（会计学专业论文）对独立董事职业化若干问题的探讨.pdf

摘要 独立董事制度起源于英美国家 为改善上市公司内部的监管和制衡环境 促 进证券市场 资本市场长期健康发展 我国在上市公司治理结构中强制引入了独 立董事制度 作为一种移植过来的制度 独立董事制度与我国制度环境 原有的 监事会制度发生冲突 其实施结果与事前的制度预期存在较大的距离 因此 不 能全盘照搬英美国家的独立董事制度 应结合我国的实际情况 探索出适合我国 国情的独立董事制度 基于这一思路 本文围绕独立董事的职业化展开了研究 全文分为五部分 第一部分为独立董事制度概述 主要介绍独立董事相关背 景知识 包括独立董事的概念 独立董事制度的起源以及演进的历史 独立董事 制度的国内外研究成果 第二部分在分析了我国引入独立董事制度的目的 实施 效果的基础上 探讨了我国独立董事制度实施效果与制度预期之间存在较大距离 的原因 第三部分 主要研究了独立董事职业化的必要性以及独立董事职业化的 途径 第四部分为独立董事行业的自身建设 详细构建了独立董事资格化 独立 董事协会 独立董事准则的工作机制 第五部分则具体研究了保障独立董事职权 实现的措施和独立董事制度的激励 约束机制 本文创新之处 1 提出独立董事职业化的途径 2 初步勾画了独立董事 资格化和全国独立董事协会的运行机制 3 构建了独立董事准则框架 4 对 独立董事的激励与约束机制提出自己较为独到的看法 关键词 独立董事 职业化 a b s t r a c t t h ei n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mo r i g i n a t e df r o mg r e a tb r i t a i na n da m e r i c a i n o r d e rt oi m p r o v et h ei n t e r i o rs u p e r v i s i n go ft h el i s t e dc o m p a n y t op r o m o t el o n g t e r m h e a l t h yd e v e l o p m e n to ft h es t o c km a r k e ta n dt h ec a p i t a lm a r k e t o u rc o u n t r yf o r c e d t h el i s t e dc o m p a n yt oi n t r o d u c et h ei n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e m a sat r a n s p l a n t s y s t e m i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mc o n f l i c t sw i t hs y s t e me n v i r o n m e n ta n dt h eb o a r d o fs u p e r v i s o r s i t s i m p l e m e n t a t i o nr e s u l t a n d p e o p l e se x p e c t a n c yh a v eg r e a t e r d i s p a r i t y t h e r e f o r e w ec a n n o to v e r a l li m i t a t et h ei n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mo f g r e a tb r i t i s ha n da m e r i c a w es h o u l di n n o v a t et h ei n d e p e n d e n td i r e c t o r s y s t e m a c c o r d i n gt ot h ea c t u a ls i t u a t i o no fo u rc o u n t r y e x p l o r e san e wi n d e p e n d e n td i r e c t o r s y s t e mw h i c hs u i t so u rc o u n t r yn a t i o n a lc o n d i t i o n b a s e do nt h i sv i e w p o i n t t h i sa r t i c l e c e n t e r so nt h ei n d e p e n d e n td i r e c t o r sp r o f e s s i o n a l i s mt ol a u n c ht h er e s e a r c h t h ef u l lt e x td i v i d e si n t of i v ec h a p t e r s c h a p t e ro n e i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e ms u m m a r y m a i n l yi n t r o