吐血推荐+2010年司法考试刑诉必看高分笔

成功在于执着 刑事诉讼法彩色笔记 第一 章 刑 事诉讼法 概 述 1、刑事诉 讼 法的狭 义 与广义 区 分： (1)狭义 的 刑事诉 讼 法指 79 年制定、 96 年修 改 的 刑 事诉讼法 典； (2)所有 与 刑事诉 讼 有关的 法 律都是 广 义的 刑 事 诉 讼法。 2、刑事诉 讼 法与刑 法 的关系： 两者都是 以 惩罚犯 罪 保障人权 、 维 护社会 秩 序 、 限 制 国家公权 为 目的 ， 分别 从静态与动态的结合。 3、刑诉基本理念： A.惩罚犯 罪 与保障 人 权 (1)惩罚犯罪 是 指通过公 正 的诉讼程 序 ，对犯罪 嫌 疑人、被告人 正 确适用刑 法 ，打击犯罪 ， 实现 国 家刑罚 权 ； 保障 人 权是对 国 家刑罚 权的 规制 ， 重点 是 保障犯 罪 嫌疑人 、 被告人等诉讼参 与 人的权 利。 (2)两者是统 一 的，惩罚 犯 罪的目的 最 终是为了 实 现对人权的保 障 ；而人权 的保障又是以惩罚 犯 罪为前 提 的。 (3)两者 是 一对矛 盾 ，发生 冲 突时应 当 侧重 保 障 人 权。 B.程序公 正 与实体 公 正 程 序公正是指过程的公正，程序公正的内容包括：充分参与、程序遵守、必要救济、程 序公开、程序中立、程序参与、程序平等、程序安定、程序保障；实体公正是指结果的公正。 (1)程序 公 正与实 体 公正是 既 对立又 统 一的 矛 盾。 (2)冲突 时 程序公 正 优先， 正 义要以 看 得见 的 形 式 实现。 (3)司法应当追求法律效果与社会效果的 统一，程序公正与实体公正的统一。 C.“公正优先，兼顾效率” 总的来看，原则上“公正优先”，有的程序则体现了“效率优先” 第二 章 刑 事诉讼法的基 本原 则 1、侦查权 、 检察权 、 审 判权 由 专门机 关 依法 行 使 原 则 (刑事 诉 讼法 3、 4 条 ) (1)侦查权： 6 个机关：公安、检察、国安、监狱、军队保卫部门、走私犯罪侦查局 (2)检察 权 ：检察院 (3)审判 权 ：法院 (4)其他 任 何机关 、社会 团体和其他单位、 个 人都不 能 行使 以 上 权 利。 公诉案件：批捕 检察院 自诉案件：决捕 法院 决捕 法院对 犯罪嫌疑 人决定逮捕 (X)应为 被告人 2、严格遵 守 法律程 序 (程序 法 制原则 ) 3、人民法 院 、人民 检 察院依 法 独立行 使 职 权 (1)刑诉法第 5 条“人民法院依照法律规定独立行使审判权，人民检察院依照法律规定独立行使检察权，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。” (此处没有权利机关 ) (2)法院独立 ： A.整个法院系统独立、审级独立、合议庭独立审判案件； 成功在于执着 B.法院上下级之间是 监督与被监督 关系。 (3)检察院独 立 ： A.检察系 统 的独 立，而不是单个检察院的独立； B.上 下级之间的关系是 领导与被领导 关系。 4、人民检 察 院 依法 对 刑事诉 讼 实行法 律 监督 (1)立案 监 督：应当派员出庭 人民检察院认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查的，或者被害人认为公安机关对 应当 立案侦查的案件而不立案侦查，向人民检察院提出的，人民检察院 应当要求 公安机关说明不立案的理由。 (7日 ) 人民检察院认为公安机关不立案理由不能成立的， 应当通知 公安机关立案，公安机关接到通知后 应当立案 。 (15日 ) (2)侦查 监 督： 67、 69、 73 条。 (3)审判 监 督：有权提出纠正意见但必须是事后监督，不得当庭监督。 (4)执行 监 督：死刑、减刑、假释等。 5、犯罪嫌 疑 人、被 告 人有权 获 得辩 护 (1)阶段：自行辩护与委托辩护的时间 (33 条 )注意与 96 条的区别 (法律帮助权 ) 公诉案件： 自案件审查起诉之日起 委托辩护人的时间 自诉案件： 随时 可以委托辩护人 区别法律帮助权 犯罪嫌疑人可以在被侦查机关 第一次询问后或采取强制措施之日起 ，聘请律师提供法律帮助。 (此时律师还不能称为辩护人 ) (2)有权 获 得法律 帮 助 ：必 须 为律师 (3)公检 法 的 保障义务 ： 33、 34 条 。 时 间：人民检察院自收到移送审查起诉的案件 材料之日起三日以内，人民法院自受理自诉案件之日起三日以内。应当告知犯罪嫌疑人或被告人有权委托辩护人。 6、未经人 民 法院依 法 判决， 对 任何人 都 不得 确 定 有 罪 (12 条 ) (1)证明责任由控方承担：例外：巨额财产来源不明罪、非法持有国家秘密文件罪 (2)犯罪 嫌 疑人、 被 告人的 区 分：在侦查和审查起诉阶段一律称为“犯罪嫌疑人”，从检察机关提起公诉后才能称为“被告人”。 (3)证据 不 足不起 诉： 前置 程 序以补 充 侦 查 为前提。 (4)证据 不 足无罪 判： 审判 阶 段 162 条 3 款 一审 ：审判阶段证据不足应当判决 无罪 二审 ： 可以发回重 审，可以改判 再审 ： 无罪判决 死刑复核程序 ： 应当发回重审 7、具有法 定 情形不 追 究 刑事 责 任 (15 条 ) 情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的 宣告无罪 犯罪已过追诉时效期限的 经特赦令免除刑罚的 裁定终止审理 依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的 犯罪嫌疑人、被告人死亡的 裁定终止审理，查明的无罪判 其他法律规定免予追究刑事责任的 成功在于执着 口诀：轻微射死追告 进入诉讼程序前 侦查阶段 审查起诉阶段 审判阶段 公安机关 不予立案 (公诉 ) 撤销案件 不起诉 检察机关 不予立案 (公诉 ) 撤销案件 不起诉 人民法院 不予受理 (自诉 ) 侦 查阶段，注意：不包括检察院的自行补充侦查，自行补充侦查属于审查起诉阶段 审查起诉阶段；包括检察院建议法院延期审理，检察院补充侦查的情况 第三 章 刑 事诉讼中的诉讼参 与 人 一、诉讼参与人： 当事人、法定 代 理人、 诉 讼 代理 人 、 辩护 人 、证人 、 鉴 定人和翻译 人 员。 勘验 人 、 书记 员 不是诉 讼 参 与人 二、当事人 1、被害人： 被害人没有起诉权、变更诉讼请求权、撤诉权、上诉权； 对于公安机关应当立案侦查而不立案侦查的，被害人有权向人民检察院提出意见，请求人民检察院对公安机关的不立案进行监督 有权自案件 移送审查起诉之日 起，委托诉讼代理人 (和辩护人时间相同 )。自诉人随时可以委托诉讼代理人 对于人民检察院做的不起诉决定，有权获得不起诉决定书，并向 上一级 人民检察院申诉。 对于人民检察院维持不起诉决定的，有权向人民法院起诉；也可以不经申诉，直接向人民法院起诉 (公诉转自诉 ) 对地方各级人民法院第一审的判 决不服的，有权请求人民检察院抗诉 (不包括裁定 ) 2、自诉 人 ：三种 自 诉案件 (告诉才 处 理、 公 诉 与 自诉交叉 、 公诉转 自 诉 )。 被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权向人民法院起诉。 3、犯罪 嫌 疑人、 被 告人： 法 律对单 位 犯罪 嫌 疑 人 、被告人 的 特别规定 4、附带 民 事诉讼 当 事人： 5、其他诉 讼 参与人 (1)法定代理人： A.范围：父母、养父母、监护人、负有保护责任的机关团体的代表； B.代理对象：限制行为能力人 (10周岁以上 )和无行为能力人 C.产生依据：法定 D.权利：申请回避权、独立的上诉权 (但人身性 质的不能替代 )等等 (2)诉讼代理 人 ： 有权委托的人 ： 被害人、自诉人和附带民事诉讼的当事人 及 其法定代 理 人、 被害人的近亲属 (3)辩护 人 与法律 帮 助 人的 区 别 (4)证人： A.资格：必 须 为自然人，且有不可替代性和优先性。 证人不论是否与当事人或者案件有利害关系，均不能妨碍其成为证人。 成功在于执着 生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非，不能正确表达的人不能作为证人。 B.权利：查阅证言笔录、控告权、经济补偿、 要求司法机关保障本人及其近亲属的安全。 近亲属：父母、子女、配偶、同胞兄弟姐妹 (5)鉴定人： 产 生的依据 方 式：公安司法机关的指派或聘请 回避由聘请或指派的一方决定。 (6)翻译人员：外国人的翻译费用由外国人承担，少数民族的翻译费用由国家承担。 第四 章 管 辖 1.立案管辖 (1)国家 安 全机关 立 案侦查 的 案件： 国 家安 全 案件 (2)人民 检 察 院直 接 受理的 刑 事案件 ：(解释 8 条 ) 贪污贿 赂 罪 ： 国家 机 关工作 人 员渎职犯罪： 人 民 检察院 管 辖 的 “渎职犯 罪 ” ， 是 指 刑法分则 第 九章规 定 的渎职 罪。 国家机关工 作 人员利用 职 权实施的 危 害人身权利 和 民主权利的犯 罪 (7 种 )： 非法拘禁罪；非法搜查 ； 刑 讯 逼供 ； 暴 力取证 ； 体 罚 、 虐 待被监管 人 案 ； 报复 陷 害案 ； 破 坏 选举案 都是特殊主体犯罪 记忆口诀： 两非两报 (暴 )、刑讯虐囚、破坏选举 注意：涉 税 案件、 伪 证罪、 破 坏法庭 秩 序罪、 破 坏 公 民宗教信 仰 罪都不 是。 典型例题： 下列案件当中哪些由人民检察院直接受理，给出 4种案件，一是非法拘禁案件，二是暴力取证案件，三是破坏选举案件，四是报复陷害案件，这样的考题，我们既不能把 4 个全选上，也不能说此题无答案，结合刑事诉讼法、刑法的规定，其中的暴力取证案件还有报复陷害案件 是应当选中的，因为这两种案件犯罪主体只能是国家机关工作人员。 其他的 ， 省级以 上 检察院 同 意： a.主体： 国 家 机关 工 作人 员 b.行为特 征 ：利用 职 权 c.程序： 省 级以上 人 民检察 院 决定。 (3)人民 法 院直接 受 理的刑 事 案件 纯自诉 ： 告诉才 处 理的 (四 类五罪 ) a.侮辱诽 谤 案，但 危 害 社会 秩 序和国 家 利益的 除外 b.暴力干 涉 婚姻自 由 案 ，但 致 人死亡 的 除外； c.虐待案 ， 但致人 重 伤或死 亡 的除外； d.侵占案。 注意：没有遗弃罪。 自诉公 诉 混合 ： 被 害人有 证 据证明 的 轻微刑 事 案 件 (8 种解释 1条 2款 ) 记 忆口诀： 一个受 伤 的、被 遗弃 的 伪 军，在 住宅 里拣到一封 信 ，说 支 持他妻子 重婚 故意 伤 害案、 遗弃 案、生产、销售 伪 劣商品案 (但是严重危害社会秩序和国家 成功在于执着 利益的除外 )非法侵入 住宅 案、侵犯通 信 自由案、侵犯 知 识产权案 (但是严重危害社会秩序和国家利益除外 )重婚案、属于刑法分则第四章、第五章规定的，对被告人可能判处三年有期徒刑以下刑罚的案件。 对上列八项案件，既可公诉又可自诉：被害人直接向人民法院起诉的，人民法院应当依法受理。对于其中 证据不足、可由公安机关受理的 ，或者认为 对被告人可能判处三年有期徒刑以上刑罚的 ，应当移送公安机关立案侦查。 公诉 转自诉 ：被害人有证据证明对被告人侵犯自己 人身、财产权利 的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院已经作出不予追究的书面决定的案件。 注意： 缺乏罪证的自诉案件，如果自诉人提不出补充证据，应当说服自诉人撤回自诉，或者裁定驳回。 (4)关于执行立案管辖的几个问题 公安机关侦查刑事案件涉及人民检察院管辖的贪污贿赂案件时，应当将贪污贿赂案件 移送人民检察院；人民检察院侦查贪污贿赂案件涉及公安机关管辖的刑事案件，应当将属于 公安机关管辖的刑事案件移送公安机关。在上述情况中，如果涉嫌主罪属于公安机关管辖， 由 公安机关为主侦查，人民检察院予以配合；如果涉嫌主罪属于人民检察院管辖，由人民检 察院为主侦查，公安机关予以配合。 自诉时发现有公诉案件的，公诉案件应当另案移送有权机关处理。 公诉时发现有自诉案件的，可以合并处理。 