劳动合同法讲座.doc

禅城区开展中华人民共和国劳动合同法专题讲座宣传资料禅城区各类用人单位、全体劳动者：中华人民共和国劳动合同法2008年1月1日实施，时间紧迫。该法与广东省劳动合同管理规定等有关劳动合同制度的法律法规相比较，有较大的突破和一定的差异，为了便于用人单位、劳动者理解、吃透新内容，把握新规定，领会新法规，全面贯彻实施好中华人民共和国劳动合同法，进一步规范企、事业单位的劳动用工管理，尽量减少、防范。化解劳资矛盾，构建和谐劳动关系，促进企业经济发展，现将我局开展中华人民共和国劳动合同法专题讲座，宣传资料公布如下，本讲座宣传内容只供参考。有关劳动合同、劳动法律、法规知识可与我局劳动关系科咨询：电话82729647。佛山市禅城区劳动和社会保障局二00七年九月二十五日劳动合同法解析与应对主要内容解析第一章 总则（第1至6条）第二章 劳动合同的订立（第7条至第35条）第三章 劳动合同的履行和变更（第29条至第35条）第四章 劳动合同的解除和终止（第36条至第50条）第五章 特别规定（第51条至第72条）第六章 监督检查（第73条至第79条）第七章 法律责任（第80条至第95条）第八章 附则（第96条至第98条）第一章 总则（一）适用范围劳动法第二条 在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。劳动合同法第二条 中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。用人单位劳动者适用劳动合同法各种类型企业劳动者民办非企业单位劳动者个体经济组织劳动者国家机关公务员工勤人员社会团体事业单位公务员参（依）照公务员管理人员工勤人员实行聘用制劳动合同的另有规定的无特殊规定的其他组织建立劳动关系的劳动者家庭或者个人家政服务人员个体工匠帮工、学徒农村承包经营户受雇人（二）、用人单位规章制度 1、用人单位应依法建立和完善劳动规章制度劳动部关于对新开办用人单位实行劳动规章制度备案制度的通知中已明确，规章制度主要包括：劳动合同管理、工资管理、社会保险福利待遇、工时休假、职工奖惩，以及其他劳动管理规定。 法律后果包括：（1）行政责任责令改正，给予警告。（2）不予适用（3）劳动者可以随时通知解除劳动合同（4）民事赔偿责任2、制定、修改规章制度、决定重大事项的程序要求：经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见。与工会或职工代表平等协商确定公示或告知，使劳动者知悉规章制度内容3、规章制度合法性问题 ：（1）限制人身自由和婚姻自由的规定无效 ；（2）违反法律法规规定的无效 ；（3）不与劳动合同和集体合同相冲突 。第二章 劳动合同的订立（一）劳动关系的建立1、劳动关系自用工之日起建立；案例2、用人单位应当建立职工名册备查。案例用劳动合同法的规定判断下列劳动关系建立的时间：A、小张于2007年1月20日通过某公司在人才市场举办的招聘考试，2月1日填写新入职人员登记表，2月3日起在公司生产车间工作，公司一直未与其签订劳动合同。B、小王于2007年3月5日经某公司招聘入职，口头约定试用期1个月，2007年4月5日小王如期转正，并于当日与公司签订了期限至2008年4月的劳动合同。C、某大学毕业生小吴，于2006年11月25日与某公司及所在高校签订高校毕业生就业协议书，约定违约金2000元，2007年7月小吴去公司报到前体检查出为乙肝病毒携带者，公司拒绝接收并于2007年7月25日作出解除毕业生就业协议的决定。3、用人单位如实告知和劳动者如实陈述义务 （1）用人单位的告知义务：第一，告知必须是如实告知；第二，告知的时间是用人单位招用劳动者时；第三，告知应以一种合理且适当的方式进行，必须能够让劳动者确定知道和了解；第四，告知的内容应符合法律规定；第五，告知是一项义务。 （2）劳动者的如实说明义务：对应聘人员审查内容及风险应对一览表序号审查内容可能导致的风险应对措施1学历、工作经历等是否真实招聘失败利用学位网站查询确认；向原单位核实。2是否存在潜在疾病解除劳动合同受限；支付医疗待遇及医疗补助费入职健康检查3年龄是否达到16岁行政处罚甚至刑事责任查验有效身份证明4是否与其他企业有未到期的劳动合同承担连带赔偿责任查验与其他单位终结劳动关系的证明5是否对其他单位负有竞业限制的义务承担赔偿责任签订不负有竞业限制承诺书6外国人是否办理就业手续违法、合同无效查验就业许可证4、订立书面劳动合同必须走出“不签劳动合同对企业有利”的误区！不签订劳动合同用人单位将承担下列法律风险：（1）支付双倍劳动报酬。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 （2）导致无固定期限劳动合同条件成立的风险。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。（3）用人单位自身利益无法得到保护的风险。“用工必签劳动合同！”（二）劳动合同期限及无固定期限劳动合同固定期限劳动合同期限 无固定期限以完成一定工作任务为期限无固定期限劳动合同是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。无固定期限劳动合同的订立：1、协商订立2、强制订立（1）劳动者在该用人单位连续工作满十年，并提出或者同意续订、订立劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同，但劳动者明确提出订立固定期限劳动合同的除外。包括4个条件：A、劳动合同终止；B、劳动者在该用人单位连续工作满十年；C、劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同；D、劳动者没有提出订立固定期限劳动合同。