d u c et h er e l a t e d b a c k g r o u n dk n o w l e d g e i n c l u d i n gi n d e p e n d e n td i r e c t o r sc o n c e p t t h ei n d e p e n d e n t d i r e c t o r sh i s t o r y d o m e s t i cr e s e a r c ha n df o r e i g nr e s e a r c h c h a p t e rt w o i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mo fo u rc o u n t r y a tf i r s ta n a l y z e st h e p u r p o s ew h i c ho u rc o u n t r yi n t r o d u c e st h ei n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e m a c t u a lu t i l i t y t h e nd i s c u s s e st h er e a s o nw h i c ht h ei m p l e m e n t a t i o nr e s u l to fi n d e p e n d e n td i r e c t o r s y s t e ma n dp e o p l e se x p e c t a n c yh a v eg r e a t e rd i s p a r i t y t h i r dc h a p t e r t h e i n d e p e n d e n td i r e c t o r sp r o f e s s i o n a l i s m i nt h i sc h a p t e r a n a l y z e st h en e c e s s i t yo f t h ei n d e p e n d e n tp r o f e s s i o n a l i s ma n dp r o p o s e st h ew a yw h i c h r e a l i z et h ei n d e p e n d e n td i r e c t o r sp r o f e s s i o n a l i s m f o u r t hc h a p t e r o w nc o n s t r u c t i o no ft h ei n d e p e n d e n td i r e c t o r sp r o f e s s i o n i n t h i sc h a p t e r c o n s t r u c t i o n st h ec o n c r e t eo p e r a t i o nm e c h a n i s mo ft h ei n d e p e n d e n t d i r e c t o r s q u a l i f i c a t i o n s t h ei n d e p e n d e n t d i r e c t o r sa s s o c i a t i o n t h e i n d e p e n d e n t d i r e c t o r sc r i t e r i o n f i f t hc h a p t e r i m p r o v et h er e l a t e dm e c h a n i s m t h i sc h a p t e rh a ss t u d i e dt h e m e a s u r e sw h i c hg u a r a n t e e si n d e p e n d e n td i r e c t o rr e a l i z et h ea u t h o r i t y t h ei n c e n t i v e m e c h a n i s ma n dt h er e s t r a i n tm e c h a n i s m t h i sa r t i c l ei n n o v a t e sp l a c e 1 p r o p o s e st h ew a y sw h i c hr e a l i z ei n d e p e n d e n t d i r e c t o r s p r o f e s s i o n a l i s m i n d e p e n d e n t d i r e c t o r s 2 o u t l i n e st h e c o n c r e t eo p e r a t i o nm e c h a n i s mo ft h e q u a l i f i c a t i o n s a n d t h e i n d e p e n d e n t d i r e c t o r s a s s o c i a t i o n 3 c o n s t r u e t st h ef r a m eo fi n d e p