特 别提示： 破坏社会主义市场经济秩序案件、涉税案件、伪证罪、拒不执行生效判决、裁定罪、 (非国有 )公司企业人员受贿案、对 (非国有 )公司企业人员行贿案， (非国有 )银行或金融机构人员受贿案，都由公安机关管辖。国有企业经营中的犯罪也由公安机关管辖。 2.审判管辖 (一审 ) (1)级别管辖： 中级人民法院 的管辖案件： a.危害国家安全案件； b.可能判处 无期徒刑、死刑 的普通刑事案件； c.外国人犯罪 的刑事案件。 (不是涉外案件，只看犯罪人是不是外国人 ) 外国人犯罪的 自诉案件 由 中级法院 管辖。 但 是涉港澳台 (自诉人、被告人一方或者双方是在港、澳、台居住的中国公民或者其住所地是在港、澳、台的单位的 )的 刑事自诉案件 ，由 犯罪地的基层人民法院 审判。 涉港澳台的 公诉案件 ，由 中院管辖 上可审下 ：上级人民法院在必要的时候，可以审判下级人民法院管辖的第一审刑事案件；下级人民法院认为案情重大、复杂需要由上级人民法院审判的第一审刑事案件，可以请求移送上一级人民法院审判。 (23 条 ) 下不可审上 ：对于第一审刑事案件，依法应当由上级人民法院管辖的，不能再指定下级人民法院管辖。 (六机关规定第 5 条 ) 上下可审 ：人民检察院认为可能判处无期徒刑、死刑而向中级人民法院提起公诉的普 通刑事案件，中级人民法院受理后，认为不需要判处无期徒刑以上刑罚的，可以依法审理， 不再交基层人民法院审理。 (高法解释 4 条 ) 成功在于执着 就高不就低 ：一人犯数罪、共同犯罪和其他需要并案审理的案件，只要其中一人或者一罪属于上级人民法院管辖的，全案由上级人民法院 管辖。 (高法解释 5 条 ) 基层人民法院对于认为案情重大、复杂或者可能判处无期徒刑、死刑的第一审刑事案件，请求移送中级人民法院审判，应当 经合议庭报请院长决定 后，在 案件审理期限届满十五日以前书面请求 移送。中级人民法院应当在接到移送申请 十日内作出决定。 中 级人民法院不同意移送的，应当向该基层人民法院下达不同意移送决定书，由该基层人民法院依法审判；同意移送的，应当向该基层人民法院下达同意移送决定书，并书面通知同级人民检察院。基层人民法院接到上级人民法院同意移送决定书后，应当通知同级人民检察院和当事人，并将起诉材 料退回同级人民检察院。 (2)地区 管 辖 犯罪地为主，被告人的居住地为辅 。犯罪地包括 行为地 (实施和预备 )、结果地 。以非法占有为目的的财产犯罪：行为发生地和实际取得财产的犯罪结果发生地 最初受理地为主，主要犯罪地为辅。 几个同级人民法院都有权管辖的案件，由最初受理的人民法院审判。在必要的时候，可以移送主要犯罪地的人民法院审判。 注意： 最先受理取得管辖权的前提是，必须在级别和地域上都有管辖权 举 例，甲住 A市，在 A市杀人，在 B市盗窃 ,后案件被 B市公安机关破获，则该案只能由 A市中院一审， B市基层法院没有级别管辖权， B市中级法院没有地域管辖权； (3)专门 管 辖 ： 军 事法院：主体包 括 军内在 编职 工 ， 军人在 服 役期间 实 施并被 发现 的犯罪以及 涉及军 事 秘密的 案 件 (不 论 主体 ) A.现役军人 (含 军内在编 职 工， 下同 )和非军人 共 同犯罪的，分 别 由军事法 院和地方人民法院或者 其 他 专门法 院 管辖 (目 前 为铁路法院 )涉及国家军 事 秘密的，全 案由军事法院管辖。 B.下列案 件 由 地方 人 民法院 或 者 军事 法 院以 外 的 其 他专门法 院 管辖： a.非 军 人、随 军 家属在 部 队 营 区 内 犯罪 的； b.军 人 在办理 退 役手续 后 犯罪的； c.现 役 军人入 伍 前犯罪 的 (需与 服 役期 内 犯 罪 一并审判 的 除外 ) d.退 役 军人在 服 役 期内 犯 罪的 (犯 军人 违 反 职 责罪的除外 铁路法 院 ： a.火车上 的 案件； b.违反铁 路 运输法 规 的 案件； c.管辖不 明 的 ,地 方 法院管 辖 。 海事法 院： 无刑 事 管辖权。 (4)指定管 辖 ： 原 因：管辖不明、有管辖权的法院不适宜或不能管辖。争议时，由上级法院指定。 A.管辖不明的案件：协商 由争议的人民法院分别逐层上报共同的上级人民法院指定管辖。 B.因某种原因而不能行使管辖权：可以请求上级人民法院管辖。 也可以请求上一级人民法院指定与之同级的其他法院管辖。 对公诉案件 应书面通知提起公诉的人民检 察院，并将全部卷宗退回同时 成功在于执着 书面通知当事人。 对自诉 案 件 应当将全部案卷材料移送给被指定管辖的人民法院，并书面通知当事人。 (5)特殊情 况 的管辖 国际公 约 规定的 罪 ： 抓获 地 的中级 外国人 在 中国领 域 外： 入 境 地中 级 中国航 空 器 ： 最 初 降落地 中国船 舶 ： 最初 停 靠地 国际列 车 ： 先协 议 ，最初 停 靠站或 目 的地铁 路 运 输 法院 中国人在中国领域外 (针对中国和中国人 )离境前的居住地或原户籍所在地 中国公 民 在驻外 使 领馆： 主 管单位 所 在地或 原 户 籍 所在地 漏 罪 ： 原则 上 为原审 法 院 ； 如果服 刑 地或新 发 现 罪 的主要犯 罪 地管辖 更 为适宜的 ， 由该地法院 管 辖 ； 新罪 ： 原 则 上服刑 地 ， 脱逃 期 间犯罪 并 在犯罪 地发 现的 ， 犯罪 地 管辖 ； 押 回的 ， 由 服刑地法院 管 辖 。 第五 章 回避 1、回避人员范围 回避的适 用 人 员：公 安 司 法机关 ， 含人民陪 审 员、书记员、 鉴 定人和翻 译 人员、勘验人 (侦 查 人员 ) 证人、律师 不 适用回 避 。 2.回避的 理 由 (28 条 4 类， 29 条 ， 高 法解 释 31 条 ) (1)是本案的 当 事人或者 是 当事人的 近 亲属的：父母、夫妻、子女、同胞兄弟姐妹、养父母 (2)本人 或 者他的 近 亲属和 本 案有利 害 关系 的； (3)担 任过本 案 的 证 人 、 鉴定人 、 辩护 人 、 诉 讼代理人 的 ； (4)与本案当事人有其他关系， 可能影响公正处理案件的； (仅有其他关系不须回避 ) (5)接受当事人及其委托的人的请客送礼，违反规定会见当事人及其委托的人的； (6)凡在 本 诉讼阶 段 以前参 与 办理本 案 的人 员 不 得 再参与该 案 的办理； (7)离任审判人员、检察人员两年以内，不得以律师身份担任诉讼代理人或者辩护人。 注意：不属于刑诉法所列规定情形的回避申请，由法庭 当庭驳回 ，并 不得申请复议。 3.回避的 种 类 ： (1)自行 回避 (2)申请 回避 (3)职权 回 避 (决 定 回避 )应 当回避 人 员没有 自行 回避 ， 又 无 人 申请 回 避 的 ， 有 关机关可 决定 其 回避 4.回避 的 程序 (1)回避 的 申请主体 ： 仅限 于 当事人 及 其法定 代 理 人 ， 近亲属无 申 请回避 的 权利 (有 申诉权 ) 成功在于执着 注意：辩护人和诉讼代理人不能申请回避，只能代为申请回避 (2)回避 的 期间： 诉 讼的任 何阶段 方式：口头、书面 (3)决定 权 (30 条 ) 院长： 审 判 人员 、 法 庭书 记 员、翻 译 人员、 鉴 定 人； 检察长：检察人员、检察院书记员、以及检察院聘请或指派的鉴定人翻译人员； 侦查机 关 负责人 ： 侦查人 员 以及由 其 指派聘 请 的 翻 译人员鉴 定 人； 机关决定： 审委会决定院长、检委会决定检察长和侦查机关负责人。 (同级 ) (4)申请 的 效果 (解 释 29 条 )： 非法定 情 况的 ， 法 庭当庭 驳 回，并 不 得复议 。 被申请 后 ，程序 原 则上停 止 ，但侦 查 除外。 侦查回避中，收集的证据和诉讼行为的效力问题： 谁决定回避，谁决定效力。 (5)对驳 回 回避申 请 的复议 ： 5日内向原决定机关复议一次，原决定机关应当在 3日内作出复议决定。 第六 章 辩护与代理 1.辩护人 的 概念、 人 数： 公诉的时 间 (审查 起 诉之日起 ) 自 诉 的 时间 (随时 ) 人民检察院 自收到移送审查起诉的案件材料之日起 三日以内 ， 应当告知 犯罪嫌疑人有权委托辩护人。 人民法院 自受理自诉案件之日起 三 日以内 ， 应当告知 被告人有权委托辩护人 最多两名 在共同犯罪的案件中，一名辩护人不得为两名以上的同案被告人辩护。 (只要是共犯关系，辩护人不得同时或者先后为他们辩护 ) 2.辩护人 的 范围： 律师、所 在 单位或 团 体 推荐 的 人、亲 友 。 注意 解 释 33 条不得被 委 托担 任 辩护人 的情形 : (1)被宣 告 缓刑和 刑 罚 尚未 执 行 完毕 的 人； (2)依法 被 剥夺、 限 制人身 自 由的人； (3)无行 为 能力或 者 限制行 为 能力的 人； (4)人民 法 院、人 民 检察院 、 公安机 关 、国 家 安 全 机关、监 狱 的现职 人 员； (5)本院 的 人 民陪 审 员；注 意 本院 (6)与本 案 审 理结 果 有利害 关 系的人； (7)外国 人 或者无 国 籍人。 前款 第 (4)(5)(6)(7)项规定 的 人员 ， 如 果是 被告人的 近 亲属或 者 监护人 ， 由 被告人委托 担 任辩护 人 的 ,人 民 法院 可 以 准许。 注意： 外国人、无国籍人如果想委托律师为其辩护的，只能委托中国律师，如果委托外国律师，则该外国律师不能以律师身份做辩护人 (且该外国律师必须是该外国被告人的近亲属或监护人 )； 在侦查阶段，对于涉及国家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘请律师，应当经侦查机关批准。 3.辩护人 的 诉讼地 位 与责任： 成功在于执着 (1)独立 的 诉讼参 与 人，独 立 于犯罪 嫌 疑人 、 法 院 、检察院 ； (2)犯罪 嫌 疑人、 被 告人合 法 权 益的 专 门维 护 者。 依据法律 和 事实独 立 地发表 辩 护意见。 冲 突时 ， 如 果 被告人不 同 意辩护 人的 辩护 可 以拒绝辩护人 辩 护。但 辩 护人不 能 主 动拒 绝 辩护。 4.辩护人 的 权 利、 义 务 (关 注 权利 ) (1)独立的 辩 护权 (依 据 事实 和 法律 )不受权 力 机 关 干涉 (2)阅卷权 律 师与其 他 辩 护人 的 区别 :非 律 师辩护 人 可以 阅 卷 与 会见，必 须 经过批 准 。 审查起诉阶段阅卷权的范围 本案的诉讼文书、技术性鉴定材料 (由于审查起诉阶段正在进行，因此这里的诉讼文书只是指侦查阶段的对外公开的程序性材料 包括立案决定、采取强制措 施的法律文书、通缉令、起诉意见书等； 而技术性鉴定材料就是指各种鉴定结论； 不包括证据材料，不包括内部文件，如提请逮捕书 )； 审 判阶段阅卷权的范围 本案所指控的犯罪事实的材料 (所谓本案所指控的犯罪事实的材料，包括起诉书、相关证据目录、证人名单、主要证据复印件或照片 仍然无法查阅全部证据，就连可以查阅的主要证据也只是复印件和照片 还包括自诉案件中的刑事自诉状、相关证据，检察院移送给法院的案卷； 审判委员会和合议庭的讨论记录及有关其他案件的线索材料，辩护律师和其他辩护人 不得 查阅、摘抄、复制 有关 案件线索的材料也不能查阅、复制、摘抄，因为要为报案人、控告人保密 审判阶段辩护人只能在法院阅卷。 ) (3)调查取证权 ：只有律师辩护人才能享有 ； 调查取证权的行使限制： 辩护律师经 证人或者其他有关单位和个人同意 ，可以向他们收集与本案有关的材料； 也可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据 (律师申请取证的，不允许给律师签发调查令，让律师自己拿着调查令取证 )，或者申请人民法院通知证人出庭作证。 辩护律师经 人民检察院或者人民法院许可 ， 并且 经 被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意 ，可以向他们收集与本案有关的材料 。 (没有经过法院或检察院的许可，即使被害人同意律师取证，这个证据也无效 ) (4)会见通信权 ： 会见通信权的 行使主体： 辩护律师不需要许可或批准，也不需要经过安排，哪怕涉及国家秘密的案件 ， 而其他辩护人则需要得到许可 注意 ：侦查阶段犯罪嫌疑人聘请的律师行使会见权必须经过侦查机关的 安排 。