中国法制史讲义-王亚军主讲.doc

中国法制史讲义王亚军主讲第一章、导论一、中国法律的起源：关于中国法律的起源问题，古今学者提出许多看法，但至今仍然没有取得一致的结论，主要有以下几种观点：1、法源于天此说最早见于尚书。尚书皋陶谟说：“天罚有罪，五刑五用哉。”尚书大禹谟说：“故圣人因天讨而作五刑。”把法律看作是上天意志的体现，既反映统治者借助神权的力量以增加法的权威性的愿望，也反映古人对法与自然关系的一种认识和理解。2、刑起于兵国语鲁语说：“大刑用甲兵，其次用斧钺；中刑用刀锯，其次用钻凿；薄刑用鞭扑，以威民也。”此观点从军队征战敌人，统辖部属的角度，谈到法律的起源，反映古人对法律（刑法）的暴力特征的认识。3、法源于苗民尚书吕刑说：“苗民弗用灵，制以刑，惟作五虐之刑，曰法。4、皋陶造律皋陶是古代传说中最早的大法官和狱神，生活在尧舜时期，据传法律是由他创制的。此观点反映古人对法官造法作用的某种认识。5、法源于“定分止争”在春秋战国百家争鸣时期，法家提出的观点，“法者，所以兴功惧暴也；律者，所以定分止争也”。此说从政治、经济角度考虑法律起源的问题，具有时代进步性。二、中华法系特点：中国法律自启建立夏王朝以来至1840年鸦片战争经历了几千年的发展，沿革清晰,内容丰富，特色鲜明，自成体系，很少受到外来影响，素有中华法系之称。在法律的立法指导思想、立法体例、法制内容、司法制度等方面具有特色。作为世界五大法系之一，就其对外影响来说，唐朝的永徽律作为中华法系的代表作，为东南亚一些国家和朝鲜、日本等国接受并援用。如越南的国朝刑律、朝鲜的高丽律、日本的大宝律令都以唐律为蓝本，都归属于中华法系之列。独树一帜的中华法系具有以下特点：1、法律以君主意志为转移。中国古代“法自君出”，君主始终掌握国家最高立法权。一切法典、法规皆以君主名义颁行。皇帝的诏敕往往直接成为法律，皇帝可以修改、废止任何法律。作为国家的象征，皇帝的人身和权威皆受到法律严密保护，不论有意无意，稍有触犯，即是重罪。皇帝不受任何法律的约束，凌驾于法律之上，历史上从无“治君之法”，而法律一直是皇帝治理臣民的工具。皇帝拥有最高的司法权，一切重案、要案、疑案和死刑案件（隋唐以后形成的死刑复奏制度，是我们现代死刑复核制度的前身）皆有皇帝裁决、批准。皇帝凭个人喜好可以法外用刑，也可以法外施恩，赦免任何罪犯。2、法律以礼教为指导原则和理论基础。中国古代法律不受宗教影响，而强调遵循礼教，维护儒家宣扬的伦理纲常。礼是中国古代特有的一种法律规范，它原是原始氏族社会末期祭祀祖先神灵的习惯，后来逐渐演化成阶级社会确定人们血缘关系亲属尊卑和社会等级的行为规范。经过汉代大儒董仲舒的改造，礼成为指导立法、司法的原则和理论依据。其要旨即是“三纲五常”“君为臣纲、父为子纲、夫为妻纲”，“仁、义、礼、智、信”，在这种原则下，许多礼的内容被直接规定为法律：如离婚制度中的“七出三不去”休妻制度；维护贵族官员司法特权制度的“议、请、减、赎、当”；维护家族长辈特权制度的“准五服以制罪”等；维护家庭伦理关系的“亲亲相隐”原则，相继入律，并为后世法典沿用。礼教力倡的“无讼”和“调解息讼”的观念，也导致人们的法律权利意识非常淡薄。3、法律以刑法为主中国古字法写作“灋”，说文解说：“灋，刑也。平之如水，从水；廌，所以不直者去之，从去。”上古三代夏、商、周文献中的“刑”即是法。春秋时期一些著名的成文法还称为刑，如刑书、竹刑。