e n d e n td i r e c t o r sc r i t e r i o n 4 p r o p o s e s u n i q u ev i e wt ot h ei n c e n t i v em e c h a n i s ma n dt h er e s t r a i n tm e c h a n i s m k e y w o r d s i n d e p e n d e n td i r e c t o r p r o f e s s i o n a l i s m 厦门大学学位论文原创性声明 兹呈交的学位论文 是本人在导师指导下独立完成的研究成 果 本人在论文写作中参考的其他个人或集体的研究成果 均在 文中以明确方式标明 本人依法享有和承担由此论文产生的权利 和责任 声明人 签名 一 2 0 0 6 硇 如日 厦门大学学位论文著作权使用声明 本人完全了解厦门大学有关保留 使用学位论文的规定 厦 门大学有权保留并向国家主管部门或其指定机构送交论文的纸 质版和电子版 有权将学位论文用于非赢利目的的少量复制并允 许论文进入学校图书馆被查阅 有权将学位论文的内容编入有关 数据库进行检索 有权将学位论文的标题和摘要汇编出版 保密 的学位论文在解密后适用本规定 本学位论文属于 1 保密 在年解密后适用本授权书 2 不保密 请在以上相应括号内打 4 作者躲膨翻隰删年锣衫日 导师签名 f 日期 年月日 月u蔷 刖吾 独立董事制度是2 0 世纪6 0 7 0 年代产生于英美国家的一项公司治理制度 是 改善公司治理结构 加强对内部人的有效控制 保护公司整体利益和中小股东利 益的需要 目前已经成为大多数国家公司治理结构中的一项重要制度安排 长期以来 我国上市公司中 一股独大 和 内部人控制 现象非常严重 一方面是控股股东通过利用自身优势 通过关联交易等方式侵害中小股东的权 益 另一方面是上市公司的管理层侵占公司财产损公肥私 公司监事会由于受 内 部人控制 无法发挥应有的监督作用 广大中小股东作为证券市场存在的基础 其正当权益得不到保护 证券市场就无法真正建立起来 鉴于此 为改善上市公 司内部的监管和制衡环境 促进证券市场 资本市场长期健康发展 中国证监会 提出要建立独立董事制度完善我国公司治理结构 于2 0 0 1 年8 月 发布了 关 于在上市公司建立独立董事制度的指导意见 标志着独立董事制度正式引入我 国 2 0 0 2 年 证监会又发布 中国上市公司治理准则 对独立董事制度涉及的 股东累计投票 董事会中专门委员会设置等相关问题进行了明确 进一步推动了 中国独立董事制度的建立和完善 2 0 0 5 年1 0 月2 7 同 第十届全国人民代表大会常 务委员会第1 8 次会议对 公司法 进行修订 新修订的 公司法 第1 2 3 条规定 上市公司设立独立董事 具体办法由国务院规定 从理论上讲 独立董事制度作为在现有产权状况下用手投票机制的替代性制 度选择是一种最适合的制度安排 但实践反映 作为一个移植过来的制度 由于 独立董事制度的自身缺陷以及它与我国的制度环境 原有的监事会制度存在冲 突 独立董事制度并没有发挥人们预想的作用 为了切实有效的发挥独立董事的 作用 必须结合我国的实际情况 对引入的独立董事制度进行适当的创新 本 文秉承这一思路 尝试从独立董事职业化这一角度研究了研究 由于笔者能力有限 因此本文对独立董事职业化的研究还很肤浅 恳请各位 老师 同学不吝赐教 在此一并致以诚挚的谢意 对独立董事职业化若干问题的探讨 第一章独立董事制度概述 第一节独立董事的概念 独立董事的概念来源于英美国家 美国习惯于将公司董事区分为内部董事和 外部董事 前者是指那些是指那些既是公司的雇员 如担任公司的高级管理职位 同时又担任公司的董事 后者是相对于内部董事而言的 它是指非本企业的职工 与管理人员而出任公司的董事 外部董事又分为两类 一类是灰色董事 所谓灰色 董事是指除供职于董事会而与管理层联系外 还与管理层有着个人的和经济利益 上的联系的外部董事 1 包括执行董事的家庭成员 代表公司的律师 与公司 具有密切的融资关系的投资或商业银行家 长期的咨询顾问 或者不是个人就是 通过其公司或雇员与公司发生真实的商业交易的董事 另一类是连锁董事 是指 外部董事就职的公司中的c e o 同时服务于外部董事自身的公司 最后一类是独立 董事 独立董事是指独立于管理层 除了收取费用与持股外 与公司没有任何可能 严重影响其做出独立判断的交易或关系 凭借着专业知识 丰富的经验或良好的 声望进入董事会的人 英国习惯于将公司董事区分为执行董事和非执行董事 执行董事是指同时兼 任公司高级管理人员的董事 他们既参与董事会的决策 同时也在其管理岗位上 执行董事会的决策 执行董事都是内部董事 非执行董事是指公司从外部聘请的 在战略管理 金融 投资 财务 法律 公共关系等方面具有专长的知名人士 他们通常是某一方面的专家 学者或其他公司的总裁 董事长 只参与董事决策 而不参与高层管理 非执行董事中具有特定独立性的才被称为独立董事 2 我国证监会 关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见 中对独立董事 的定义是 上市公司独立董事是指不在公司担任除董事以外的其他职务 并与其 所受聘的公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的董事 