涉及国家秘密的案件 ，律师会见在押的犯罪嫌疑人，应当经侦查机关 批准 ； 侦查阶段会见的安排时间： 律师提出会见犯罪嫌疑人的，应当在 四十八小时内 安排会见，对于 组织、领导、参加黑社会性质组织罪、组织、领导、参加恐怖活动组织罪或者走私犯罪、毒品 犯罪、贪污贿赂犯罪等 重大复杂的两人以上的共同犯罪案件 ， 律师提出会见犯罪嫌疑人的，应当在 五日内 安排会见 。 ) 成功在于执着 (5)提出意 见 权 ：审 查 起 诉阶 段 应当听 取 辩护 律 师 的 意见。 (6)获得通知 (7)参加法 庭 调查辩 论 权 (8)经授权的上诉权： 近亲属也需获得同意 仅被告人及其法定代理人才有独立上诉权 (9)申请解 除 超期羁 押 的权利 律师辩护人可以申请取保候审，非律师辩护人一般没有申请取保候审的权利，除非是在超期羁押的情况下。 能够申请取保候审的主体范围：犯罪嫌疑人、被告人、法定代理人、律师辩护人、近亲属能够申请解除超期羁押的主体 ：以上范围其他辩护人 (10)拒绝辩 护 权 ： 律师 拒绝 ： 委托事 项 违法、 利 用委托 从 事违法 活 动 、 隐瞒事实 真 相 。 被告人拒绝辩护： 被告人坚持自己行使辩护权，拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护的，人民法院 应当准许 ，并记录在案； 被告人具有“应当指定辩护”的情形，拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护， 有正当理由的， 人民法院 应当准许 ， 但被告人需另行委托辩护人，或者人民法院应当为其另行指定辩护人。 被告人当庭拒绝辩护人为其辩护，要求 另行委托 辩护人的， 应当同意 ， 并宣布延期审理。 被告人要求人民法院 另行指定 辩护律师 ， 合议庭同意的 (也可以不同意 )，应当宣布延期审理。 重新开庭后，被告人再次当庭拒绝重新委托的辩护人或者人民法院指定的辩护律师为其辩护的，合议庭应当分别情形作出处理： (一 )被告人是成年人的，可以准许。但被告人 不得再另行委托辩护人 ，人民法院 也不再另行指定 辩护律师，被告人可以自行辩护； (可以拒绝两次 ) (二 )被告人具有“应当指定辩护”情形的， 不予准许。 (只能拒绝一次 ) 注意 ：另行委托、指定辩护人或者辩护律师的，自案件宣布延期审理之日起至第 十日 止， 准备辩护时间不计入审限 。 注意两点： 根据刑法 306 条的规定，辩 护人的证据义务里不包括“辩护人隐匿证据”，法律不惩罚辩护人隐匿证据的行为，刑诉法 38 条虽然规定了“隐匿”但应当以实体法为准；无论辩护人怎样威胁、引诱犯罪嫌疑人、被告人违背事实改变供述，法律都不惩罚。 5.辩护权 与 侦查阶 段 法律帮 助 权的区 别 ： 96 条 。 辩护律师：自案件审查起诉之日起。 (1)时间 法律帮助者：自犯罪嫌疑人被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起。 (2)身份：辩护人和法律帮助者 (3)权利： 法 律 咨询；代 理 申诉、控 告 ；申请取 保 候审；了解涉 嫌 罪名；会 见并了解案情 (无通信权利 ) 共 同犯罪中可以共同委托同一个法律帮助者，但该律师不可以会见任意一人。 成功在于执着 6.法律援 助 制 度 刑事诉讼 法 有 下列 情 形可向 法 律援助 机 构申请 法 律 援 助 ： (1)犯罪嫌疑 人 在被侦查 机 关第一次 讯 问后或者 采 取强制措施之 日 起，因经 济困难没有聘请律 师 的； (2)公诉案件 中 的被害人 及 其法定代 理 人或者近 亲 属，自案件移 送 审查起诉 之日起 ， 因经济困 难 没有委 托 诉讼代 理 人的； (3)自诉案件 的 自诉人及 其 法定代理 人 ，自案件 被 人民法院受理 之 日起，因 经济困难没有委托 诉 讼 代理 人 的。 另外 ， 公诉人 出 庭公诉 的 案件 ， 被告 人 因经济 困 难 或 者其他原 因 没有委 托 辩护人 ， 人民法院为被 告 人指定 辩 护时， 法 律 援助 机 构 应当 提 供 法 律援助 。 被告人是盲 、 聋 、 哑 人或者 未 成 年人 而 没有委 托 辩 护 人的 ， 或者被 告 人可能 被判处死 刑 而没有委 托 辩护人的 ， 人 民法院 为 被告人 指 定辩护 时 ， 法律援助机 构 应当提 供 法律援助 ， 无须对被告 人 进行经 济 状况的 审 查 。 法律援助条例第 15 条规定：本条例第 11 条所列人员申请法律援助的，应当向审理案件的人民法院所在地的法律援助机构提出申请。被羁押的犯罪嫌疑人的申请由看守所在 24 小时内转交法律援助机构，申请法律援助所需提交的有关证件、证明材料由看守所通知 申请人的法定代理人或者近亲属协助提供。 7.刑事代理 (1)刑事公 诉 中 代理：时 间 ；与辩护 人 的权利对 等 ， 不享有会见 犯 罪嫌疑人 、被告人和通信权。 (2)刑事 自 诉代理： 时间： 全权委 托 的表述 ： 实体权 利 的处分 必 须经过 特 别 授权 第七 章 刑 事证据 1.证据的 特 征 与非 法 证据排 除 规 则 证据的三 性 ：客观 性 、关联 性 与合法性 非法证据 排 除规则： (1)排除 范 围 ： 以刑 讯 逼供 或 威胁 、 引 诱 、 欺骗 等非 法的方法 收 集的犯 罪 嫌疑人供 述、被害人陈 述 、证人 证 言 ； 不 排 除实物 证 据 。 (不包括犯罪嫌疑人的辩解，因为辩解是无罪辩解 ) (2)效果 ： 以上证 据 不能成 为 认定被 告 人有 罪 的 证 据 ； (3)处罚：侦查人员以上述方法收集证据的，人民检察院应当提出纠正意见，要求另行指派侦查人员重新调查取证，必要时，人民检察院也可以自行调查取证。 举例：侦查人员打张三，张三说“不要打我了，不是我干的，是李四干的”，这份证据可以作为对张三的定案依据，因为这句话对于张三属于“辩解”，但不能作为对李四的定案依据，因为这句话对于李四属于“证人证言”。 2.刑事证 据 的 种类 证 据的法定形式：刑事诉讼法 42条规定了 7种： 物证、书证；证人证言；被害人陈述；犯罪嫌疑人、被告人供述和 辩解；鉴定结论；勘验、检查笔录；视听资料。 (1)物证与书 证 ：区别在 于 物证是以 其 外部特征 、 存在场所和物 质 属性证明 案 成功在于执着 件事实的证据 ； 而 书 证是以 其 记载的 内 容和表 达 的思想 证明 案件事实 的 证据 。 二 者的联系 在 于存在书证物证 同 体的情 况 。 (2)证人证言 ：证人只能是自然人 凡是知道案件情况的人都有作证的义务。 生理上、精神上有缺陷或者年幼， 不能辨别是非、不能正确表达的人 ，不能作证人。 证人作证的规则 ： A、证人具有不可替代性 ； B、证人作证优先规则 证人、鉴定人不得旁听对本案的审理；向证人和鉴定人发问应当分别进行。 (3)被害 人 陈述 (4)犯罪 嫌 疑人、 被 告人供 述 与辩解 ： 仅有口供不能定案 共同犯罪中对作案分工的描述是口供，仅有口供也不能定罪。但对自己未参与的其他案件的描述是证人证言。 (5)鉴定 结 论 ：关于司法鉴定管理问题的决定 A.诉讼当事人不能委托鉴定人 B.法院不得设立鉴定机构；公安、检察机关作为侦查机关可以设立鉴定机构 C.鉴定结论必须是书面形式并且有鉴定单位和鉴定人的盖章 D.鉴定管理机构为国务院司法行政部门和省级人民政府司法行政部门。 E.用作证据的鉴定结论应当告知被害人和犯罪嫌疑人，如果当事人提出申请，可以补充 鉴定或者重新鉴定。 省级人民政府指定医院进行的鉴定 ： 3种 人身伤害 的医学鉴定有争议需要 重新鉴定 对 精神病 的医学鉴定 保外就医 也需要 省级 政府指定医院开具的证明文件 (6)勘验 检 查 笔录：案发后 (7)视听资料：必须是案发时或案发前 (比如： 讯问犯罪嫌疑人、询问证人、勘验检查时所作的录音、录像不是视听资料。因为这不是案发时或案发前录制的 )是指以录音、录像、电子计算机或高科技设备所存储的信息证明案件真实情况的资料。必须通过高科技终端设备才能显示出与案件相关的信息。 (例如：侦查人员从电脑里打印出的资料就属于视听资料 ，而不是书证，因为资料是侦查人员打印的，而诉讼不能创造证据，因此这里书面资料只是对视听资料的一种固定形式 ) 3.刑事证 据 的分类 (1)原始证据 与 传来证据 ： 分类标准 为 证据的来 源 ，凡是直接来 源 于案件事 实 ，未经转述的证 据 是原始 证 据 ， 即第一 手 资料 ； 凡不 直 接 来 源于案件 事 实 ， 经过复 制或转述 的 证据 为传来证 据 ，即第 二 手证据。 (2)有罪证据 与 无罪证据 ： 分类标准 为 肯定还是 否 定犯罪嫌疑人 、 被告人实 施了犯罪行为，凡 是 能够证 明 肯定犯 罪 事实存 在 的且犯 罪 行 为 是犯罪嫌 疑 人实施 的 证据是 有 罪证据；凡是能够 证 明 犯罪 事 实 不存在 ， 或 者能够 证 明犯 罪 嫌 疑人被告 人 未实施 犯 罪行为 的 证据是无 罪证据。 (3)言词 证 据 与实 物 证据 ： 证 人证言 、 被 害人 陈 述 、 犯罪嫌疑人 、 被告 人 供 述和辩 解、 鉴定结论 是 言词证 据 ；物证 、 书证、 勘 验检查 笔 录 为 实物证据 ， 视听资 料 一般为 实 物证据。 成功在于执着 (4)直接 证 据 与间 接 证据： 划分标 准 为与案 件 主要犯 罪 事实的 证 明关系 ， 能 够 单独 直接 证 明案件 主 要事实 的 证据为直接证 据 ；不能 单 独直接 证 明案件 事 实的证 据 为 间 接证据。 主要犯 罪 事实： WHO DO WHAT(NOT DO WHAT)。 与主要事实无关的证据不纳入此种分类 中，比如：犯罪嫌疑人已满 16周岁未满 18周岁的证据。 依据间 接 证据定 案 的标准 : 四个标准同时具备才能做出有罪的认定： 1、每一次间接证据都要查证属实 2、每一个事实环节都有证据去证明 3、证据之间、证据与事实之间都没有矛盾 4、形成一个完整的证据链，结论唯一 肯定型直接证据： 一个证据能单独、直接地指出案件主要事实 是谁实施了什么犯罪 (无论这个证据是真是假，都不影响 ) 两个缺一不可。 否定型直接证据： 一个证据能单独、直接排除发生了什么犯罪或着排除犯罪人是谁 只需否定其中一个要素即可。 物证都是间接证据 否定性的鉴定结论是直接证据 4.刑事诉 讼 证明 (1)证明 对 象的内容 实体法 事 实 ：犯 罪 构成要 件 的事实 ， 包括定 罪 与 量 刑两个方 面 。 程序法事实：回避、采取强制措施、期间的耽误、违反法定程序的事实等。 不必提 出 证据证 明 的 ： 为一 般 人共同 知 晓的常 识性 事实 ； 人 民 法 院生效 裁 判所确 认 的并且未依 审 判监督 程 序重新 审 理 的事实 ； 法律 、 法 规 的 内容以 及 适用等 属于审判 人 员履行职务所应当 知 晓的事实 ； 在 法庭审 理 中不存 在 异议的 程 序事实 ； 法律 规 定的推 定 事实。 (2)证明 责 任的分担 公诉案 件 由 检察 院 承担证 明 被告人 有 罪的责 任 ； 被告人不承 担 证明自己 无 罪的责任 ， 但有例外 ； (巨额财产来源 不 明罪，非 法持有国家机密绝 密 文件物 品 资料罪 ) 自诉案 件 由自诉 人 承担证 明 责任； 否 则法院 说 服 其 撤诉或裁 定 驳回起 诉。 人民法 院 不负证 明 责 任， 但 可以调 查 核实证 据 。 (3)证明 标准 立案： 有 犯罪事 实 发生需 要 追究刑 事 责任 逮捕： 有 证据证 明 有犯罪 事实： A.有证据证明发生了犯罪事实 B.犯罪事实系该行为人所为 C.该证据已经查证属实 D.有社会危害性 侦查终结、审查起诉：犯罪事实清楚，证据确实充分 办案人员主观标准 有罪判 决 ：犯罪 事 实 清楚 、 证据确 实 充分 事实客观标准 疑罪从无 只能体 现在审查起诉阶段和一审中 成功在于执着 注意：“疑罪从无”只存在于 一审中 ，对于二审和死刑复核，对疑罪 (事实不清，证据不足 )是发回重审或查清事实后改判 (注意：死刑复核中没有“查清事实后改判”，而是应当发回重审 ) (4)西方 证 明 标准 大陆法系：自由心证下的内心确定 英美法系：排除合理性怀疑 第八 章 强 制措施 1、概述 刑事强 制 措施的 主 体：公 安 司法机 关； 对象： 犯 罪嫌疑 人 、被告 人 ，单位 犯 罪的诉 讼 代 表 人； 目的： 无 惩罚性 ， 是为了 保 证诉讼 的 顺利进 行 ； 种类： 拘 传、取 保 候审、 监 视居住 、 拘留、 逮捕 关于扭 送 ：非强 制 措施 ， a.