春秋战国之际，“法”才具有法律的涵义，而“律”作为古代成文法的主要形式出现，并逐渐被普遍采用，传承下来，则是战国中期以后的事情。古人刑、法、律三字往往通用。社会生活各个领域各类违法犯罪行为，统统规定于刑法典中，处于刑罚。一部律典中，实体法和程序法也不区分，民事诉讼程序和刑事诉讼程序混同，同时在“重农抑商”的君主专制制度下，无视百姓的权利，百姓亦以“对簿公堂”为耻，致使中国古代民事立法不发达，与刑法畸重形成强烈反差。4、司法从属于行政皇帝“口含天宪”、“言出法随”，拥有全国最高司法权。历代中央虽设有司法机关（先是廷尉后是大理寺），但是辅佐皇帝的重臣，如宰相、丞相 完全可以过问司法。中央某些行政机构长官也可以干预或参与司法（明清时期会审制度），但是司法长官一般无权过问行政事务。在地方，地方行政长官兼理同级司法审判，狱讼是否得平，作为考核地方官政绩的主要项目之一，“父母官”之说即源于此。三、发展线索：中国是世界四大文明古国之一，根据地下文化的遗存的发现，至少在公元前二十一世纪，已经形成了以夏朝为代表的相对统一的部落国家形态，随之也揭开中国法制历史的帷幕。中国法制史源远流长，在漫长的历史发展过程中,以其丰富的文化内涵而独树一帜，居于世界法制史发展的前列，故有“中华法系”之称，从中华法系历史的发展阶段来看，可以分为以下几个阶段：1、夏商周三代时期公元前21世纪建立的夏朝，标志着中国国家的形成，也标志着中国法制雏形的出现，但是当时法制相对简单，习惯法占重要地位。继之而起的商，进一步发展了夏的传统，形成奴隶制五刑墨（脸上刻字涂墨）、劓（yi割鼻子）、剕（断足之刑）、宫（毁伤生殖器的刑罚）、大辟（死刑）制度。到西周时期，中国奴隶制法制发展到高峰，确立“亲亲”、“尊尊”的宗法原则，总结一套定罪量刑制度，并提出“以德配天”、“明德慎罚”的法律思想，对后世封建法制产生深远影响。2、春秋战国至秦汉时期春秋战国时期，社会巨变，各诸侯国相继实行改革，打破“刑不可知，则威不可测”的习惯法传统，开始公布成文法。魏国李悝变法颁布法经，是中国第一部比较系统的封建法典。法经在体例上分盗、贼、囚、捕、杂、具六篇，在内容上体现“王者之政莫急于盗贼”的指导思想。商鞅在秦国变法，建立起一套旨在富国强兵的法制，对秦国东合六国起了重要作用。秦始皇统一中国，确立中央集权封建君主专制制度，继续推行法家理论，实现“皆有法式”的目标。汉初统治者总结暴秦灭亡教训，在很大程度上舍弃了严刑峻法的法家思想，崇尚黄老思想，主张约法省刑，休养生息，巩固政权。刘邦约法三章“杀人者死，伤人及盗者抵罪”，废除了秦朝苛法严刑。随着社会形势的发展，三章之法不适应统治的需要，汉初先后制定九章律、傍章律、越宫律和朝律共六十篇，形成汉律的基本体系.汉武帝时，主张“有为政治”，罢黜百家，独尊儒术，推崇儒家纲常名教，维护君权和父权，确立德主刑辅的法律思想，引礼入法，以“春秋决狱”开启中国封建法律儒家化的历程。3、魏晋南北朝时期曹魏时期开始了大规模的儒家立法活动，继承汉律，定曹魏律十八篇，该具律为刑名，列于律首，以“八议”入律。晋律在魏律基础上，该旧律为刑名、法例，合二十篇，经律学家张斐、杜预注释，将法律纳入礼的规范，规定准五服以制罪，使得晋律更加符合儒家伦理纲常。晋灭亡后，南北朝对峙时期，南朝宋、齐、梁、陈基本沿用晋律，变化不大。北朝立法颇有建树，尤以北齐律无论在体例上还是在具体制度上，都可称为封建法律儒家化的楷模，对后世法典产生深远影响。