第一章独立董事制度概述 第二节独立董事制度产生和发展历程 一 董事会的产生 公司制的出现使企业所有者与经营者分离 企业开始脱离某个具体的所有者 而独立存在 股东为了追逐更多的利润 雇佣擅长经营管理的人担任企业的经营 者 并给与其必要的自由裁决权 由于经营者比股东更了解企业的盈余能力和发 展前景 很可能通过操纵会计信息 运用企业的资产为自己谋私利 股东为了预 防和制约类似的事情发生 就必须采取适当的措施对经营者进行监督 由于股东 过于分散 要求每个股东都履行这一监督职能 一方面成本太高 另一方面 有 很多小股东具有 搭便车 的动机 无奈之下的股东只有委托一些人组成董事会 通过董事会选任 监督经营者 于是 董事会作为企业一种特殊的内部治理机制 出现 它既是 经理的监督者及相关的互补知识的提供者 3 也是 企业与 股东之间的一种治理结构的防护机制 或 保护企业与经理层之问合作伙伴关 系的机制 4 二 独立董事在英美国家的演进 从公司董事会的演变历程看 1 9 世纪中期以前股份有限公司董事会完全由 非执行董事组成 董事主要从公司的股东中挑选 董事不允许是公司的雇员 也不 从公司领取报酬 持有该公司的股份被认为已经提供了足够的激励使得他们能够 尽职尽责 1 9 世纪中后期到2 0 世纪5 0 6 0 年代 随着公司规模的扩大 运作的 复杂性日益增加 一些大股东没有精力或能力在公司内部任职 于是美国出现了 不在公司内部任职的董事 即外部董事 最初的外部董事基本上都是公司的创业 者 当他们从公司生产经营的第一线退下来 就进入董事会 2 0 世纪5 0 6 0 年 代 股票持有呈现分散化 大股东消失 管理层控制了董事会 董事会过渡到以 内部董事为主的阶段 分散的小股东基本上不参与公司治理 经理层成为公司的 实际控制者 其管理层不存在影响其独立判断关系的外部董事 2 0 世纪6 0 年代 后期和7 0 年代 随着公司损害股东利益事件的增加 董事会的作用 尤其是非执行 董事的作用 受到了人们的普遍质疑 英国著名的公司治理专家b o b t r i c k e r 1 9 7 8 强调董事不但应该是非执行的 而且还应该独立于公司和管理层 对独立董事职业化若干问题的探讨 t r i c k e r 认为英国的董事会必须打破由执行董事把持的状况 独立董事应该在董 事会中占主导地位 这样董事会才能在管理层的专业技能与独立董事的独立性和 客观性之间取得更好的平衡 而这种平衡是董事会正确决策的必要条件 5 在这种形势下 英美国家开始强调并引入独立董事制度 自7 0 年代开始 美 国机构投资者例如加州公共雇员系统 c a l p e r s 教师保险和年薪协会与大学退 休财产基金 t i a a c r f f 等 就立法和联邦证券与交易委员会的规则进行了院外 活动 支持独立董事进入公司董事会 1 9 7 7 年 纽约证券交易所开始在上市条件中 规定上市公司应该自1 9 7 8 年6 月3 0 日开始设立监督委员会 该委员会应该全部 由外部董事组成 以确保公司会计和审计的准确性 其后美国股票交易所 a s e 也 做出了类似的决定 至此 独立董事作为上市公司董事会的重要组成部分 便成为 一种正式的制度安排被确定下来 1 9 9 1 年 美国证券交易所规定 上市公司至少应 有2 名独立董事 并设立监督委员会 其中一半以上的成员为独立董事 全美证券 经纪商协会 n a s d 最初规定n a s d a q 市场的上市公司董事会必须至少有2 名独立 董事 1 9 9 8 年又进 步要求上市公司的审计委员会必须由至少3 名独立董事组 成 9 0 年代 密西根州公司法 在美国各州公司立法中率先采纳了独立董事制 度 该法不仅规定了独立董事的标准 而且同时规定了独立董事的任命方法以及 独立董事拥有的特殊权力 2 0 0 2 年8 月1 6 日 纽约交易所颁布 公司会计责任 与上市标准委员会报告 强调发挥独立董事的作用 增强独立董事的权限 要 求上市公司必须在2 年内使独立董事在董事会占多数 上市公司必须设立完全由 独立董事组成的审计委员会 提名委员会和薪酬委员会 审计委员会必须在聘任 和解聘公司独立审计师时拥有全权 并在批准任何由审计师提供的有实际影响的 非审计报告有判断权 6 英国在1 9 8 2 年建立了 非执行董事促进协会 p r o n e d 该协会得到了包 括英格兰银行在内的许多英国全国性组织的财务支持 协会的目的就是促进英国 的公司更广泛和更有效地使用独立非执行董事 从那以后 独立非执行董事在英 国公司董事会中的数目逐渐增加 1 9 9 1 年5 月财务委员会 伦敦证券交易所和会 计专业委员会联合组成c a d b u r y 委员会 1 9 9 2 年c a d b u r y 委员会发表著名的 c a d b u r y 报告书 题目为 企业治理的财务方面 建议应要求董事会至少要有3 名非执行董事 其中的两名必须是独立的 1 9 9 5 年7 月由英国董事报酬研究小组 4 第一章独立董事制度概述 发布的g r e e n b u r y 报告专门对董事的报酬问题 并提出若干详尽的实质性建议 1 9 9 8 年1 月英国公司治理委员会发布的h a m p e l 报告要求非执行董事至少占1 3 2 0 0 3 年h i g g s 