适用对 象 为：正 在 实行犯 罪 或者在 犯 罪后即 时 被 发 觉的、通 缉 在案的 、 越狱逃 跑 的、正在被追 捕 的。 b.适用主 体 ：任何 公 民 c.公检法机关对扭送来的人员都应当接受，并且审查，对不属于自己管辖的，应当移送有管辖权的机关，对需采取紧急措施的，应先采取紧急措施。 2.拘传 (1)适用 对 象：未 被 羁押的 犯 罪嫌疑 人 、被 告人 (2)与传 唤 的关系：强 制 性 手 段不同：传唤适用所有当事人且不得使用戒具。 与 民事诉 讼 区别： 刑诉的拘传并不以传唤为前提 ， 不经传唤可直接拘传。 (3)拘传 程 序 ： 主体： 拘传要由 县级以上公安局长、检察长、法 院院长批准， 执 行 人员不得 少于 2 人 地点： 犯 罪嫌疑 人 、被告 人 所在的 县市 拘传时 间 ： 12 小 时 ，不得 以 连续传 唤 、拘传 的 形 式 变相拘禁 犯 罪嫌疑人 辖区以外执行的：通知当地的公检法。 3.取保候审 (1)适用 条 件： 可能判 处 管制、 拘 役或者 独 立适用 附 加刑的； 可 能 判 处有 期 徒刑以 上 刑罚， 采 取取保 候 审 不 致发生社 会 危险的； 应 当 逮捕但 患 有严重 疾 病的， 或 者是正 在 怀 孕 、哺乳自 己 婴儿的 妇 女； 需要逮 捕 但又证 据 不足的 被 拘留人； 不能在 法 定 期限 内 处理完 毕 ，但又 需 要继续 查 证 、 审理的； 持有有 效 出境证 件 ，不需 要 逮捕但 又 可能逃 避 侦 查 的； 第一审 人 民法院 判 处有期 徒 刑宣告 缓 刑的在 押 犯 罪 分子 ， 第一审 人 民法院 应当先行作出变更强 制 措施的 决 定，改 为 取保候 审 ； 检察机 关 不批捕 ， 但又需 要 复议复 核 的。 注 意：累犯、犯罪集团的主犯、以自伤自残逃避侦查、暴力犯罪等不能取保候审。 成功在于执着 (2)方式 财产保： 人保： 无力交纳保证金的；未成年人或者具有其他不宜收取保证金情形的； 两种方 式 不能够 同 时对同 一 个人采 用 。 (3)保证 人 的 条件 与本案 无 牵连； 有 能 力履行 保 证义务 ； 享 有 政治 权 利 ，人身 自 由 未受 到 限制； 有 固 定的 住 处 和收入。 (4)保证 人 义 务及 违 反义务 的 责任 行政责 任 ： 罚款。 1000 20000 刑事责任 ： 根 据案件 事 实 ， 认为已 经 构成犯 罪 的 被 告人在取 保 候审期 间 逃匿的 ， 如果保证人与 该 被告人 串 通 ， 协助 其 逃匿以 及 明知藏 匿地 点而拒绝 向 司法机 关提供的 ， 对 保证 人 应当依照 刑 法有关 规 定 追究 刑 事 责任 。 民 事 责 任： 连 带赔偿 责 任。如 果 取保候 审 的 被 告人同时 也 是附带 民 事诉讼 的被告人，保证人还 应 当 承担 连 带赔偿 责 任，但应当 以 其保证 前 附带民事 诉 讼原告 人提起的 诉 讼请求数额为限。 (5)财产保 数额： 1000 元以 上 人民币 ； 保证金 由 县级以 上 公安机 关 统一收 取 、 管理 、 没收 、 退还 、 罚 款 ； 决定 机 关可 以 是公 检法，但 执 行机关 是 县级以 上 公安机 关。 (6)被取 保 候审人 的 义 务 未经执 行 机 关批 准 不得离 开 所居住 的 市、县； 在 传 讯的时 候 及时 到 案 ； 不 得 以任何 形 式 干扰 证 人作 证 ； 不得 毁 灭 、伪 造 证据或 者 串供。 (7)取保 候 审的程 序 和期限 申请主 体 ： 犯罪 嫌 疑人、 被 告人及 其 法定代 理 人 、 近亲属、 律 师 决定机 关； 公安机关、国家安全机关、人民检察院、人民法院 执行机关； 一般都由公安机关执行 危害国家安全的犯罪的案件：侦查阶段：国家安全机关自行决定自行执行 审查起诉喝审判阶段 ：检察院和法院决定，国安执行。 违反后果 ： 已交纳 保 证金的 ， 没收保 证 金 ， 并 且区 别情形 ， 责 令 犯罪嫌 疑 人 、被 告人 具结悔过 ， 重 新交 纳 保证金 、 提 出保 证 人或者 监 视 居 住、予以 逮 捕 。 被取保候审人违反规定，被依法没收保证金后，公安司法机关仍决定对其取保候审的，取保候审的期限 应当连续计算。 在侦查或审查起诉阶段已经采取取保候审的，案件移送到审查起诉或审判阶段后，如果需要继续取保候审，或者需要变更保证方式或强制措施的，受案机关应当在 7 日内作出决定。 如果受案机关决定继续取保候审，应当重新办理取保候审手续，原则上不变 成功在于执着 更保证金数 额，但取保候审期限 应当重新计算。 取保期 间 重新犯 罪 的 ： a.暂扣保 证 金； b.故意犯 罪 的，没 收 ；过失 犯 罪的， 退 还 。 期限： 12 个月， 可 分别计 算 。 4.监视居住 对象同于 取 保候审 ， 关 注区 别 ： (1)义务：未经执行机关批准，不得离开住处；没有住处的，不得离开指定的居所 (2)会见 批 准 ：例 外 ，不必 批 准的有 聘 请的 律 师 、 同住的家属 (3)期限 ： 6 个月 (4)场所 ： 住所或 居 所 同 一司法机关对同一人犯罪嫌疑人、被告人不得重复适用取保候审、监视居住措施。 5.拘留 (1)刑事 拘 留 的概 念 和 适用 条 件 对于现行 犯 或者重 大 嫌疑分 子 ，如果 有 下列情 形 之 一 的，可以 先 行拘留： 正 在 预备犯 罪 、实行 犯 罪 或者 在 犯罪后 即 时 被 发觉的； 被 害 人或者 在 场亲眼 看 见 的指 认 他犯罪 的； 在 身 边或者 住 处 发现 有 犯罪证 据 的； 犯 罪 后企图 自 杀、逃 跑 或者在 逃 的； 有 毁 灭 、伪 造 证据或 者 串供可 能 的； 不 讲 真实姓 名 、住址 ， 身份 不 明 的； 有 流 窜 作案 、 多次作 案 、结伙 作 案重大 嫌 疑的 第四、第五种情形是检察院决定拘留的条件；其他五种情形，检察院无权决定拘留；检察院决定拘留的，只能由公安机关执行，检察院决定拘留的拘留证也由县级以上公安局长签发。 (2)刑事 拘 留 的 期 限 不计入侦查羁押期限内 3 7： 7 7： 特 殊情况 的 ， 可延长 1 4 天 30 7： 多 次 、结 伙 、流窜 。 检察机 关直接受理的 (4)、 (5)情况 不可 采 用，因此最多 14天。 身份不 明 的：查 清 之日起 重 新计算。 刑事拘留 的 程序 决定 权 ： 公安机关、检察机关 执行权 ： 公安机 关 24 小时 内 必 须讯 问 ， 24 小 时 通知家 属 原因 和 处 所 县级以上人大代表如果因为是现行犯被拘留，执行拘留的公安机关应当立即向全国人民代表大会主席团或者全国人民代表大会常务委员会报告。 (乡级人大代表的拘留逮捕无需批准 ) 异地 拘 留 ： 通知 当 地的公 安 机关， 应 当协 助 6.逮捕 成功在于执着 (1)批准 逮 捕 ： 检 察 院； 决 定 逮捕 ： 检察院、法院； 执 行 逮 捕 ： 公安机关。 (2)条件： 有证据 证 明 有犯 罪 事实 注意：不要求事实清楚、证据充分 (一 )有证据证明发生了犯罪事实 (二 )有证据证明犯罪事实是犯罪嫌疑人实施的 (三 )证明犯罪嫌疑人实施犯罪行为的证据已有查证属实的犯罪事实可以是犯罪嫌疑人实施的数个犯罪行为中的一个 可能判 处 徒刑以上 有逮捕 必 要 的 (人 身危险 性 因素 ) (3)程序： 检察院批准逮捕的，由检察长签发决定逮捕通知书，通知公安机关执行。法院批准 逮捕的，由法院院长签发决定逮捕通知书，通知公安机关执行。 已被拘留的： 7日；没有被 拘 留 的： 15 日； 最 长 不得超过 20 日 。 逮捕执 行 程序： 2 人，出 示 逮捕证 ， 情况紧 急 不 需 ，但事后 应 补办。 两个 24 小 时：讯 问 与通知 谁决定、谁询问、谁通知 异地执 行：应当通知被逮捕人所在地公安机关。 公安的 复 议 ： 公安机 关 对人民 检 察院不 批 准逮捕 的 决定 ， 认为有 错 误的时候 ，可 以要求复议 ， 但是 必 须将被 拘 留 的人 立 即释放 (可以变更强制措施 )。 如 果 意 见 不被接受 ， 可 以 向上一 级 人民检 察 院提请复核 。 上级 人 民检察 院 应当立 即 复核 ， 作 出是 否 变 更的决定 ， 通 知 下级人 民 检察院 和 公安机关执行。 (注意：对于检察院“不批捕”，公安可以对犯罪嫌疑人采取取保候审等强制措施，但对于检察院“不起诉”，公安不能采取取保候审等强制措施，因为“不起诉”意味着刑事追诉程序的终结 ) 特殊的 犯 罪嫌疑 人 的 逮捕 程 序： A.人大代 表 :人大常委会或主席团同意，只能报同级。该人是多级人大代表要层层上报。 B.涉及国家安全、政治外交的案件 市级检察院层报高检，征求外交部的意见。 (4)逮捕 的 变更、 撤 消或解除 超过法 定 期限的 ， 有 权 申请 主 体 ： 犯 罪 嫌疑人 、 被 告人及其 法 定代理 人 或近亲属、律 师及 其他 辩 护人。 可以变 更 或解除 的 ：严重 疾 病、哺 乳 婴幼儿 的 、 超 过法定期 限的 应当变 更 或解除 的 ：一审 为 管制、 缓 刑、单 独 附 加 刑的； 羁 押 期限已 到 一审刑期； 因进行司法鉴定而尚未审结的案件，法律规定的期限届满的。 第九 章 附 带民事诉讼 1.附带民事诉讼的赔偿范围 (1)直接、必然的物质损失； 成功在于执着 (2)精神损失不赔偿。 注意：犯罪分子非法占有、处置被害人财产而使其遭受的物质损失，必须先追缴退赔，然后才能另行提起民事诉讼。 2.附带民事诉讼的请求权人 (1)被害人或其法定代理人； (2)已死亡被害人 的近亲属； (3)人民检察院：国家、集体财产，可以提起，不能调解。 3.附带民事诉讼中负有赔偿责任的人 (1)刑事被告人 (公民、法人和其他组织 )及没有被追究刑事责任的其他共同致害人； (2)未成年刑事被告人的监护人； (3)已被执行死刑的罪犯的遗产继承人； (4)共同犯罪案件中，案件审结前已死亡的被告人的遗产继承人； 单独犯罪案件的被告人死亡的、或者共同犯罪案件所有被告人同时死亡的，刑事诉讼终结，附带民事诉讼也随之终结，被害人要单独提起民事诉讼； 共同犯罪案件中有一个被告人先死亡，以 已死亡的被告人的遗产继 承人进行附带民事诉讼，随后其他被告也都死亡，则刑事诉讼终结，但附带民事诉讼继续进行 ) (5)根据案件事实，认为已经构成犯罪的被告人在取保候审期间逃匿的，如果保证人与该被告人串通，协助其逃匿以及明知藏匿地点而拒绝向司法机关提供的，对保证人应当依照刑法有关规定追究刑事责任。如果取保候审的被告人同时也是附带民事诉讼的被告人，保证人还应当承担连带赔偿责任，但应当以其保证前附带民事诉讼原告人提起的诉讼请求数额为限。 (6)其他对刑事被告人的犯罪行为依法应当承担民事赔偿责任的单位和个人。 4.附带民事诉讼的提起 (1)提起附带民事诉讼的期间：立案到一审宣判之前，二审可增加诉讼请求。 经公安机关、人民检察院调解，当事人双方达成协议 并已给付 ，被害人又坚持向法院提起附带民事诉讼的，人民法院也 可以 受理 (公安、检察的调解可以反悔 )。 (2)条件： 以刑事诉讼成立为前提条件； 原 告人、法定代理人符合法定要求 ； 可以对依法负有赔偿责任的人进行选择。 有 明确的被告人、具体要求和事实根据 ； 提出赔偿的具体数额和相应的证据 物质损失系犯罪行为造成 ； 属于人民法院受理范围 。 5.附带民事诉讼的审理程序 (1)刑民一同审理，分开审时同一审判 组织，先刑后民； (2)除检察院提起外，可调解； (3)决定受理和副本送达期限同民事： 7 天、 5 天。 (4)举证责任由原告人承担； (5)可查封扣押，但不能冻结； (6)被告人已赔偿的，可以作为量刑情节考虑； (7)附带民事诉讼的原告人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者 成功在于执着 未经法庭许可中途退庭的，应当按自行撤诉处理。 (此处为一次即可，而自诉案件的撤诉处理则需要两次 ) (8)人民法院认定公诉案件被告人的行为不构成犯罪的，对已经提起的附带民事诉讼，经调解不能达成协议的，应当一并作出刑事附带民事判决。 (9)不收取诉讼费。 (10)在第二审案件附带民事部分审理中，第一审民事原告人增加独立的诉讼请求或者第一审民事被告人提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。 (11)人民法院审理附带民事诉讼依法判决，查明确实没有财产执行的，应当裁定中止或终结执行。 (12)上诉期限：一并审理的，同刑事；分开审理的，按民事。 第十 章 期 间、 送 达 1.期间 (1)期间 与 期日的 区 别 (2)计算 方 法： 以时为 单 位 的， 期 间开始 的 时不计 算 在法定 期 间 以 内 。 以日为 单 位 的， 期 间开始 的 日不计 算 在法定 期 间 以 内。 如果是 以 月为计 算 单位的 ， 半 个 月以 15 天为计算 ， 也就是说 15 天为半 个月 。 整月的有两个计 算 方法 ： 前一 个 月的某 一 日 ， 到后一 个 月 的 同一日为 一 个整月 ；前 一 个月的 最 后一 日，到后 一 个月的 最 后一日 为 一 个整 月 。 (3)期间届满 之 日 ，赶上 法 定节 假日 的 要顺延到 节 假日之后的第 一 的工作日 为期间 届 满之日 。 但 是 ， 如果 期 间关系 到 犯罪嫌 疑 人 ， 被 告人 人的人身 自 由的不 准 顺延 ， 要 如 期结 束 应当结束 的 诉讼行 为。 (4)法定 期 间不包 括 路途上 时 间。 (5)重新计算 期 限的 ： 侦 查期间发 现 另有重要 罪 行的； 身份 不 明的，自 查 清之日起计算； 补充侦 查 的，重 新 计算； 改变管 辖 的 ， 重新计算 ； 发回 重 审的， 重 新计算。 (6)精神病鉴 定 必须在省 级 人民政法 指 定的医院 ， 鉴定时间不计 入 办案期限 ，而其他鉴定计入 ； 中止审 理 的不计 入 。延期审理的期限不计入办案期限。 (7)期间 恢 复的条 件 ： 申请主 体 ：当事人 原因： 有 正 当理 由 ，如由 于 不可抗拒 时间： 必 须在障 碍 消 除后 5 天之 内 处理： 法 院审查 ， 作出裁定 2.送达 方式：直 接 送达 留 置 送 达 (调解书不适用 ) 委 托送达 邮 寄送达 转 交送 达 (军队、监狱、劳教 ) 成功在于执着 第 十一章 立 案 1.立 案 的材料 来源 (1)公安 机 关或者 人 民检察 院 直接发 现 的犯 罪 事 实 或者获得 的 犯罪线索 (2)单位 和 个 人的 报 案和举报 (3)被害 人 的 报案 或 者控 告 (4)犯罪 人 的 自 首 但人 民法 院 实行的 是 不告不 理 的原则 ， 没有合 格 的 起 诉人民法 院 不能对 案 件进行 审 判 。 报案 是指单位和个人 (包括被害人 )发现有犯罪事实发生，但尚不知犯罪嫌疑人为何人时，向公安司法机关报告的行为； 举 报 是指当事人以外的其他知情人向公安司法机关报告发现有犯罪事实或者犯罪嫌疑人的行为，举报与报案相比，举报的案件事实以及证据材 料要详细、具体； 控告 是被害人就其遭受犯罪行为侵害的事实以及犯罪嫌疑人的情况向公安机关揭漏和告发，要求依法追究刑事责任的行为。 2.立案的 条 件 (1)有犯 罪 事实 (2)需要追究刑事责任 没有刑诉法 15 条规定的不追究刑事责任的情形 (注意，不包括 15条的第 1项，因为第 1项根本不认为是犯罪，所以不符合第 1个条件 ) 公诉案件 (有犯罪事实；需要追究刑事责任；符合管辖的规定 ) 自诉案件 (自诉范围；受诉法院管辖；被害人告诉；有明确的被告人、具体诉讼请求和证据 ) 3.立案监督 (1)控告 人 不服， 可 以向原 决 定机关 申 请复 议 ， (2) 被害人认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查，向人民检察院提出的，人民检察院 应当要求 公安机关说明不立案的理由。人民检察院认为公安机关不立案理由不能成立的， 应当通知 公安机关立案，公安机关接到通知后 应当立案。 (3)检察 院 要求说 明 理由的 时 候，公 安 机关 应 当在 7 日内 说明 。 检察院 要 求立案 的 时候，公安 机 关应当在 15 日之 内 立 案。 第十二章 侦查 1.侦查行为 (1)讯问 犯 罪嫌疑人： 对于 不需要拘留逮捕 的，可传唤到 所在市、县内的指定地点 或其 住所 7 种侦查行为 只 有讯问 犯 罪 嫌 疑人是侦 查 的必经 程 序； 讯问时 ， 侦查员 2 人以上； 应先讯 问 是否有 犯 罪 行为 ， 根据其 回 答进行 提 问； 犯罪嫌 疑 人 应当 如 实回答 ， 与本案 无 关的可 以 拒 绝 ； 讯问聋 哑 人 ， 应当 有 通 晓聋 哑 手势 的 人 ； 讯问 未成 年人 ， 可以 通 知 法定 代 理人 ； 不 通当地言语 ， 应当 聘 请 翻译； 犯罪嫌 疑 人 在被 侦 查机关 第 一次讯 问 后或者 采 取 强 制措施之 日 起 ， 可以聘 请 成功在于执着 律师为其 提供法律 咨 询 、 代理 申 诉 、 控 告 。 涉及 国 家秘密 的案 件 ， 犯罪嫌 疑 人 聘请律 师 ， 应 当 经侦查 机关批准 。 律 师 会见在 押 的犯罪 嫌 疑人 ， 侦查 机 关 根 据案件情 况和需要 可 以派员 在 场 。 涉及 国家秘密 的 案件， 律 师会见 在 押的犯 罪 嫌 疑人 ， 应 当经侦查机 关 批准 。( 刑诉法 96 条 ) 律师提 出 会见犯 罪 嫌疑人的 ， 应当 在 四十八 小 时 内 安排会见 ， 对 于组织 、 领导 、 参 加 黑社会性 质 组织罪 、 组 织 、 领 导 、 参 加 恐 怖活动 组织 罪或者走 私 犯罪 、 毒品 犯罪 、 贪 污贿赂 犯罪等重 大 复杂的 两 人以上 的 共同犯 罪 案件 ， 律 师提 出会见 犯 罪嫌疑人的 ， 应当在 五 日内安排会见。 律师会见在押的犯罪嫌疑人，侦查机关根据案件情况和需要 可以 派员 在场(审查起诉阶段和审判阶段，案件已经侦查终结，辩护律师和其他辩护人会见在押的犯罪嫌疑人、被告人时，人民检察院、人民法院不派员在场 ) 共同犯 罪 人的 讯 问 ，分开 进 行 (2)询问 证 人、被 害 人 地点： 单 位 、住 处 或检察 院 、公安 机 关 分别询问 保障证 人 及其近 亲 属 的安 全 未成年 证 人： 可以 通知其法定代理人到场 (3)勘验 、 检查 勘验人 是 回避对象 勘验对 象 ：场所 、 物品和 尸 体；家 属 不同意 ， 可 以 强制尸体 检 验。 (县级以上公安机关负责人批准 )。 为了保证勘验的客观公正，还 应当邀请两名与案件无关的人在场 对被害 人 不能强 制 检查； (对犯罪嫌疑人可以强制 ) 检查妇 女 的身体 只 能是 女 工 作人员 或 医师 (男医师也可以 ) (4)搜查 只能由侦查人员进行 需要搜 查 证 法院不 能 搜查， 不 能 冻 结 搜查妇 女 的身体 ， 由 女工 作 人员 进行 (5)扣押 物 证、书证：与本案无关的 3日内返还；决定扣押的， 7日内通知； 当事人可以申请复议，复议不服的，向上级申诉。 公 安机关、检察院根据侦查犯罪的需要，可以依照规定 查询、冻结 犯罪嫌疑人的存款、汇款。对于在侦查、审查起诉中，犯罪嫌疑人死亡的，对犯罪嫌疑人的存款、汇款应当依法予以没收或者返还被害人的， 可以申请法院 裁定 通知冻结犯罪嫌疑人存款、汇款的金融机构上交国库或返还被害人。 注意 ：公安机关不能直接扣划犯罪嫌疑人的存款！不能直接上交国库！不能直接返还给被害人 (6)鉴定 只有精神 病 鉴 定不 计 入办案 期 限。 侦查机关应当将用作证据的鉴定结论 告知犯罪嫌疑人、被害人 。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申请，可以补充鉴定或者重新鉴定。 成功在于执着 (7)辨认 (辨认的 概 念和意义、辨 认 的程 序 ) 公安： 辨 认人 7 人 ， 物 10 个 ； 检察院 ： 一律 5 个 ； 主持： 2 人 被辨认 的 条件应 有 相似性 (8)通缉 对象： 应 当逮捕 而 在逃 主体： 只能由 公 安机关 发 布，检 察 院可决 定、公安机关也可决定； 超过辖 区 的：报请有 权 决定机 关 的上级 机 关。 (9)侦查 实 验 为了查明案情，在必要时候，经 公安局长批准 而进行的。 人民检察院审查案件的时候，对公安机关的勘验、检查，认为需要复验、复查时，可要求公安机关复验、复查，并且可以派检查人员参加。复验、复查可以退回公安机关进行，也可以由人民检察院自己进行。 经检察长批准检察院也可以进行侦查试验 2.侦 查 终结 (1)侦查 终 结的条 件 和处理 条件：事 实 清楚， 证 据 确实 充 分 处理： A.认为有犯罪事实的，应当做到犯罪事实清楚，证据确实、充分，并且写出起诉意见书，连同案卷材料、证据一并移送同级人民检察院审查决定。 B.发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任的， 应当撤销案件。 犯罪嫌 疑人已被逮捕的，应当立即释放，发给释放证明，并且通知原批准逮捕的人民检察院。 (2)侦查 中 的羁押 期 限： 从批准决定之日起算，拘留的期限不计入。 一般为 2 个月 案情复 杂 的， 上 一 级检察院批准 ， 延长 1 个 月 4 类犯罪 案 件 ， 经 省级 检 察机关 批 准 可再 延 长 2 个 月 ： 广、大、流、远、 交 通 十分不 便 的边 远 地 区的重大复杂案件 ； 重 大 的 犯 罪 集团 案 件 ； 流 窜 作案的 重大 复杂案件 ； 犯 罪涉及 面 广 ， 取 证 困难的 重大复杂 案 件 。 记忆口诀 ：案件影响广大、流传深远。 属于上述四种情况且可能判处 10 年以 上 ， 5个月不能终结的 ，经 省级检察机关批准， 可再 延 长 2 个 月； 因为特 殊 原因 ， 在 较 长时间 内 不宜交 付 审判的 特别 重大复杂 的 案件 ， 由 最 高人民 检察 院报请全 国 人 民代 表 大会常 务 委 员会 批 准 延期 审 理 。 注意： 公安机关申请延长羁押期限的，应在 羁押期间届满 7 日前提出 ，并书面承报延长羁押期限案件的主要情况和具体理由。 侦查期 限 不包括 拘 留 羁押 期限 另有重 要 罪行的 ， 重 新计算： 由公安机关决定、无须再经人民检察院批准， 成功在于执着 但须备案。 身份不 明 的，自 查 清身份 之 日 起算。 3、 检察机关的自侦案件： 侦查权限 1、检察院决定拘留的两种情况： 犯罪后企图 自杀、逃跑或者在逃的； 有毁灭、伪造证据或者串供可能的。 检 察院决定拘留的，由公安机关执行，必要时检察院可以协助公安机关执行， 2、检察院应在 24 小时内讯问，在 24 小时内通知 3、检察院拘留的期限最长为 14 天。 检察院侦查终结后的处理：撤销案件、不起诉、提起公诉 人民检察院侦查终结，对于符合提起公诉或不起诉条件的案件，由侦查部门制作起诉意见书或不起诉意见书，连同其他案卷材料一并移送审查起诉部门，由审查起诉部门进行审查，在根据审查起诉的程序，作出提起公诉或不起诉的决定。 人民检察院侦查终结， 应当撤销案件的，侦查部门应当制作撤销案件意见书，报经检察长或检察委员会讨论决定后撤销案件的决定， 应当分别送达犯罪嫌疑人所在单位和犯罪嫌疑人。 如果犯罪嫌疑人在押，应当书面通知公安机关依法释放。 4.补 充 侦查 (1)补充 侦 查 的种 类 ：退回 、 自行侦查 (2)审查 起 诉阶段 的 补充侦 查： 检察院 审查起诉 的案件 自行侦查：应当在审理期限内 (1 1.5个月 )完成 (审查批捕的不适用 ) 退回公安机关 补查第一次 1个月 补查第二次 1一个月 可以不起诉 应当不起诉 检察院自侦案件 退回检察院内部侦查部门 人民检察院审查起诉的案件，改变管辖的，从改变后的人民检察院收到案件之日起计算审查起诉期限 (改变管辖的审查起诉期限重新计算 )。