它在体例上，以名例篇为律首，创设十二篇体例；确立封建五刑：笞、杖、徒、流、死；首创了“重罪十条”罪名演化为后世的“十恶”。4、隋唐时期隋朝结束南北分裂，重新一统天下，隋文帝杨坚总结前代得失，承用北齐律制定隋开皇律，为唐宋律效仿。但隋炀帝改用大业律，滥施严刑峻法，最终重蹈暴秦的覆辙。唐初统治者亲历农民起义，吸取隋亡教训，将德礼与刑罚密切结合起来，“德礼为政教之本，刑罚为政教之用”，形成一套严密的法律体系。唐高宗年间制定的永徽律，集历代法典的精华，成为中华法系的代表之作。5、宋元明清时期封建社会进入后期，随着君主专制主义制度不断加强，法制也呈现出集权专制的趋势。宋朝内忧外患，阶级矛盾和民族矛盾日益激化，统治者全面强化专制集权，使得编敕成为最重要的立法活动，以敕破律，对传统的封建法制造成一定冲击。与此同时，封建商品经济出现阶段性的繁荣，从而推动民事法律规范的发展，有关所有权、典权、债权和继承权方面的民事法律方面的规定，较之前代显著增多。明王朝是中国封建社会后期著名的王朝，也是专制主义高度发展的时期。大明律作为封建社会后期一部重要法典，条目简于唐律，形式体例有所创新，以吏、户、礼、兵、刑、工六部分类，法律内容体现了专制主义中央集权在社会生活中的强化。清朝是中国封建社会的末代王朝，在经历了两千多年的发展之后，封建法制辗转相承，到清朝时以相对完备，形成完整而系统的法律体系。但在漫长的历史发展中，中华法系陈陈相因，具有保守性、孤立性和排外性。清末沈家本作为修律大臣主持修律，“参考古今，博辑中外”，引进西方新型法律思想和法律制度，使中国法制开始与世界法制的发展相同步，并加速了传统中华法系的解体。四、近现代法制：1清末变法修律 2南京临时政府时期3北洋军阀政府时期4南京国民政府时期5革命根据地法制第二章、夏商法律制度一、夏朝的建立和奴隶制国家的产生公元前21世纪，我国第一个奴隶制国家夏朝建立，大禹的儿子启是国家的开创者,破坏禅让制。从夏启开始，我国便正式进入阶级社会，其标志是建立了奴隶主阶级专政的国家。（国家的标志1按地区划分居民；标志2公共权力的建立）；习惯向习惯法质变的过程。二、夏朝的法律制度1、天讨、天罚的神权法思想2法律形式：（1）禹刑：“夏有乱政，而作禹刑”，是夏朝刑事法律规范的总称，为追念其先祖而命名为“禹刑”。（2）誓：战争期间发布的军事命令。甘誓夏启征讨有扈氏发布（3）习惯法“夏礼”3罪名：1） 昏：己恶而掠美；墨：贪以败官；贼：杀人不忌。（叔向的解释一个典故）2） 威侮五行，怠弃三正。（讨伐有扈氏的罪名）3） 不孝4） 不用命，戮于社（土地神）4刑罚原则：“与其杀不辜，宁失不经”4司法制度：神兽裁判、夏台（中央监狱）三、商朝的法律制度1、商朝的立法思想：王权神授的思想：天帝即商王祖宗神2、商朝的刑事立法（1）法律形式：继续沿用原商朝部落某些习惯和夏朝颁布的对商又行之有效的法律；同时根据新情况颁布一些命、诰、誓等。汤刑：“商有乱政，而作汤刑”，是商朝法律制度的总称。（2）刑罚：死刑：斩、戮、炮烙、醢、脯、肉刑：墨刑、劓刑、刖刑、宫刑徒刑：将犯罪者拘系使其劳作的刑罚。（3）罪名：疑众罪、乱政罪三风十愆（官员职务犯罪）“巫风”恒舞于宫，酣歌于室；“淫风”殉于货色，恒于游畋；“乱风”侮圣言、逆忠直、远耆德、比顽童弃灰于道（断手）3婚姻制度与继承制度（1）婚姻家庭制度：一夫多妻制（2）继承制度：商朝初期，王位继承是兄终弟及与父死子继并行。商朝末期，则完全实行父死子继制。