员、电子支付、 人才招聘、聊天记录、技术漏洞等渠道最容易被“偷走”隐私。在这些侵犯隐私 权的行为当中，大部分只是一般的违法行为，但一些严重侵犯公民隐私权的行为， 也在与同俱增。 j 早在2 0 0 7 年7 月，中国消费者协会就在当年的第8 号消费者警示中指出：“消 费者在网上通讯、购物、注册过程中会将一些个人资料如姓名、身份证号码、电 子信箱地址、信用卡号码等存储在网站上。这些重要的个人资料，其安全性并不 乐观。有的网民被黑客盗走网上帐号和密码，造成经济损失；有的收费电子信箱 地址被不法商家掌握，信箱内充斥大量“垃圾邮件”；有些个人帐号和密码资料甚 至被人盗用进行疯狂购物、赌博，造成被害人损失巨额财产。 在互联网上，中国网民的隐私正受到肆无忌惮地窥探和掠夺一那些频频见诸 报端的网友侵害、网上诈骗、网上敲诈等令