报告全面检讨英国上市公司非执行董事制度 详细评估非执行董事 职责 独立性和责任 讨论非执行董事的招聘 任命 培训 任期 阐述非执行 董事与董事会 董事长 执行董事 股东 董事会下属提名委员会 报酬委员会 审计委员会 公司秘书之间的关系 三 独立董事制度在我国的发展历程 中国建立独立董事制度是证券市场发展到一定阶段后 在外因和内因共同作 用下的结果 首先 中国的一些大型国有企业到海外上市时 为了满足海外证券 市场对上市公司的基本要求 均按照有关上市规则设立了独立董事 另外 中国 入世后 证券市场逐步开放 追切要求建立一个让国内外投资者高度信任的证券 市场 否则 资本市场的资源配置功能将难以有效发挥 证券市场的健康发展也 将受到影响 最后 在我国特殊的一股独大的情况下 为了在众多的中小股东和 经营者 大股东之间建立一种制衡关系 改善上市公司内部的监管和制衡环境 促进证券和资本市场长期 健康发展 引入了独立董事制度 中国独立董事制度的发展是一个循序渐进 逐步磨合 完善的过程 1 9 9 7 年1 2 月 证监会在 上市公司章程指引 中 以选择性条款的形式 首次引入 独立董事 公司根据需要可以设独立董事 独立董事的设立与否 并非强制性的 而是由公司自由选择 1 9 9 9 年3 月 证监会在 关于进一步促进境外上市公司 规范运作和深化改革的意见 中 明确要求境外上市公司都应逐步建立健全独立 董事制度 公司的关联交易必须由独立董事签字后方能生效 2 名以上的独立董 事可以提议召开临时股东大会 独立董事可直接向股东大会 中国证监会和其他 有关部门报告情况 使独立董事的权利得到了明确 但这一规定仅限于在境外上 市的公司 目的是便于国际接轨的需要 以取得投资方的理解和信任 2 0 0 0 年1 1 月 上海证券交易所发布的 上市公司治理指引 中建议上市公司 应至少拥有 2 名独立董事 且独立董事应占董事总人数的2 0 这一建议对拟上市公司提 出方向性指引 2 0 0 1 年1 月 证监会通知要求 基金管理公司 包括正在筹建的 公司 必须完善公司治理结构 实行独立董事制度 其人数不少于公司全部董事 对独立董事职业化若干问题的探讨 的1 3 并多于第一大股东提名的人数 这是首次对独立董事人数进行规定 2 0 0 1 年5 月 证监会发布 关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见 征 求意见稿 对独立董事的任职条件 任免程序及方式 具体职责 激励机制等 问题提出指导性意见 并于2 0 0 1 年8 月 发布了 关于在上市公司建立独立董 事制度的指导意见 这标志着独立董事制度正式引入我国 2 0 0 2 年 证监会发 布 中国上市公司治理准则 对独立董事制度涉及的股东累计投票 董事会中 专门委员会设置等相关问题进行了明确 进一步推动了中国独立董事制度的建立 和完善 2 0 0 4 年1 月3 1 日国务院发布了 国务院关于推进资本市场改革开放 和稳定发展的若干意见 指出 强化董事和高管人员的诚信责任 进一步完善 独立董事制度 规范控股股东行为 对损害上市公司和中小股东利益的控股股东 进行责任追究 2 0 0 4 年9 月2 6 日出台的 关于加强社会公众股股东权益保护 的若干规定 征求意见稿 强调了要充分发挥独立董事的作用 2 0 0 5 年1 0 月 2 7 日 第十届全国人民代表大会常务委员会第1 8 次会议对 公司法 进行修订 新修订的 公司法 第1 2 3 条规定 上市公司设立独立董事 具体办法由国务 院规定 使独立董事制度法定化 具有权威性 更能发挥独立董事维护中小 股东利益 监督董事会决策的合法性和妥当性的作用 第三节文献回顾与综述 一 国外研究 独立董事制度首先在英美国家实施 经过三十多年的实践 形成比较完善的 运行机制 大量的学者对独立董事制度在公司治理结构中的作用和影响做了广泛 的理论研究和经验分析 以下部分在研究国外文献的基础上 阐述国外学者对独 立董事问题的研究现状和研究结果 一 独立董事与管理层之间关系的研究 研究独立董事在现代股份公司中的作用时 考察独立董事和管理层之间的关 系是研究的一个重点 f a m a 1 9 8 0 7 指出独立董事的介入 会降低公司管理层和 董事合谋的可能性 同时董事会作为进行低成本控制权内部转换的市场引致机制 活力会得到加强 独立董事在这个过程中 其作用是刺激和监督企业管理者之间 6 第一章独立董事制度概述 的竞争 作为专职的调停人和监督人 从而有效的降低管理者对剩余索取者权益 的侵害 h e r m a i n 和w e i s b a c h 1 9 8 8 8 研究表明 如果企业的经营业绩下滑时 企业的经理层则会指派或者增选更多的独立董事 g i i s o n 1 9 9 0 9 研究发现 当企业发生财务危机时 则其经理层往往很愿意提名一些银行家和其他外部股东 作为企业的独立董事 k e p l a n 和m i n t o n 1 9 9 4 i 0 研究了r 本企业的董事制 度之后 发现同样的规律 当企业的经营业绩不佳时 其经理层会增选独立董事 t e j a d a 1 9 9 7 的研究结果也表明 如果一个企业的独立董事经常批评企业内部的 经理层 则在这些独立董事的任期满后经常会被解聘 相反 那些不对企业内部 的经理层进行挑剔的独立董事将会得到连任 二 