改变管辖前后退回补充侦查的，补充侦查不得超过两次。 (3)法庭 审 理阶段 的 补充侦 查 ： 审判阶段的补充侦查只发生在一审阶段 检察 院 进行 ， 自 身 建议 (2 次，一次 1 个 月 )： 法庭宣布延期审理后，人民检察院在补充侦查的期限内没有提请人民法院恢复法庭审理的，人民法 院应当决定 按人民检察院撤诉处理 。 法 院建议 (没 有 次数， 但 不能超过 1 个月 )： 合议庭在案件审理过程中发现被告人可能有 自首、立功 等法定量刑情节，而起诉移送的材料中没有这方面证据材料的， 应当建议检察院补充侦查 (注意：法院不能因为证据不足而建议检察院补充侦查，只能在有利于被告人的情况下建议补充侦查 ) 审判阶段的补充侦查 只能由检察院自行补充侦查 ，必要时可以由公安机关协 成功在于执着 助 ，即 法庭审理阶段的补充侦查不能退回公安机关。在此阶段，决定补充侦查权仍属于检察院。 人民检察院补充侦查的案件，补充侦查完毕移送人民法院后， 人民法院 重新计算审理期限。 十三章 起 诉 1.审查起 诉 的 步骤 和 方 法 人 民检 察 院审查 案 件 ， 应当讯 问 犯罪嫌 疑 人 ， 听 取 被害人和 犯 罪嫌疑人 、 被害人委托的人的意 见 。 人民检察院审查案件，可以要求公安机关提供法庭审判所必需的证据材料。 补充侦查 对于公 安 机 关移 送 审查起 诉 的案件 ， 发 现犯罪 嫌疑 人 没有违 法 犯罪行 为 的 ，应当 书面 说明理由 将 案卷退 回 公安机 关 处理 ； 发 现 犯罪事 实 并 非犯罪嫌 疑 人所为的 ， 应当书 面 说明理由将案卷 退 回公安 机 关并建 议 公安机 关 重新侦查 。 人 民检察院审 查起诉 部 门 对于 本 院侦查部 门 移送审 查 起 诉的 案 件 ， 发现 具 有 上述 情 形之一的 ，应当退回 本 院侦查 部 门建议 作 出撤销案件的处理 。 期限： 1 0.5个月 人民检察院审查起诉的案件，改变管辖的， 从改变后 的人民检察院收到案件之日起 重新计算 审查起诉期限。 补充侦查完毕移送人民检察院后，人民检察院 重新计算 审查起诉期限。 2.提起公诉 (1)案件 事 实 清楚；证据确 实 充分；应当追究刑事责任 (2)应当向人民法院移送 起诉书、证据目录、证人名单和主要证据 复印件 或者照片； (3)简易 程 序 移送 全 部案卷 材 料 ； (4)转为普 通 程序审 理 的案件 ， 人民法 院 应当将 全案 卷宗和证 据 材料退 回 人民检 察 院。 人民检察 院 审查起 诉 的 期限 应 当 从收 到 有关案 件 材 料 之日起计 算 。 (5)主要证据 包 括：起诉 书 中涉及的 各 种证据种 类 中的主要证据 ； 多个同种 类 证据中被确定 为 “主要 证 据 ” 的 ； 作 为法定 量 刑情节 的 自 首 、 立功 、 累 犯 、 中 止 、 未 遂 、 正 当 防卫 的 证据。 记忆口诀：中尉正自立累 主要证据是由人民检察院根据上述规定确定的，而不是由法院确定的。 3.不起诉 (1)法定 不 起 诉 ： 应 当不起诉 ； 检察长做出决定 “轻微射死追告” 情节显著轻微、危害不大， 不认为是犯罪的 ； 犯罪已过追诉时效期限的； 经特赦令免除刑罚的； 依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉 或者撤回告诉的； 犯罪嫌疑人、被告人死亡的； 其他法律规定免予追究刑事责任的 成功在于执着 注意 ：犯罪事实不存在，或犯罪嫌疑人没有实施犯罪行为的，检察院只能把案件退回侦查机关，由侦查机关撤销案件或重新侦查，而不能由检察院作出不起诉决定，或撤销案件。 (2)相对 不 起 诉 ：事实是有罪 法律上无罪 可以不起诉 犯罪情 节 轻微， 依 照 刑法 规 定 不需 要 判处刑 罚 或 免 除刑罚的 必须经 过 检察委 员 会决定 检察院 有 一定的 裁 量权 事实上 有 罪，法 律 上无罪 ， 被不起 诉 人有申 诉 权。 (3)证据 不 足不起诉： 检察委 员 会决定 经过退 回 补 充侦查 检察院 仍 然认为 证 据 不足 ， 不符合 起 诉条 件 人民检察院作出证据不足不起诉决定的，如果发现了新的证据，案件符合起诉条件时，可以撤销不起诉决定，提起公诉。 (4)程序 送达被 不 起 诉人 及 其所在 单 位 ； 被不起 诉 人 在押 的 ， 应当 立 即释放； 不起诉 结 果告知 被 害人、 近 亲属及 其 诉讼代 理 人； 对公 安 机 关移 送 起诉的 案 件 ， 人民 检 察院决 定不 起诉的 ， 应 当 将不起 诉 决定书 送 达公安机关。 公开宣 布 ，宣布 之 日 起生 效； 对被不 起 诉人的 处 分 ： 人 民 检察院 对 被不起 诉 人 予 以训诫或 者 责令具 结 悔过 、 赔 礼 道歉 、 赔偿损 失 。 对 被 不 起 诉人 需 要给予 行 政处罚 、 行 政处分 或 者 需要没收 其违法 所 得的 ， 人 民检察院应当 提 出检察意 见 ，连同不 起 诉决定书 一并 移送有关主管 机 关处理。 需要对 侦 查中扣押 、 冻结的 财 物解 除 扣押 、 冻 结的 ， 应当同时书面 通 知作出扣 押 、 冻 结 决定的机关 或 者执行 扣 押、冻 结 决定的 机 关解除 扣 押 、 冻结 (5)救济 被不起 诉 人 ：相 对 不起诉 7日内 可 向 原决 定 机关申诉 被害人 ： 7日内 向上一 级 申诉 ， 然 后向 人 民 法院起 诉 ， 或 直接起诉 。 公安机 关 ：向 原 决 定机关 复 议 ；意见不被接受， 向 上 一级复 核 。 第 十四章 刑事 审 判概述 1.公开审 判 原则 (1)含义审判公开的含义是指人民法院的审理活动向社会 公开：可以报道可以采访 (2)原则的例 外： A.国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理。 开庭时 B.十四岁以上不满十六岁未成年人犯罪的案件，一律不公开审理。 年 龄 C.十六岁以上不满十八岁未成年人犯罪的案件，一般也不公开审理。 D.经申请确属涉及商业秘密的，应当不公开。 (3)不公 开 审理的 ， 不能旁 听 ； (包括本院法官、当事人近亲属 ) 共同犯罪中一人不公开全体不公开。 成功在于执着 对于不公开审理的案件，应当 当庭宣布 不公开审理的理由。 (4)宣判 程 序 必须 公 开，但 评 议一律 不 公开。 2.审判组 织 ：独任 庭 和 合议庭 (1)独任制：基层法院第一审简易程序 (简易程序不是一律都适用独任制 ) 基层法院按照审判监督程序对案件再审时，不能进行独任制审判。 (2)合议制： 合议庭的组成方式： 1.基层 人民法院和 中级 人民法院审判第一审案件，应当由审判员 3 人 或审判员和人民陪审员共 3 人 组成合议庭进行。 2.高级 人民法院、 最高 人民法院审判第一审案件，应当由审判员 3-7 人 或者由审判员和人民陪审员共 3-7 人 组成合议庭进行。 3.人民法院审判上诉、抗诉案件，由审判员 3-5 人 组成合议庭进行。 4.高级人民法院和最高人民法院复核死刑案件、高级人民法院复 核死刑缓期执行的案件，应当由审判员 3 人 组成合议庭进行。 合议庭的组成原则。 1.合议庭的成员人数应当是 单数 。 2.合议庭的组成人员，只能由经过合法任命的本院的审判员和在本院执行职务的人民陪审员充任。 3.合议庭由院长或者庭长指定审判员 1 人担任审判长； 院长或者庭长参加审判案件的时候，自己担任审判长。 在审判员不能参加合议庭的情况下，助理审判员由本院院长提出，经审判委员会通过，可以临时代行审判员职务，并可以担任审判长。 人民陪审员参加合议庭审判案件时，不能担任审判长。 4.不得随意更换合议庭成员。合议庭组成人 员确定后，除因回避或者其他特殊情况，不能继续参加案件审理的之外，不得在案件审理过程中更换。更换合议庭成员，应当报请院长或者庭长决定。合议庭成员的更换情况应当及时通知诉讼当事人。 (3)审委会： 范围： 对 于疑难 、 复杂、 重 大的案 件 ，合议 庭 认 为 难以作出 决 定的。 程序： 由 合议庭 提 请院长 决 定 提交 审 判委员 会 讨 论 决定。 (独任制审判的案件也可以提交 ) 审判委 员 会的决 定 ，合议 庭 应当执 行 。 (4)人民陪审员制度 A.公民担任人民陪审员，应当具备下列条件： (1)拥护中华人民共和国宪法； (2)年满 23 周岁； (3)品 行良好、公道正派； (4)身体健康。担任人民陪审员， 一般 应当具有 大学专科 以上文化程度。 下列人员不得担任人民陪审员： (1)因犯罪受过刑事处罚的； (包括过失犯罪 ) 成功在于执着 (2)被开除公职的； (3)人民代表大会 常务委员会 的组成人员，人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、司法行政机关的工作人员和执业 律师 等人员，不得担任人民陪审员。 B.人民陪审员的任命 符合担任人民陪审员条件的公民，可以由其所在单位或者户籍所在地的基层组织向基层人民法院推荐，或者本人提出申请，由基层人民法院会同同级人民政府司法行政机关进行审 查，并 由基层人民法院院长提出人民陪审员人选 ， 提请同级人民代表大会常务委员会任命。 C.人民陪审员的任期为 5 年。 D.人民陪审员的任职要求和权利 人 民陪审员依法参加人民法院的审判活动，除 不得担任审判长 外，同法官有同等权利。人民陪审员参加合议庭审判案件，对事实认定、法律适用独立行使表决权。 人民陪审员要遵守法官职业道德 (退休法官、法警、法院行政人员都要遵守法官职业道德 ) 对陪审员人民法院应当给予补助，其单位不能克扣工资、奖金和福利待遇。 E.人民陪审员在合议庭中的人数 人 民陪审员和法官组成合议庭审判案件时，合议 庭中人民陪审员所占人数比例应当 不少于三分之一 。 (3 人中要有 1 人， 5 人中要有 2 人， 7人中要有 3人 ) 3.两审终审制 三种例外： (1)最高人民法院所作的判决、裁定； (2)死刑案件必须经过死刑复核程序才能生效； 3)没有法定减轻处罚的理由，但又要在法定刑以下量刑的案件，要经过最高人民法院的核准； 第 十五章 第一审程序 1.公诉案件庭前审查 (1)内容：证据目录、证人名单和主要证据复印件或者照片 程序性审查 (2)处理：一般为受理，特殊情况的处理为重点 不属于本院管辖或被告人不在案的，决定退回人民检察院； 法院认为检察院起诉移送的有关材料不符合规定的条件，向人民检察院提出书面意见要求补充提供的，人民检察院应当自收到通知之日起 三日内 补送； 宣告被告人无罪，人民检察院没有新的证据材料重新起诉的，不应受理； 人民法院裁定准许人民检察院撤诉的案件，没有新的事实、证据，人民检察院重新起诉的，人民法院不予受理； 刑诉法 15 条 2 6，应当裁定终止审理或不受理 身份不明的，但符合“事实清楚、证据确实充分”的，应受理。 (3)期限：普通 7 天，简易 3 天。 (计入审理期限 ) 2.开庭审判前的准备 (1)起诉书副 本开庭前 10 日送达当事人 (2)3天前公布开庭时间、地点，案由。 成功在于执着 (3)通知被告人、辩护人在开庭 5 日 前提供出庭作证的身份、住址、通讯处明确的证人、鉴定人名单和拟当庭宣读、出示的证据复印件、照片； 3.法庭审判 (1)宣布开庭 审判长查明公诉人、当事人及其他诉讼参与人是否到庭 查明当事人的身份 告知权利：回避、新的证据、自行辩护、最后陈述权 (2)法庭调查 建议补充侦查 调查核实证据， 无搜查权。 发现新事实的处理：建议检察院补充起诉或变更起诉 公诉人发问被告人，不需经过许可，其他人都需要 证人应 当出庭作证，但是符合下列情形，经人民法院准许的，证人可以不出庭作证： 未成年人；庭审期间身患严重疾病或者行动极为不便的；其证言对案件的审判不起直接决定作用的；有其他原因的。 询问证人的规则：发问的内容应当与案件的事实相关；不得以诱导方式提问；不得威胁证人；不得损害证人的人格尊严。前款规定也适用于对被告人、被害人、附带民事诉讼原告人和被告人、鉴定人的讯问、发问或者询问。 