（2）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年，劳动者提出或者同意订立劳动合同且未提出订立固定期限劳动合同的，用人单位应当订立无固定期限劳动合同。包括3个条件：A、用人单位初次实行劳动合同制度或国有企业改制重新订立劳动合同；B、达到“双十” ；C、劳动者未提出订立固定期限劳动合同。（3）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，用人单位应当订立无固定期限劳动合同。包括4个条件：A、此前曾经订立了两次固定期限劳动合同；B、两次固定期限劳动合同是连续的，不间断的；C、劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一、二项规定的情形；D、双方同意续订劳动合同，且劳动者未提出订立固定期限劳动合同的。第39条 劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的”。 第40条第1、2项规定，“劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，以及劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。” 3、视同订立用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同，则视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。（三）劳动合同的必备条款与约定条款必备条款为第17条第1款1至9项，新增条款包括：（1）增加了用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人，劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码等条款。（2）增加了工作地点条款。（3）增加了工作时间和休息休假条款。（4）增加了社会保险条款。（5）增加了职业危害防护的条款。删减不再作为必备条款的包括：（1）劳动纪律（2）劳动合同终止的条件（3）违反劳动合同的责任。约定条款列举包括：试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等。（四）试用期1、试用期限的限制及与劳动合同期限的关系劳动合同期限与相应试用期限对照表劳动合同期限试用期期限3个月以下的或以完成一定工作任务为期限的不得约定试用期3个月以上不满1年的不得超过1个月1年以上不满3年的不得超过2个月3年以上的不得超过6个月无固定期限的不得超过6个月试用期包括在劳动合同期限内，享有劳动合同期内的全部劳动权利。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。案例：某公司与张某签订了2年期限的劳动合同，约定试用期为6个月，试用期工资1600元，转正后的工资为2000元，并已按约定实际履行，问：某公司将要承担什么支付责任？劳动合同法第83条规定，用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。赔偿金=20004=8000元转正后工资差额=20004-16004=1600元2、试用期工资第二十条劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。就高原则3、试用期解除的条件：（1）试用期间被证明不符合录用条件的；（2）严重违反用人单位规章制度的；（3）严重失职营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（5）因本法第26条第1款第1项规定的情形致使劳动合同无效的；（6）被依法追究刑事责任的；（7）劳动者患病或者非因工负伤,在规定医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（8）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。“不符合录用条件”的构成要件:第一，用人单位招聘时明确告知劳动者录用 条件；第二，录用条件明确具体，符合法律规定；第三，劳动者被证明不符合录用条件。(五)违约金1、培训协议与服务期（D22）服务期，是指由于用人单位提供专项培训费用，对劳动者进行专业技术培训，而由用人单位与劳动者在劳动合同中或者在服务期协议里约定的劳动者必须为该用人单位提供劳动的期间。（1）约定服务期的条件A、用人单位对劳动者进行了培训；B、用人单位支付了专项的培训费用；C、培训的性质是专业技术培训。（2）约定服务期的期限（3）违约金的数额本法第22条2款规定，劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。案例公司派王某到美国接受为期1个月的专业技术培训，培训费用为3万6千元，公司和王某签订一个服务期协议，王某接受培训后必须为公司服务3年，否则，要赔偿公司的培训费。如果王某培训后在公司工作满2年后想要解除合同，按照规定，需赔偿公司的金额？ 36000/31=12000元（4）服务期限与劳动合同期限的关系案例公司与甲员工签订了一份期限为5年的劳动合同，第三年时公司送甲到国外培训，并与其签订了一份最低服务期限为5年的培训协议。甲在合同期满时要求终止合同能否支持？公司在合同期满时要求终止合同能否支持？析劳动合同期限是双向约定的劳动关系存续期限，服务期是劳动者接受了用人单位出资招用、培训或者提供的其他特殊待遇后单向承诺的服务期限。2、保守秘密与竞业限制竞业限制的前提条件必须有可保护的商业秘密。