独立董事制度的角色研究 f a m a 和j e n s e n 1 9 8 3 3 认为独立董事的角色是监管角色 他们认为独立董 事通常有资格来选择 监管 考核 奖励和惩罚企业的经理 其职责是通过减少 经理人和股东之间的冲突来提高企业的效益 因为独立董事的主要功能是解决现 代企业所面临的代理问题 b r i c k l y 和j a m e s 1 9 8 7 1 1 认为独立董事的角色是 战略角色 独立董事可以运用他们丰富的商业经验 掌握的技术和商场方面的指 示 来帮助企业经理解决经营上的难题 独立董事还可以帮助企业构建重要的商 业战略 a g a r a w l 和k n o e b e r 1 9 9 8 1 2 认为独立董事的角色是政治角色 当 政治因素对企业 尤其是一些知名的大企业 的影响较大时 企业中常常就会有 很多具有政府背景的独立董事 相反 如果企业由于环境污染或者垄断问题而同 政府存在较多分歧时 企业中具有法律背景的独立董事就会增多 他们可以为企 业提供具有洞察力的意见 帮助企业分析和预测政府的相关行为 三 独立董事与公司业绩研究 引入独立董事后 独立董事的数量和在董事会中的构成对公司的业绩会产生 什么样的影响 这也是目前研究的一个重要领域 实证研究的结论有以下三种 i 独立董事制度与公司绩效正相关 w e i s b a c h 1 9 8 8 1 3 发现 以总经理 为首的经理人员的升迁与公司业绩的相关性在外部董事较多的公司要相对强得 多 其原因是外部董事多的董事会的独立性比内部董事控制的董事会要强 对独立董事职业化若干问题的探讨 b a y s i n g e ra n db u t l e r 1 9 8 5 1 4 的研究结果表明 独立董事在董事会中的构成 比例和公司业绩之间成正相关关系 但是 这种研究存在一定的缺陷 因为它所 采用的绩效计量指标是单一的 而且因变量和自变量之间存在较为严重的时滞效 应 因此研究结果并不具有普遍性 m i l l s t e i na n dm a c a v o y 1 9 9 8 1 5 的研 究表明 在2 0 世纪9 0 年代 拥有独立董事的企业比那些独立董事的企业运行得 更好 拥有独立董事企业的投资人得到比其它企业更为显著的正回报 r o s e n s t e i na n dw y a t t 1 9 9 0 1 6 对独立董事任命与公司的股价的关系进行研 究 结果显示独立董事任命时 公司股价表现为明显的上升 2 独立董事制度 与公司绩效负相关 d a v i d 1 9 9 6 的研究表明 独立董事比例和托宾j 之间呈 反比关系 而与其他业绩计量指标之间并没有什么相关关系 随后 a g r a w a la n d k n o e b e r 1 9 9 6 的研究也得出类似的结论 r o n a l d 1 9 9 8 对单一经营业务的 企业进行研究 他的研究结果表明 董事会中独立董事所占的比例和一些财务业 绩指标呈反比关系 3 独立董事制度与公司绩效不相关 h e r m a l i na n d w e i s b a c h 1 9 9 1 以及m e h r a n 1 9 9 5 等人的许多研究都没有发现独立董事比例和企业经 营业绩之间有什么显著的相关关系 l a u ml i n 1 9 9 6 利用有关的公开的资料对 董事会构成与公司绩效的关系进行了比较 结果表明独立董事的比例与公司整体 业绩之间没有相关关系 y e r m a c h 1 9 9 6 以及b h a g a t 和b l a c k 1 9 9 9 的研究显 示 独立董事与公司业绩并不存在显著的关系 四 独立董事与激励 在国外研究成果中 目前主要有三种方式用于激励独立董事 分别是 1 声 誉保证 f a m a 和j e n s e n 1 9 8 3 3 在研究股份公开发行的公司董事会时提出假设 独立非执行董事有一个声誉激励的作用 去监督经理阶层 t o dp e r r y 1 9 9 9 1 7 发现 独立董事可能更看重与c e o 保持良好关系这样一种声誉 因为c e o 通常在公 司董事会中起到提名独立董事的作用 而h o l m s t r o m 1 9 9 9 1 8 认为 期望用声誉 来激励独立董事 在实际运用中作用并不明显 2 激励性报酬 p e r r y 2 0 0 0 表 明 如果得到足够的激励 独立董事会更努力地工作 最近越来越多的研究把目光 转向激励性报酬制度的设计 s p i e l e r 2 0 0 1 的研究证明 公司的规模越大 外部 所有权份额越大 公司采取激励性的报酬的可能性越大 公司的内部人控制力量 越强 公司采取激励性报酬的可能性越小 3 法律保证 独立董事必须按照法律 第一章独立董事制度概述 规定来履行其受托责任 倘若独立董事不能在企业经营 管理和战略规划等方面 履行职责 那么他们要对由此而造成的损失承担责任 但是 b r o o k r a o 1 9 9 4 和 c o r e 1 9 9 7 等人的研究结果则表明 在一些企业的章程中 通常都有这样的规定 倘若独立董事没能履行其职责 则企业可以免除对他们的赔偿要求 这就通过免 责条款弱化法律约束作用 从而影响了独立董事的独立性 五 不同制度环境下独立董事对公司的作用和影响 不同的制度环境 不同的文化背景 