商朝在实行父死子继制以后，又逐渐实行了嫡长继承制。4司法机构：（1）司法机关：商王掌握最高的立法权和司法权。此外。当时负责占卜的官吏也具有一定的司法权。天罚和神判。（2）监狱：圜土、囹圄。第三章、西周法律制度一、西周法律概况：1立法思想：“以德配天”、“明德慎罚”“汤武革命”的合理性因为“天命靡常，皇天无亲，唯德是辅”，故“以德配天”“敬天、保民”“明德慎罚”。2立法活动：制定周礼（礼的核心是亲亲孝、尊尊忠）制定刑书“九刑”和“吕刑”3法律形式：礼、刑、诰、誓、训、命二、西周的宗法制度：分封制“大宗率小宗”三、西周的礼与刑：礼、刑是两种基本法律渊源。礼禁恶于未然，刑惩恶于已然，“出礼入刑”适用原则为“礼不下庶人，刑不上大夫”。四、西周时期的刑事法律制度1罪名：不孝不友、杀人越货（抢劫杀人）、群饮、违背盟誓罪、失农时2刑罚：奴隶五刑（墨、劓、剕、宫、大辟）；圜土之制（轻微犯罪者）；嘉石之制；赎刑（适用疑罪）；流刑；3刑罚原则和刑事政策：（1）“矜老恤幼”的老幼犯罪减免刑罚。三赦之法（幼弱、老耄、蠢愚）、“八十、九十曰耄，七曰悼，有罪不加刑”。（2）区分故意（非眚）和过失（眚），惯犯（惟终）和偶犯（非眚）。三宥之法过失、弗知、遗忘（3）疑罪从轻，疑罪从赦。三刺之法讯群臣、讯群吏、讯万民。宽严适中。（4）“刑三国”的刑世轻世重政策。新国用轻典，平国用中典，乱国用重典。(5)罪人不孥,反对族诛连坐,主张罪止一身.五、西周民事法律：1所有权2债和契约：债契约之债和侵权产生损害赔偿之债“质剂”买卖契约大市以质，小市以剂。“傅别”借贷契约3婚姻继承制度：（1）婚姻制度原则：一夫一妻多妾制（2）结婚条件：父母之命，媒妁之言（媒氏官府负责婚姻登记的机构）；同姓不婚（其生不蕃，附远厚别）；六礼程序（纳采、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎）（3）离婚制度：休妻“七出三不去”（七出：不顺父母、无子、淫、妒、有恶疾、口多言、盗窃）（三不去：有所取无所归、与更三年孝、前贫贱后富贵）（4）继承制度：身份嫡长子继承，财产诸子平分六、西周的司法制度：1司法机关：周王、中央司法官员（大司寇和小司寇）、地方司法官员（乡士和隧士）2诉讼制度：民事案件“讼”“束矢”、刑事案件“狱”“钧金”自诉口头或书面形式当事人起诉并交纳诉讼费3日之后开庭审理，双方须到庭。一方故意不到庭，则以败诉论，但“命夫命妇，不躬坐狱讼”。五听之法（辞、色、气、耳、目）断案，重视口供和书证。判决书“成劾”，“读鞠”和“乞鞠”。3司法官的五过之疵：“惟官（秉承上司旨意，官官相护）、惟反（利用职权公报私仇）、惟内（裙带关系）、惟货（贪赃枉法，敲诈勒索）、惟来（接受请托，枉法裁判）”4监狱制度：圜土“囹圄”第三章、春秋战国时期的法律制度一、春秋战国的法制1、春秋时期的社会状况：春秋时期奴隶制瓦解，封建制度逐步确立生产力（井田制破坏）、政治体制（郡县制代替分封制）、文化层面上（礼制的衰落）；思想上出现百家争鸣（儒、墨、道、法家的主要思想内容）法律制度变革各诸侯国相继公布了成文法；2、各诸侯国的立法状况（1）郑国公元前536年，郑国的子产“铸刑书于鼎，以为国之常法”，第一次正式公布成文法典；公元前501年，郑国公布由邓析私造并写在竹简上的竹刑。（2）晋国：公元前513年，晋国将范宣子的刑书铸在鼎上，正式公布成文法。