义务主体必须是商业秘密的知悉者，实际接触、了解或掌握企业商业秘密的相关人员和企业高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员竞业限制期限不得超过2年竞业限制的范围行业及业务范围；区域范围。经济补偿劳动者违约责任。3、排他（六）无效合同1、劳动合同无效的原因：（1）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的。构成要件：A、必须有欺诈、胁迫、乘人之危的故意，明知自己提供的情况虚假、或明知对方处于危难，希望或放任对方陷入错误意思表示发生；B、实施了欺诈、胁迫或乘人之危的行为；C、受欺诈、胁迫、被乘人之危方因此行为在违背真实意思的情况下订立或者变更了劳动合同。（2）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的。（3）违反法律、行政法规强制性规定的。2、无效合同的确认机构劳动争议仲裁机构或者人民法院。3、无效合同的法律后果（1）支付劳动者工资，劳动报酬的数额参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。（2）赔偿损失。第三章 劳动合同的履行和变更（一）履行1、劳动合同履行的原则 实际履行 亲自履行 全面履行 协作履行2、用人单位下列事项变化时，劳动合同继续履行：（1）变更名称；（2）法定代表人、主要负责人或者投资人等事项 变化； （3）用人单位发生分立、合并。（二）变更1、劳动合同变更的条件：（1）协商一致变更；（2）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，具体包括：A、订立劳动合同所依据的法律、法规已经修改或废止；B、用人单位方面的原因；C、劳动者方面的原因；D、客观方面的原因。2、劳动合同变更应注意的问题：（1）变更发生的时间必须是在劳动合同依法订立后，合同没有完全履行完毕之前。（2）必须坚持平等自愿、协商一致的原则。单方擅自变更强迫对方履行违法。（3）合法，不得违反法律、法规的强制性规定。（4）必须采用书面形式。（5）变更劳动合同的条件出现，双方无法就变更劳动合同达成一致意见时，应及时解除劳动合同。第四章 劳动合同的解除和终止（一）解除条件1、协商解除用人单位提出的需支付经济补偿金；不受限制解除条件约束。2、提前30日通知解除（1）劳动者提前30天通知解除，试用期内提前3天通知解除。用人单位不支付经济补偿金。（2）用人单位提前30天通知（或支付代通知金）解除（非过失性解除）用人单位预告通知（非过失性）解除劳动合同一览表解除原因解除条件注意问题解除限制医疗期满解除1、医疗期满；2、不能从事原工作也不能从事单位另行安排的工作。1、提前30天书面通知；2、支付经济补偿金。劳动合同法第42条规定的6种情形下不得解除。不能胜任工作1、不能胜任工作；2、经培训或调整岗位仍不能胜任工作。客观情况发生重大变化解除1、客观情况发生重大变化致使原劳动合同无法履行；2、无法就变更劳动合同达成协议3、即时解除（1）劳动者被迫解除，用人单位需支付经济补偿金：劳动者即时解除（被迫解除）劳动合同一览表解除情形解除条件随时通知解除1、用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护和劳动条件的2、用人单位未及时足额支付劳动报酬的3、用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的4、用人单位规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的。5、用人单位以欺诈、胁迫或乘人之危，使劳动者在违背其真实意思的情况下订立或变更劳动合同的。6、法律、法规规定的其他情形无需通知立即解除1、用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；2、用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。（2）用人单位即时解除（过失性解除）用人单位即时通知解除劳动合同（过失性解除）一览表解除原因解除条件注意问题特别提醒试用期内1、试用期间2、不符合录用条件录用条件明确、合法随时随便严重违纪1、存在合法有效的规章制度2、劳动者违反规章制度；3、达到严重按规定可以辞退的程度规章制度合法性；严重程度的证明责任重大损害1、严重失职、营私舞弊2、造成重大损害重大损害的证明责任兼职对完成本单位的工作任务造成严重影响或用人单位提出，拒不改正的证明存在严重影响及用人单位曾提出改正无效劳动合同欺诈、胁迫、乘人之危；违反法律法规强制性规定等证明责任刑事责任被追究刑事责任刑事责任的范围4、经济性裁员满足条件、厘清对象、符合程序、给足补偿、确保两个优先（优先留用与优先录用）。（1）经济性裁员的条件：A、依照企业破产规定进行重整的；B、生产经营发生严重困难的；C、企业转产、技术革新、经营方式调整，经变更劳动 合同后，仍需裁减人员的；D、其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生 重大变化，致使劳动合同无法履行的。（2）经济性裁员的程序实施裁员提前30日向工会或全体职工说明情况向当地劳动保障部门报告裁员方案需裁员20人以上或占职工总数10%以上听取工会或职工的意见（3）优先保留的人员A、与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；B、订立无固定期限劳动合同的；C、家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。