影响着股份公司的制度变迁过程 同时由 于制度变迁过程中存在的路径依赖 使得一些东亚国家的公司股权结构和西方国 家的股权结构存在着差异 c h e n 和j a g g i 2 0 0 0 1 9 研究了香港特区的独立董事 和家族企业财务信息披露之间的关系 在香港特区 由于存在很多家族式企业 管 理层和董事会天然的接近 公司的内部人控制现象十分突出 c h e n 和j a g g i 2 0 0 0 研究表明独立董事介入有助于对家族企业管理层和董事会的监督 也有利于促进 家族企业的财务透明度 但是他们也发现 即使有独立董事的介入 家族企业的财 务披露在质量和数量上也较非家族企业做的差 这其中固然有文化 社会的作用 内部人控制也是一个很重要的原因 这种情况下 独立董事的工作并不是十分有 效的 存在大股东对其他股东利益的侵害 m a r k 和l i 2 0 0 1 2 0 研究了新加坡的独立董事及董事会对公司的作用和影 响 他们的研究表明 在新加坡 由于大股东在公司中占有的股权比例太高 以至 于反而导致监督的减少 不利于代理问题的解决 当公司的管理层拥有更多的股 份 公司倾向于一个有更少的独立董事组成的董事会 而当公司拥有一个较小的 董事会 公司倾向于一个更多独立董事组成的董事会 m a r k 和l i 还特别说明了国 有控股的企业 由于控股股东对利润最大化目标的偏离 缺乏足够的动力解决公 司中存在的代理问题 倾向于聘用更少的独立董事 这些问题是在新加坡这个国 家特有的文化 社会背景和制度环境下 以及特定的制度安排路径所形成的比较 特殊的问题 m a r k 和l i 同时认为由于新加坡缺乏有效的外部接管市场 导致董事 会和独立董事在公司治理结构中发挥的作用不足 因此他们提出公司治理结构是 一个复杂的问题 不能仅仅简单地考察董事会中独立董事的比例和董事会和管理 层用的股份等角度 还需要更广泛的考察制度环境 文化背景等外部环境 对独直董事职业化若干问题的探讨 二 国内研究 独立董事制度引入到我国之后 国内学者对独立董事制度展开大量的研究 其研究主要集中在以下几方面 一 是否有必要引入独立董事制度 一种观点认为 有必要在我国上市公司董事会中引入独立董事 卢以品 2 0 0 2 2 1 等学者指出 针对我国上市公司监事会的虚置现象 在改善监事会 的同时引入独立董事制度 有利于完善我国上市公司内部监督机制 另一种观点 认为 在我国上市公司中建立独立董事制度并无必要 喻猛国 2 0 0 1 2 2 提出 独立董事制度的产生主要是为制衡高度分散的股权结构下的内部人控制 我国现 阶段并不存在股权分散导致的内部人控制闯题 在我国引入独立董事制度并不能 有效改善上市公司法人治理结构和保护中小投资者的利益 王旭东从我国二元制 的公司治理结构角度出发 指出独立董事制度在我国并不适用 2 3 孔斌则从成 长环境上分析了独立董事制度的不可行性 2 4 二 应引入什么样的独立董事制度 吴学军 2 0 0 1 2 5 指出 应根据我国的国情 建立有中国特色的独立董事 制度 由于我国市场经济发育时间不长 游戏规则还不成熟 在引入独立董事制 度的过程中 还面临职业管理者的缺失 个人信誉及社会评价尚未建立问题 因 此 对于独立董事事制度的引入与推广 必须考虑和照顾我国的客观实际 而杜萍 2 0 0 1 2 6 等人主张 在建立独立董事制度的同时 中国更应该引 入独立监事制度 从而使独立董事与独立监事相互配合 对公司治理结构的改造 起到有益的促进作用 独立董事制度是否发挥作用 对独立董事的作用 国内学者从规范和实证角度分别进行研究 分为两种不 同的观点 既肯定派和否定派 1 肯定派 我国学者中大部分人如钟朋荣 刘 纪鹏 张儿 孔翔等基本肯定独立董事对我国公司治理的作用 娄权 2 0 0 4 2 7 选取2 0 0 0 2 0 0 2 三个会计年度沪深股市的上市公司为研究样本 发现与未设立 独立董事的公司相比 设立独立董事公司的可操控应计利润较低 可操控应计利 润与独立董事比例呈u 型曲线关系 证据表明 独立董事的确在一定程度上能够 第一章独屯董事制度概述 提高公司会计盈余的稳健性 乔旭东 2 8 2 0 0 3 通过实证研究发现 中国上市公 司的自愿披露程度与独立董事的存在与否密切相关 杜淑洁 2 9 2 0 0 4 以我国 1 2 0 家上市公司2 0 0 2 年年度报告为研究对象 采用实证方法对独立董事比例和上 市公司自愿披露程度关系进行检验 实证结果表明 独立董事比例与上市公司自 愿披露程度正相关 即上市公司独立董事比例越大 公司越自愿披露相关信息 2 否定派 国内学者张维迎 殷少平 蒋兴国 刘中文等对独立董事制度进 行批评 认为独立董事的独立性只是理论上的 独立董事缺乏股东利益最大化的 充分激励 现行的独立董事制度缺乏对独立董事的有效监督和制约 另外 我国学者还系统分析 研究了我国上市公司建立独立董事制度的基本 问题 对独立董事的职能 制度优势 法律责任 选聘方式和缺陷 激励与约束 等问题进行了详细的探讨 提出各自不同的观点 在此不一一叙述 对独立董事职业化若干问题的探讨 第二章我国独立董事制度 第一节我国引入独立董事制度的目的 独立董事制度对于公司外部治理为主的模式而言 主要是抑制市场机会主义 取代企业内机会主义的行为 对于公司内部治理为主的模式而言 则是抑制企业 内机会主义行为 3 0 