（3）楚国：文王颁布仆区法、庄王颁布茆门法3、因成文法而引起的纷争：（1）郑国子产公布刑书时，遭到晋国叔向为代表的旧贵族的反对；（2）晋国铸刑鼎，遭到孔子的反对。4、公布成文法的意义成文法的制定与公布，在一定程度上限制了旧贵族的特权，标志着奴隶制的瓦解，促进了封建生产关系的发展，同时也加强了对劳动人民的统治。二、战国时期，各诸侯国中取得政权的地主阶级进行了变法运动。（1）立法指导思想：“不别亲疏，不殊贵贱，一断于法”“法者，编著之图籍，设之于官府，布之于百姓”“行刑，重其轻者”。（2）李悝的法经1法经是我国封建社会最早的一部粗具体系的法典，战国初期由魏国的李悝制定。具体内容已佚失，根据晋书刑法志、唐律疏议可了解法经共有盗、贼、囚、捕、杂、具六篇，其阶级本质是：锋芒指向劳动人民，维护君主专制，维护封建等级制。2法经在中国法制史上具有重要意义：法经初步确立了封建法制的基本原则和体系，中国古代第一部封建成文法典，对后世法典体例的影响很深；法经促进了当时封建经济的形成和巩固。（3）商鞅变法：秦国商鞅两次发布变法令，第一次是公元前359年，其重点是打击奴隶主贵族的政治势力（改法为律；奖励军功，禁止私斗，取消世卿世禄制；奖励耕织，重农抑商）；第二次是公元前350年，其重点是废除奴隶制的土地制度（废除井田制；推行郡县制；按户征收军赋）。商鞅虽死，其变法为秦国统一天下奠定基础。史记载：“兵革大强，诸侯畏惧”“山无盗贼，路不拾遗”。第四章、秦代的法律制度一、秦朝的法律制度1、秦朝的社会状况公元前221年秦始皇完成统一大业，建立了中国历史上第一个多民族专制主义中央集权的封建国家。2、立法状况（1）立法指导思想:a法令由一统b事皆决于法c以刑杀为威，重刑思想（2）云梦秦简云梦秦简是1975年在湖北云梦城关睡虎地发掘的记载秦法令的竹简。包括：秦律十八种、效律、秦律杂抄、法答问、封诊式、（3） 法律形式：律、令、式、法律答问、廷行事、课、程、二、刑事立法：1刑名死刑：具五刑、族诛、定杀、坑等。肉刑：墨、劓、斩左右趾、宫，并与劳役刑结合使用。迁、赀、谇2罪名：（1）危害皇权罪：以古非今、非所宜言（2）侵犯财产和人身罪：盗窃罪、贼杀伤罪（3）渎职罪（4）妨害社会管理秩序罪：违令卖酒罪、逃避徭役罪（5）破坏婚姻家庭罪3定罪量刑的原则：（1）以身高确定责任（男子六尺五寸、女子六尺二寸）（2）区分有无犯罪意识：法律答问的案例（3）区分故意与过失（4）教唆同罪，教唆未成年人犯罪加重处罚（5）累犯加重、共犯加重、集团犯罪加重处罚（6）自首减免刑罚（7）诬告反坐实行连坐（全家连坐、职务连坐和什伍邻里连坐）三、民事立法：1民事权利主体：2民事权利客体：物的各种分类3所有权：所有权种类（国家所有权和家户所有权）；所有权取得包括先占原则、孳息取得和时效取得；所有权运用刑罚保护。4债权：5婚姻与继承：四、经济立法：1农业生产管理方面2官营手工业管理方面3市场贸易管理方面4财政货币管理四、行政立法：1皇帝制度2机构设置：中央三公九卿制、地方郡县制3官吏的任用和考课监察制度五、司法制度：1司法机关：中央廷尉；地方郡守和县令2诉讼制度：诉讼形式：官方纠举犯罪和当事人告诉告诉的限制：公室告和非公室告（官府不受理）；州告（过失告不实又告他罪的）诬告反坐；审讯重口供、慎刑讯“上”根据口供查证，弄清犯罪事实是最好的；“下”动用刑具弄清案情的能力低；“败”恐吓手段进行刑讯是失败。