（4）不得裁减的人员。见限制解除条件。（5）经济性裁员时企业的义务A、支付经济补偿；B、裁员后6个月内再招聘新员工时，应通知并在同等条件下优先招用被裁人员。5、限制解除条件（适用非过失性解除及经济性裁员）限制解除条件注意事项1、从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业病健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；从事职业病危害作业的，劳动者离职时必须进行健康检查。2、在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；工伤1-4级的不得解除，劳动关系保留到员工退休；5-10级的非因劳动者提出一般不得解除，解除时由单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。3、患病或者负伤，在规定的医疗期内的；医疗期内不得解除。4、女职工在孕期、产期、哺乳期的；三期内不得解除5、在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的；法定年龄男60、女工人50、女干部55；从事井下、高温、高空、特别繁重体力劳动或其他有害身体健康工作的，男55，女45；因病或非因工致残，由医疗证明并经劳动鉴定委员会确认完全丧失劳动能力的，退休年龄为男50，女45周岁。6、法律法规规定的其他情形。担任专职工会主席、副主席、委员的；担任平等协商代表的；正处于义务服兵役期间的。(二）终止条件1、D44规定的劳动合同终止条件：A、劳动合同期满的；B、劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；C、劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣 告失踪的；D、用人单位被依法宣告破产的；E、用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或 者用人单位决定提前解散的；F、法律、行政法规规定的其他情形。2、逾期终止劳动合同逾期终止情形一览表逾期终止的情形逾期终止的期限从事接触职业病危害作业的职业健康检查后未发现职业病或诊断后治逾的或观察期满排除职业病的，才可以终止患职业病或工伤的1、1-4级的，不能终止；2、5-6级的，一般不得终止，但经劳动者提出由单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金后可以终止；3、7-10级，劳动合同到期单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金后可以终止。患病或非因工负伤的医疗期届满后才可以终止女工三期内的孕期、产期、哺乳期结束后才可以终止。在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的劳动关系保留到劳动者退休担任平等协商代表的平等协商事项结束后才可以终止基层工会专职主席、副主席或者委员的延长的期限等于其工会职务任职的期间员工服兵役的可以中止，服兵役结束后，劳动合同继续履行。(三)经济补偿1、一般劳动者经济补偿金的计算公式经济补偿金=工作年限月工资注：A、工作年限满6个月不满1年的，按1年计算；不满6个月的按半年算。B、月工资是劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资。2、高收入劳动者经济补偿金的计算公式经济补偿金=工作年限（12）当年上年度职工月平均工资3倍（四）附随义务（解除和终止手续的办理）1、劳动合同解除、终止的文书制作与送达注：（1）明确谁提出解除；（2）注明通知时间；（3）注明解除或终止生效时间；（4）注明解除或终止理由；（5）经济补偿数额及标准。（6）劳动者签收。2、转移社会保险、档案关系。15日内。企业职工档案管理工作规定，企业职工调动、辞职、解除劳动合同或被开除、辞退等，应由职工所在单位在1个月内将档案转交其新的工作单位或其户口所在地的街道劳动（组织人事）部门。3、工作交接。 D50规定用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。第五章 特别规定(一)集体合同1、集体合同的签订程序确定集体协商代表进行集体协商提请职代表或全体员工审议首席代表签字劳动部门审查、生效向全体人员公布各方至少三人，且各确定一名首席代表职工一方代表由工会选派或职工民主推荐企业一方代表由法定代表人指派劳动双方的协商代表不得兼任一方提出协商请求，另一方进行回应按照法定程序进行协商形成集体合同草案三分之二以上职工代表或职工出席，经全体职工代表半数以上或者全体职工半数以上同意方可通过。签字10日内由用人单位报送劳动部门审查形成集体合同草案经审查有异议经审查无异议集体合同生效2、集体合同与劳动合同的区别与联系联系：（1）劳动合同关于劳动者权益的规定不得低于集 体合同的标准；低于的部分无效。（2）集体合同具有补充劳动合同内容的功能。 （3）集体合同效力优于单位内部规章。集体合同与劳动合同的区别对比项目集体合同劳动合同目的维护劳动者整体的合法权益明确个体劳动者与单位的权利义务主体工会与雇主劳动者个人与用人单位适用范围全体劳动者或特定群体只适用于个人签订时间劳动关系运行中劳动关系建立前期限一般为1-3年固定、无固定、完以一定工作任务发生效力的时间劳动保障行政部门收到集体合同文本之日起15日内未提出异议才生效一经依法签订即生效3、集体合同争议的解决（1）签订集体合同时产生的争议，当事人协商解决不成的，当地人民政府劳动行政部门可以对有关各方协调处理。（2）履行集体合