公诉人出示证据目录以外的证据，由法官裁决，可以出示。 (3)法庭辩论 范围：证 据 与事实 发现新事实的处理：有必要时， 可以 恢复法庭调查。 (4)被告 人 最后陈 述 不 可剥 夺 的权利， 被告人 在 最后陈 述 中提出 了 新的事实 、 证 据 ， 合 议 庭认为可 能 影响正 确 裁判的 ， 应当 恢复法庭 调 查； 如果被告人提出 新的辩解理由 ，合议庭认为确有必要的， 可以恢复法庭辩论。 (5)评议 和 宣判 评议一 律 不公开 宣判公 开 ，分当 庭 宣 判、 定 期宣判 在宣告判决前，人民检察院要求撤回起诉的，人民法院。 应当审查 人民检察院撤回起诉的理由，并作出是否准许的裁定。 当庭宣告判决的，应当宣布判决结果，并在 五日内 将判决书送达当事人、法定代理人、诉讼代理人、提起公诉的人民检察院、辩护人和被告人的近 亲属。 (6)判决 种类 人民法院应当根据案件的具体情形，分别作出裁判： (一 )起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人的罪名成立的，应当作出 有罪 判决 ； (二 )起诉指控的事实清楚，证据确实、充分， 指控的罪名与人民法院审理认 成功在于执着 定的 罪名不一致 的 ，应当作出 有罪 判决 ； (三 )案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当 判决 宣告被告人 无罪 ； (四 )证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足，指控的犯罪不能成立， 判决 宣告被告人 无罪 ； (五 )案件事实部分清楚，证据确实、充分的，应当依法作出 有 罪 或者 无罪 的判决 ；事实不清，证据不足部分，依法不予认定； (六 )被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当 判决宣告被告人不负刑事责任； (七 )被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，不予刑事处罚的，应当 判决宣告被告人不负刑事责任； (八 )犯罪已过追诉时效期限，并且不是必须追诉或者经赦令免除刑罚的，应当 裁定终止审理 ； (九 )被告人死亡的，应当 裁定终止审理 ；对于根据已查明的案件事实和认定的证据材料，能够确认被告人无罪的，应当 判决宣告被告人无罪 。 (7)审理期限： 1 0.5 1 人民 法院审理公诉案件，应当在受理后 一个月以内 宣判，至迟不得超过 一个半月 。有下列情形之一的， 经省、自治区、直辖市高级人民法院批准或者决定 ，可以再延长 一个月 。 (一 )交通十分不便的边远地区的重大复杂案件； (二 )重大的犯罪集团案件； (三 )流窜作案的重大复杂案件； (四 )犯罪涉及面广，取证困难的重大复杂案件。 人 民法院改变管辖的案件，从改变后的人民法院收到案件之日起计算审理期限。 人民检察院补充侦查的案件，补充侦查完毕移送人民法院后，人民法院重新计算审理期限。 4.适用普通程序审理“被告人认罪案件”的特别规定。 (1)适用范围：被告人对被指控的基本犯罪事实 无异议 ，并且 自愿认罪 的 第一审 公诉案件 (2)不适用的案件： 6 类 被告人是盲、聋、哑人 外国人犯罪 可能判处死刑的案件 有重大社会影响的案件 被告人认罪，但经审查认为可能不构成犯罪 共同犯罪中，有的被告人不认罪，不同意适用。 (3)程序的提起：三方都同意，发动者为 人民法院或人民检察院。 (4)处理： 可以酌情从轻 (5)不可省略的程序：被告人最后陈述权 成功在于执着 5.法庭秩序 (除拘留和罚款外其他都由审判长自行决定 ) (1)警告、训诫：审判长 (2)不听制止的，强行带 出法庭 (3)情节严重的， 院长 批准 1000 元以下罚款或 15 日以下拘留 (4)对罚款拘留不服， 可以向上一级法院申请复议 (5)扰乱法庭秩序，构成犯罪的，追究刑事责任。 6.延期审理： 用“决定” (1)需要调取新的物证，或者通知新的证人到庭，或者是重新鉴定，重新勘验。(不得超过 一个月 ，延期审理的时间 不计入审限 ) (2)出席法庭的检察人员建议补充侦查而延期审理。 (合议庭应当同意。但是建议延期审理的次数 不得超过两次 ，人民检察院应当在 一个月 以内补充侦查完毕，补充侦查完毕移送人民法院后，人民法院 重新计算审理期限 。 )； (3)当事人申请回避而延期审理。 (回避的延期 计入审限 ) (4)需要给准备辩护的时间而延期审理。 (自案件宣布延期审理之日起至第 十日止 ，准备辩护时间 不计入审限 。 ) A、因拒绝辩护等原因，而另行委托、指定辩护人或者辩护律师的。 B、变更、追加起诉需要给予被告人、辩护人必要时间进行辩护准备的，公诉人可以建议合议庭延期审理。 (高检规则 353 条 )(汪海燕说变更追加起诉，审限重新计算 ) C、公诉人要求出示开庭前送交人民法院的证据目录以外的证据，辩护方提出异议的，审判长如认为该证据确有出示的必要，可以准许出示。如果 辩护方提出对新的证据要做必要准备时，可以宣布休庭，并根据具体情况确定辩护方作必要准备的时间。确定的时间期满后，应当继续开庭审理。 7.中止审理： 用“裁定” (1)在审判过程中，自诉人或者被告人患精神病或者其他严重疾病，以及案件起诉到人民法院后被告人脱逃，致使案件在较长时间内无法继续审理的，人民法院应当裁定中止审理。 (2)由于其他不能抗拒的原因，使案件无法继续审理的，可以裁定中止审理。 (3)简易转普通的，用决定。 (4)中止审理的原因消失后，应当恢复审理。 中止审理的期间原则上不计入审理期限。 8.终止审理 (1)犯罪已过追诉时效期间； (2)经特赦令免除刑罚的； (3)依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的； (4)被告人死亡的； (5)其他法律规定免予追究刑事责任的； (6)原审被告人 (原审上诉人 )收到再审决定书或者抗诉书后 下落不明 或者收到抗诉书后未到庭的，人民法院应当 中止 审理，原审被告人 (原审上诉人 )到案后，恢复审理；如果超时 2 年 仍查无下落的，应当裁定 终止 审理。 成功在于执着 9.自诉案件 (1)范围： 告诉才处理的案件； 被害人有证据证明的轻微刑事案件； 被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权 利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。 (2)提起自诉的条件： 必须有适格的自诉人 (被害人，被害人无法告诉的可以是其法定代理人或近亲属 )； 有明确的被告人和具体的诉讼请求 (起诉时被告不能下落不明，如果起诉时能找到被告，但诉讼中被告跑了，则是诉讼中止 )； 属于自诉案件的范围； 被害人有证据证明 (没有证据的，法院 说服撤诉 ，或者 裁定驳回起诉 )； 属于受诉法院管辖。 注意：共同被害人中只有部分告诉的，人民法院应当通知其他被害人参与诉讼，被害人不参与的，视为放弃 告诉权利。 (3)自诉案件第一审程序的特点 除公诉转自诉案件外 ，可调解；签收时生效；也可适用简易程序。 除公诉转自诉案件外 ，可反诉； 都可自行和解、撤回自诉； 自诉的可分性： 自诉人明知有其他共同侵害人，但只对部分侵害人提起自诉的，人民法院应当受理， 并视为自诉人对其他侵害人放弃告诉权利。 判决宣告后自诉人又对其他共同侵害人就同一事实提起自诉的，人民法院不再受理。 共同被害人中只有部分人告诉的，人民法院应当通知其他被害人参加诉讼。被通知人接到通知后表示不参加诉讼或者不出庭的，即视为放弃告诉权利。第一审宣判后，被通知人就同一事实又提起自诉的，人民法院不予受理。但当事人另行提起民事诉讼的，不受此限制。 (4)反诉 的 条件： 对象： 自 诉人 与本案 有 关的行为 案件性 质 应相同 ， 为 自诉 案件 提出期 限 为 自诉 判 决宣告 前。 (5)按撤诉处理的两种情形： 自诉人 经两次依法传唤 ，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭准许中途退庭的，人 民法院应当决定按自诉人撤诉处理。 自诉人是二人以上，其中部分人撤诉的，不影响案件的继续审理。 (6)自诉案件审理期限 适 用普通程序审理的被告人 被羁押 的自诉案件 ，与公诉案件审理期限相同 。 适用普通程序审理的被告人 未被羁押 的自诉案件 ，应当在立案后 六个月 内宣 成功在于执着 判。有特殊情况需要延长审理期限的，由 本院院长批准 ，可以延长 三个月 。 被告人实施两个以上的犯罪行为，分别属于公诉案件和自诉案件的，人民法院可以在审理公诉案件时，对自诉案件一并审理。 10.简易程序 (1)简易程序的适用范围 审级：基层、一审 案件： a.事实清楚、证据充分，被告人及辩护人对所指控的基本犯罪事实没有异议，依法 可能判处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者单处罚金。 (对单处剥夺政治权利和没收财产的不可适用 )人民检察院 建议 或者 同意 适 用简易程序的 b.告诉才处理的。 c.被害人有证据证明的轻微刑事案件。 不适用的： 1、公诉案件的被告人对于起诉指控的犯罪事实予以否认的； 2、比较复杂的共同犯罪案件； 3、被告人是盲、聋、哑人的； 4、辩护人作无罪辩护的； (2)简易 审 判 程序 的 特点 审判组 织 特殊 传唤简便 送达简便 人民检 察 院 可以 不 派员出庭 注 意：如果是检察院监督公安机关立案的，则即使是简易程序，也必须派员出庭 审理程 序 简便：适用简易程序审理案件，不受刑事诉讼法关于讯问被告人、询问证人、鉴定人、出示证据、法庭辩论程序规 定的限制。 但被告人最后陈述的权利不得被剥夺 。 注意：简易程序中，被告人自愿认罪，并对起诉书所指控的犯罪事实无异议的，法庭可以直接作出有罪判决。 期限较短：适用简易程序审理的案件，人民法院应当在受理后 20日以内 审结。 简易程序可转变为普通程序。根据刑诉法第 179条的规定，人民法院在适用简易程序审理的过程中，发现不宜以简易程序审判的情形，即应当决定中止审理，并按照公诉案件或者自诉案件的第一审普通程序重新审理。但一旦确定适用普通程序审理的案件，不得转换为简易程序。 依 据有关规定，人民法院在适用简易程序审理 的过程中发现有以下情形的，应 决定 转为一审普通程序重新审理，案卷退回检察院，要求检察院按照普通程序起诉： 转为普通程序审理的案件，审理期限应当从决定转为普通程序之日起 重新 计算 (1)公诉案件被告人的行为不构成犯罪的； (2)公诉案件被告人应当判处 3 年以上有期徒刑的； (3)公诉案件被告人当庭翻供，对起诉指控的犯罪事实予以否认的； (4)事实不清或者证据不充分的； 成功在于执着 (5)其他依法不应当或者不宜适用简易程序的。 11.判决、裁 定 和决定 判决：只 能 针对实 体 性问题 实体：减刑、假释、撤销缓刑、减免罚金 裁 定 程序：诉讼期限的延展、中止审理、维持原判、撤销原判发回重审、驳回公诉或自诉、核准死刑。 决定：都是针对程序性问题，如 延期审理、回避、是否立案、不起诉、逮捕、拘留、据传、撤销案件、延长羁押期限、调取新证据、抗诉、提起再审程序 等。一经作出立即生效，不得上诉抗诉。 第 十六章 第二 审程 序 1、上诉主体：书面、口头 (1)独立的上诉权：被告人、自诉人及其法定代理人 (2)授权的主体：被告人的辩护人和近亲属 (3)附带民事诉讼当事人及其法定代理人 (4)被害人有申请抗诉权： 5 天， 5 天，只能针对判决 被 害人 及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的 判决 的 (不能是裁定 )，自收到判决书后 五日 以内，有权请求人民检察院提出抗诉。人民检察院自收到被害人及其法定代理人的请求后 五日 以内，应当作出是否抗诉的决定并且答复请求人。 2.抗诉的主体：书面 原来提起公诉的检察机关 和审判监督中的抗诉相区别 3.上诉，抗诉的理由： 上诉不需要有理由、抗诉需要确有错误 (事实错误、法律错误、严重程序错误 ) 4.