读鞠和乞鞠第五章、汉代的法律制度一、立法思想的变化：1汉初的黄老思想2汉武帝以后的“德主刑辅”的正统思想二、立法活动和法律形式：1立法活动：分为三个时期（1）西汉时期初期这一时期主要是废除秦朝苛法、减轻人民的负担，使老百姓得以休养生息巩固封建政权。刘邦重视法律，在进咸阳后，立即废除秦朝的苛法。西汉建立后，命萧何参照秦朝法律“取其宜于时者，作律九章”。九章律是在法经六篇的基础上增加了户律、兴律、厩律三章，合为九章。（2）武帝及西汉中后期汉武帝为了加强中央集权的需要，修订旧律并颁布一些新律、大量诏令，都是以严酷著称。（3）东汉时期这一时期主要沿用西汉旧律。初期，由于新统治者慑于汉末农民起义的威力曾“议省刑法”“解王莽制繁密，还汉世之轻法”，以缓和阶级矛盾。但到后来，法律又日渐严苛，特别是到东汉中后期，屡兴大狱，从而使本来日益尖锐的社会矛盾进一步激化。2法律形式（1）律：是汉朝经常适用的就法律形式，即通常所说的的“法典”。它不是针对某一事项颁布的，也不是随时修订的，所以具有相对的稳定性和适用的普遍性。（2）令：即皇帝的命令，是根据需要，随时颁布的单行法规。它的法律效力高于律，可以变更或替代律的有关规定。汉朝的“律”和“令”的区分比秦朝略为明显。（3）科：是针对某类事的一个方面制定的单行法规。汉朝的“科”有秦朝的“课”发展而来，数量很多。（4）比：谓之类例。即是可以用来比照断案的典型判例，也叫“决事比”。三、刑事立法1定罪量刑的若干原则：（1）关于刑事责任年龄秦律以身高确定刑事责任，汉律则直接按年龄确定刑事责任，并且最低和最高年龄相区别。在规定年龄之内，根据犯罪情节，确定科刑轻重，担一般都处以轻刑或者免刑。（2）关于法律时效（3）亲亲得相首匿指在直系三代血亲之间和夫妻之间，除犯谋反、大逆外，均可互相隐匿犯罪行为，而且减免处罚。卑幼首匿尊亲长，不负刑事责任；尊亲长首匿卑幼，除死罪上请减免外，其他也不负刑事责任。（4）先自告除其罪（5）贵族官僚有罪先请2刑名（1）死刑汉朝死刑多沿用秦朝或前朝之制。唯汉朝有“殊死”这一刑名，用以处决死刑犯人。“殊死”即斩首。（2）徒刑沿用秦朝之制，此外还有罚金、徙边等刑名。汉另有“顾山”，此刑只用于女犯，亦称“女徒顾山”。（3）肉刑沿用秦朝或前朝之制。3汉文帝、景帝的刑制改革：历史原因：对劳动力的保护，缇萦上书。汉文帝对刑制的改革，其主要内容是废止肉刑制度，以笞刑、劳役刑和徒刑取代之。当完者，完为城旦春，黥刑改为城旦春、劓刑改为笞三百，斩左趾改为笞五百，斩右趾改死刑。汉文帝还废除了终身劳役。汉文帝对刑制的改革，消弱了封建刑罚的野蛮性，但是刑罚不但没有变轻，反而变重。“外有轻刑之名，内有杀人之实。”促成汉景帝改革进一步减少笞数，颁布定箠令规定刑具规格，行刑部位和中途不得换人。汉文帝、景帝的刑制改革在中国法制史上意义重大，它是中国古代刑制有野蛮阶段进入较为文明阶段的转折点。这一改革更加适应了封建阶级基础的需要，同时为封建刑制向新“五刑”的过渡奠定了基础。局限性在于没有触及宫刑的改革4罪名：危害中央集权的犯罪：阿党附益、事国人过罪、非正、出界、危害君主专制的犯罪：危害皇帝尊严和皇帝安全的犯罪：不敬、阑入宫殿门危害封建统治的犯罪：大逆不道、群饮酒罪、首匿罪、通行饮食罪、见知故纵罪四、民事立法1行为能力汉代男子从23岁起便要在官府登记，开始服摇役，直到56岁。汉代初期口赋的年龄早于服摇役的年龄，即15岁起直到56岁。奴婢被作为民事法律关系的客体2所有权：两汉时期所有权的主要内容是土地，同时也包括其它财物。