独立董事制度是我国上市公司治理方面的一项重要举措 我国引入独立董事制度主要基于以下目的 一 降低委托 代理成本 现代公司制下所有权与经营权发生了分离 由于公司的经营业务复杂多样 股 东与经理两者之间的信息是不对称分布的 股东虽然名为所有者 其专业知识 精力和时间有限 在信息的获取 理解与掌握方面处于劣势 经理人员掌管着公司 的日常经营和管理 具有信息优势 因此 独立董事监控机制的建立 就是为了解 决如何促使代理人勤勉尽责 最大限度地维护委托人的利益 二 提升董事会的决策水平和经营管理水平 董事作为第三者 不仅可以在复杂的利益纷争前保持冷静与客观 突破内部 人看问题的狭隘性 而且独立董事往往是某一领域的专家 甚至本身就是其他公 司的c e o 或者是高级管理人员 有着许多宝贵的管理经验 能为对公司的战略规 划和投资决策能提供更加专业 科学的意见 对提升董事会的决策水平和经营管 理水平 提高公司绩效有一定的促进作用 同时 会计 法律人才在独立董事队 伍中占很大比例 这些人可利用自身的专业知识对公司的内控制度加以审查 提 供专业意见 在参与决策时有效地控制经营风险 帮助公司不断地完善内控机制 提高规范运作的水平 三 优化董事会人员构成 强化董事会内部的制衡机制 在我国目前市场机制尚不完善 竞争不充分 信息披露不完全的情况下 大 股东在追求利益最大化时 往往会通过损害中小股东利益的办法来增长自身的获 第二章我国独立董事制度 利 对董事会缺乏监督以及对管理层缺乏控制的治理结构已严重影响了我国上市 公司的持续健康发展 在这种形势下 希望通过独立董事的引进 不仅在数量上 改变了以往外部董事在董事会中的劣势 而且由于独立董事的相对独立以及被赋 予特别职权 从而在董事会内部形成了可以制约内部董事的力量 强化董事会内 部的制衡机制 有效减轻了大股东操纵和内部人控制带来的问题 四 填补监事会监督的空白 加强董事会的监督职能 我国上市公司的监事大都来自公司内部 对公司管理层的依赖性很强 独立 性受到限制 监事不能参与董事会的决策 其所彳亍使的监督只能是事后监督 具有 一定的滞后性 期望通过独立董事的引进 在很大程度上填补监事会监督的不足 相对于监事来说 独立董事的独立性更强 享有重大关联交易认可权 提请董事会 召开l 临时股东大会 对重大事项发表独立意见等多项监督的特别职权 而且 独 立董事作为董事会成员 能参加董事会并行使表决权 加强了对公司和高管人员 行为的事前 事中监督 能更好地防患于未然 第二节我国独立董事制度实施现状 独立董事是否发挥效用主要体现在三方面 1 是否提高了公司的决策水平 2 是否控制上市公司的违规行为 上市公司的违规行为虽不能完全由独立董 事来负责 但它是反映独立董事强化董事会内部制衡作用的重要指标 3 是否 提高了公司的经营业绩 经营业绩虽然不能很好地直接反映独立董事的作用 但 经营业绩的改善无疑是保护中小投资者的重要体现 故可以认为经营业绩是反映 独立董事作用的一个重要的间接指标 为此 我们从上市公司实行该制度后公司 的决策水平 违规行为以及经营业绩三方面分析我国独立董事制度的现状 一 上市公司的决策水平 实践证明 独立董事制度的建立 提升了上市公司的决策水平和能力 证 券时报 2 0 0 4 年调查的已经实行独立董事制度的2 2 家公司中 有7 7 的公司认 为 独立董事的引入 对提高公司的决策水平和能力具有较大的作用 从独立董 事的学历和职称水平来看 2 2 家上市公司共聘请独立董事6 9 人 其中具有博士 对独立董事职业化若干问题的探讨 学位的3 7 人 占5 3 6 具有高级职称的6 1 人 占8 8 4 而在其余1 4 8 名非 独立董事中 具有博士学位的仅11 人 占7 一4 具有高级职称的仅9 7 人 占 6 6 独立董事的学历和职称水平明显高于非独立董事 从独立董事在历次董事 会会议上发表的意见来看 独立董事在董事会议上共发表反对意见6 条 发表建 设性意见1 2 8 条 可见 独立董事在提高公司决策水平和能力方面 确实具有较 大的积极作用 3 1 二 上市公司的违规活动 根据调查显示 大多数独立董事在重大关联交易上都行使过独立董事的权 力 有1 6 2 的独立董事向董事会提议过聘用或解聘会计师事务所 6 6 的独立 董事独立聘请过外部审计机构和财务顾问 5 7 的独立董事向董事会提请过召开 临时股东大会 6 6 的独立董事独立聘请过外部的审计机构和财务顾问 3 2 独立董事在董事会内部初步形成了可以对抗大股东董事或内部董事的力量 发挥 的影响力越来越大 有7 9 的独立董事认为他们发表的意见多数被董事会采纳 1 0 的独立董事认为其意见总是被董事会采纳 没有独立董事认为他的意见从不 被董事会采纳 3 2 从而部分改善了董事会内部的权力失衡状况 但独立董事未能有效控制上市公司的违规行为 封思贤 2 0 0 5 选取实施独 立董事制度前后一年的年报数据 即2 0 0 1 年与2 0 0 2 年的年报数据 在对我国上 市公司关联交易进行实证研究后发现 在约束关联销售和关联方直接占用上市公 司资金方面 独立董事制度并未发挥有效作用 3 3 杨晓嘉 2 0 0 4 在对湖南省 2 2 家上市公司独立董事制度执行情况进行深入调查研究 结果显示2 2 家公司中 有8 家公司存在大股东占用问题 有6 家公司存在违规担保问题 有5 家公司存 在违规委托理财问题 有两家公