上诉、抗诉的程序 (1)上诉的程序： 通 过原审人民法院提出上诉的 ，原审人民法院应当在三日以内将上诉状连同案卷、证据移送上一级人民法 院，同时将上诉状副本送交同级人民检察院和对方当事人； 直接向第二审人民法院提出上诉的 ，第二审人民法院应当在三日以内将上诉状交原审人民法院送交同级人民检察院和对方当事人。 (2)抗诉的程序：地方各级人民检察院对同级人民法院第一审判决、裁定的抗诉，应当通过原审人民法院提出抗诉书，并且将抗诉书抄送上一级人民检察院。原审人民法院应当将抗诉书连同案卷、证据移送上一级人民法院，并且将抗诉书副本送交当事人。 人民检察院对同级人民法院第一审判决、裁定的抗诉， 应当制作抗诉书通过原审 人民法院向上一级人民法院提出，并将抗诉书副本 连同案件材料报送上一级人民检察院 。 上一级人民检察院对下级人民检察院按照第二审程序提出抗诉的案件，认为抗诉正确的，应当支持抗诉； 认为抗诉不当的，应当向 同级 人民法院撤回抗诉 (注意：撤回抗诉法院无权审查 )，并且通知下级人民检察院。下级人民检察院如果认为上一级人民检察院撤回抗诉不当的，可以提请复议。上一级人民检察院应当复议，并将复议结果通知下级人民检察院。 成功在于执着 上一级人民检察院在上诉、抗诉期限内，发现下级人民检察院应当提出抗诉而没有提出抗诉的案件， 可以指令下级人民检察院依法提出抗诉 (上级检察院不能自己进行二审抗诉 )。 对提出抗诉的案件或者公诉案件中人民法院决定开庭审理的上诉案件，同级人民检察院应当派员出席第二审法庭；对抗诉和上诉案件，与第二审人民法院相对应的人民检察院应当调取下级人民检察院的案卷材料。 (3)期限 ：判决： 10天 裁定： 5 天 附 带 民事诉 讼 的计 算：一并审理：按刑 先刑后民：按民 10， 15。 (4)撤回 ： 期 满前 撤 回 与期 满 后撤诉 被告人、自诉人、附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人是否提出上诉，以他们在上诉期满前最后一次的意思表示为准。 被告人、自诉人、附带民事诉讼的原告人和被告人及其法定代理人在 上诉期限内要求撤回上诉的，应当准许 (不要审查 ) 被告人、自诉人、附带民事诉讼的原告人和被告人及其法定代理人在 上诉期满后要求撤回上诉的，应当由第二审人民法院进行审查 。如果认为原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，应当裁定准许被告人撤回上诉 ； 如果认为原判决事实不清，证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等，应当不准许撤回上诉，并按照上诉程序进行审理 。 期满前撤诉的，原审裁判按期满之日起生效 期满后撤诉的，准许的，原审裁判在裁定书送达之日起生效。 5.全面审查原则 (1)第二审人民法院应当就第一审判决、裁定认定的事实 和适用法律进行全面审查， 不受上诉或者抗诉范围的限制。 (2)共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉的，或者人民检察院只就第一审人民法院对部分被告人的判决提出抗诉的， 第二审人民法院应当对全案进行审查，一并处理。 (3)共同犯罪案件，如果提出上诉的被告人死亡，其他被告人没有提出上诉，第二审人民法院仍应当对全案进行审查。死亡的被告人不构成犯罪的，应当宣告无罪；审查后认为构成犯罪的，应当宣布终止审理。对其他同案被告人仍应当作出判决或者裁定。 4)审理附带民事诉讼的上诉、抗诉案件，应当对全案进行审查。如果第一审判决的 刑事部分并无不当，第二审人民法院只需就附带民事诉讼部分作出处理。如果第一审判决附带民事部分事实清楚，适用法律正确的，应当以刑事附带民事裁定维持原判，驳回上诉、抗诉。 (5)附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人提出上诉的 第一审刑事部分的判决，在上诉期满后即发生法律效力。 成功在于执着 全面审查以后 发现问题的处理方法 ： 刑 诉解释第二百六十三条 对第二审自诉案件，必要时可以进行调解，当事人也可以自行和解。 调解结案的，应当制作调解书，第一审判决、裁定视为自动撤销 ； 当事人自行和解的，由人民法院裁定准许撤回自诉，并撤销第一审判决或者裁定。 第二百六十四条 第二审人民法院对于调解结案或者当事人自行和解的自诉案件，被告人被采取强制措施的，应当立即予以解除。 第二百六十五条 在第二审程序中，自诉案件的当事人提出反诉的，第二审人民法院应当 告知其另行起诉 (没有调解 ) 第 二百六十六条 在第二审案件附带民事部分审理中，第一 审民事原告人增加独立的诉讼请求或者第一审民事被告人提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解， 调解不成的， 告知当事人另行起诉 。但如果仅就赔偿数额要求增加的，可先行调解，不成可以直接判决。 第二百六十七条 人民法院依法开庭审理第二审公诉案件，应当在开庭 十日 以前通知人民检察院查阅案卷。自通知后的第二日起，人民检察院查阅案卷超过七日后的期限，不计入第二审审理期限。 6.上诉不加刑原则 上诉不加刑是第二审法院要遵守的一个原则 只有在被告人一方提起上诉的时候，上诉不加刑才能 使用。 (检察院为了被告人的利益而抗诉的也不得加刑 ) 上诉不加刑的刑包括三个内容。刑种，刑期，刑罚的执行方法。 (1)被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。 (2)人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受上诉不加刑的限制。 既有被告人一方上诉，又有人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，同样不受上诉不加刑原则的限制。 (3)共同犯罪案件，只有部分被告人上诉的， 既不能加重提出上诉的被告人的刑罚，也不能加重其他同案被告人的刑罚； (4)共同犯罪案件中， 人民检 察院只对部分被告人的判决提出抗诉的，对其他第一审被告人不得加重刑罚。 (5)对原 判 认定事 实 清楚、 证 据充分 ， 只是 认 定 的 罪名不当 的 ， 在不 加 重原判 刑事生效否 民事生效否 处理 刑事民事都上诉 按二审程序 只针对刑事上诉 刑对民错：民按审检，刑二审 只针对民事上诉 刑错：按审监一并审理 民错：民事二审 成功在于执着 刑 罚的情况下， 可 以改变 罪 名； (6)对被 告 人实行 数 罪并罚 的 ，不得 加 重决 定 执 行 的刑罚， 也 不能在 维 持原判决 决 定 执行的刑 罚 不变的 情 况下， 加 重数罪 中 某罪的 刑 罚； (7)对被 告 人 判处 拘 役或者 有 期徒刑 宣 告缓 刑 的 ， 不得撤销 原 判决宣 告 的缓刑或 者 延 长缓刑考 验 期 ； (8)对事实清 楚 、证据充 分 ，但 判处 的 刑罚畸轻 ， 或者应当适用 附 加刑而没 有适用的案件 ， 不得撤 销 第一审 判 决 ， 直接加 重 被告人 的 刑 罚 或者 适用 附 加刑 ， 也不 得以事实 不 清或者证据不 足 发回原 审 人民法 院 重新审理。必须依 法改 判的，应当 在 第二审 判 决、裁定 生 效后，按照审判 监 督程序 重 新审理。 (9)提出上诉或者抗诉的理由属于第一审人民法院严重违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，第二审人民法院应当裁定撤销原判，发回第一审人民法院重新审判。 第一审法院重审的可以加重被告刑罚 7.第二审程序的审理 (1)方式：不开庭审理：不是书面审理 开庭审理：应当开庭审理 抗诉案件 / 事实不清、证据不足二审改判的 (2)地点：案件发生地、原审法院、二审法院 人 民检察院提出抗 诉的案件或者第二审人民法院开庭审理的公诉案件，同级人民检察院都 应当 派员出庭。对接到开庭通知后人民检察院不派员出庭的抗诉案件，人民法院应当裁定按人民检察院撤回抗诉处理，并通知第一审人民法院和当事人。 (3)共同犯罪的第二审程序：应当调查，可以辩论 共同犯罪案件，没有提出上诉的和没有对其判决提出抗诉的第一审被告人，应当参加法庭调查 ，并 可以 参加法庭辩论 (之所以是可以参加法庭辩论，是因为参加法庭辩论是被告人的权利，可以放弃 ) 8.对上诉、抗诉案件审理后的处理 (1)裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判： 原判决认定事实 和适用法律正确、量刑适当的； 原审判决事实清楚，证据充分，可是量刑过轻，但只有被告一方上诉的 (2)直接改判： 原判决认定事实没有错误，但 适用法律有错误，或者量刑不当的 ， 应当改判 ； 原判决事实不清楚或者证据不足的 ， 可以在查清事实后改判 (也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判 ) (3)裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判： 原判决事实不清楚或者证据不足的，可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判 (也可以在查清事实后改判 ) 第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的 情形之一的，应当裁定撤销原判 (程序优先 )，发回原审人民法院重新审判：诉讼程序重大违法 (一 )违反本法有关公开审判的规定的； (二 )违反回避制度的； 成功在于执着 (三 )剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的； (四 )审判组织的组成不合法的； 9.在法定刑以下判处刑罚的核准程序 在上诉抗诉期满后 3日内报请上一级人民法院复核 如果上一级人民法院同意原判 应当逐级报请最高人民法院核准 不同意 发回重审或指定法院重审。 第 十七章 死刑 复 核程序 一、死刑立即执 行案件的核准权 (收归问题 ) 1、最高人民法院判决死刑案件：不需死刑复核，立即生效。 2、其他法院判决的案件一律上报最高人民法院核准。 二、死刑立即执行案件的报请程序 1、中级人民法院判处死刑的第一审案件，被告人不上诉、人民检察院不抗诉的， 在上诉、抗诉期满后 3 日 内报请高级人民法院复核。 高级人民法院同意判处死刑的，应当依法作出裁定后，报请最高人民法院核准；不同意判处死刑的， 应当提审或者发回重新审判。 2、中级人民法院判处死刑的第一审案件，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉，高级人民法院裁定维持死刑判决的，报请 最高人民法院核准； 高级人民法院经第二审程序不同意判处死刑而改判为死缓的，则同时为核准程序，并立即发生法律效力，无需再报最高人民法院核准。 3、高级人民法院判处死刑的第一审案件，被告人不上诉、人民检察院不抗诉的， 在上诉、抗诉期满后 3 日 内报请最高人民法院核准。 4、依法应当由最高人民法院核准的死刑案件，判处死刑缓期二年执行的罪犯，在死刑缓期执行期间，如果故意犯罪，查证属实，应当执行死刑的， 由高级人民法院报请最高人民法院核准。 三、报请死刑复核的基本要求 报 请复核死刑 (死刑缓期二年执行 )案件，应当一案一报。报送的 材料应当包括报请复核的报告、死刑 (死刑缓期二年执行 )案件综合报告和判决书各 15 份，以及全部诉讼案卷和证据；共同犯罪的案件，应当报送全案的诉讼案卷和证据。 最高人民法院复核死刑案件，高级人民法院复核死刑缓期执行的案件，应当由审判员三人组成合议庭进行。 1、最高人民法院规定，复核死刑案件，应当对原审裁判的事实认定、法律适用和诉讼程序进行 全面审查。 其中，要对被告人判处死刑的犯罪事实和证据、影响量刑有关情节的认定以及法律适用等问题进行重点审查。 因 此，死刑复核应当全面审查，其基本内容有： 错误 !未找到引用源。 被告人的年龄，有无责任能力，是否正在怀孕的妇女； 错误 !未找到引用源。