土地所有权：除国家掌握一部分土地所有权即所谓”官田”外，大量土地掌握在官僚贵族及大商人手中。为保护土地所有权，汉律严禁盗卖土地，注重保证“官田”和”私田”的租税收入。财物所有权：汉律对以皇帝为代表的封建国家和官僚贵族的其他财物也严加保护，同时规定对一般财物的损害需赔偿。关于遗失物：汉律规定凡拾得遗失的财物及家禽家畜，要送到乡亭或县廷地方官府招领，十日内无人认领者，贵重物件由政府收为公有，小物件则归拾得人。3契约关系买卖契约：汉代买卖契约叫券书。凡建立买卖关系要订立契约，一式两份，买卖双方各执其一，日后发生纠纷，则以契约为证。债务契约：汉律注重保护债权人利益，规定债务人违期不还，要承担法律责任。汉代明确规定利率，超过法定利率者叫“取息过律”，要受到惩罚。4婚姻家庭和继承制度婚姻关系的建立，实行六礼的结婚程序，聘礼之风盛行。婚龄上，要求女子在15至30岁内出嫁，否则采取多出口赋的办法予以惩罚。存在赘婿婚姻，但赘婿受到歧视。妻多妾制汉律规定男子可以妻多妾。离婚制度汉律仍以”七去”、”三不去”为离婚的基本原则。关于离婚后的财产问题，汉律规定由丈夫提出离婚，允许女方将赔嫁财物带走家庭关系维护父权：汉律设有”不孝”罪，提倡同居共财维护夫权：汉律规定丈夫可以蓄妾，可以再娶。5、继承制度王位继承：实行嫡长继承制。财产继承：汉代出现诸子女均分财产的情况,出现遗嘱继承,遗嘱“遗令”收养制度出现五、司法制度：1司法机关皇帝掌握最高司法审判权中央常设司法机关廷尉2诉讼制度（1）告劾当事人自己直接到官府告诉，类似于现在的”自诉”。官吏主要是监察官吏，”察举非法”和”举动犯罪”，类似于现在的”公诉”限制：告劾须逐级进行，特殊情况可以越级上书皇帝；除谋反大逆处，一般情况下不准卑幼告发尊亲长，告者要受到惩处。（2）逮捕和羁押对普通人犯，有人告发或被官吏告劾，即随时予以逮捕；贵族官员有罪先请，即使逮捕也不施加刑具。对于民间的轻微事讼，一般不予逮捕，往往采取“教化”的方法，以息事省讼。（3）审理和判决鞠狱和断狱：即对被告人进行审讯和判决。传复：即审讯得到口供，三日后再行复审，以考察其供辞是否与上次相同。读鞠：即复审后进行判决，判辞要向被告人宣读。（4）上书复审和录囚汉代称乞鞠（三个月为限），即对原司法机关的判决不服，允许当事人上书请求复审。皇帝或有关机关审录已决囚犯，检查审判是否合法，以便平反冤案。（5）执行行刑机关：司法机关判决后，重大案件经皇帝裁决后交司法机关执行。一般案件由县、郡执行，而郡有执行死刑权。行刑季节：除谋反大逆“决不待时”外，死刑的处决须在秋冬之际进行，以顺应天时。六、春秋决狱：汉承秦制，儒家思想为指导的法典不可能短时间制定出来，“以经决狱”“原心论罪”“许止进药，君子原心，赦而不诛，“志善而违法者免，志恶而合法者诛”主观归罪七、监察制度：御史台、地方包括司隶校尉（西汉）和州刺史“六条问事”第六章、三国两晋南北朝的法律制度一、立法概况：l、三国蜀国蜀科；吴国科条；承袭汉律甲子科、魏律；三国时期魏国制定的法律。魏律共18篇，它对两汉旧律进行了改革，主要有以下几项：增加篇条18；改具律为刑名，冠于律首；调整、归纳各篇内容；正式规定”八议”条款；改革刑罚制度（死、髡、完、作、赎、罚金、杂抵）。克服了汉律“篇少则文荒，文荒则事寡，事寡则罪漏”的缺陷2、两晋晋律：以汉魏律为基础，于晋武帝泰始三年完成，故又称泰始律。该律曾经张斐、杜预分别注释，后人称之为”张杜律”。晋律共20篇，它比魏律又有重大发展：严格区别律令界限，提高正律地位；篇章设置更加合理，法律条文简要得体；法律概念进一步规范；在内容上“礼律并重”；规定保护地主官僚特权的法律制度。“蠲其苛秽，存其清约”3、北朝北魏律：北魏律共20篇。在刑罚原则方面有：八议、官当、老小废疾减刑免罪等；在罪名方面有：大不敬、不道、杀人等；在刑名方面有：死刑、流刑、宫刑等。其特点是“纳礼入律”。东魏麟趾格；西魏大统式；北周大律确定流刑五等定制；北齐律：北齐律共12篇。它确立了“重罪十条”，为后世“十恶”提供了范例；还确立了死、流、徒、鞭、杖五刑，为封建刑罚体系奠定了基础。它以“法令明审，科条简要”著称，隋唐法典均以其为蓝本。总之，北齐律是部上承汉魏律之精神，下开隋唐律之先河的重要法典。二、三国两晋南北朝立法活动的主要成就1封建法律形式逐渐趋于完备：律、令、格、式2法典体例增加了科学性：魏新律18篇晋律20篇北齐律12篇；具律刑名刑名、法例名例3法律概念进一步规范：“律以正罪名，令以存事制”明确律与令的区别4基本确立封建制五刑：三、“引礼入法”法律制度：1“八议”入律：八类人（亲、故、贤、能、功、贵、勤、宾）享有的司法特权。2“官当”入律：3北齐律确立“重罪十条”：违反封建统治秩序和违反伦理纲常的十类犯罪置于律首严惩（反逆、大逆、叛、降、恶逆、不道、不敬、不孝、不义、内乱）不在八议之内。即后世的“十恶”。4“峻礼教之防，准五服制罪”：亲属相犯的犯罪，依五等服制规定的亲疏来定罪量刑，服制愈重，关系愈近，以尊犯卑，处罚愈轻，以卑犯尊，处罚愈重；反之亦然。5北魏的留养制度：家中独子，死罪非十恶可以上请，流刑免发遣，徒刑可缓期，留人犯照顾老人，老人去世后再实际执行。四、刑罚制度的变化：1封建五刑体例的形成：魏新律规定死、髡、完、作、赎、罚金、杂抵；晋律规定死、髡、赎、杂抵和罚金；北魏律规定死、流、宫、徒、鞭、杖；北齐律规定死、流、徒、鞭、杖；2废除宫刑：西魏和北齐规定废除宫刑。3进一步缩小缘坐的范围：4流刑定制：北魏规定“降死从流”，弥补死、徒空白，北周规定流刑五等定制。四、九品中正制：形成士族门阀制度五、经济立法颁布“占田令”或“均田令”，确认土地的等级占有制度。推行租调法令，保障封建国家的财政收入。六、司法制度：l、司法机关中央审判机关仍为廷尉，或称大理。至北齐，廷尉改名并扩大为大理寺。地方州、郡、县三级2、诉讼制度这一时期诉讼制度的主要变化，是以皇帝为首的中央政府对司法权的控制日趋加强；1皇帝更加频繁、直接地干预和参与司法审判。录囚制度2规定了严格的死刑复核制度。3加强了自上而下的司法监督：4直诉制度“登闻鼓”、“邀车驾”；上诉制度。5测立和测罚的刑讯方法第七章、隋唐的法律制度一、隋朝的法律制度：1开皇律（1）指导思想：“以轻代重，化死为生”（2）立法成就：A仿效北齐律，确定法典以名例篇为首，十二篇目的体例B确立封建五刑笞、杖、徒、流、死，较为合理的刑罚体系C十恶罪名列入名例篇（谋反、谋大逆、谋叛、恶逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不义、内乱）D贵族司法特权的扩大化议、请、减、赎、当2大业律3隋亡教训：沈家本在评论隋朝法制时说：“观于炀帝之先轻刑而后淫刑，于文帝如出一辙。文淫刑而身被弑，炀淫刑而国遂亡。盖法善而不循法，法亦虚器而已”。二、唐朝的法律制度：1立法思想：(1)以隋为鉴，立法宽减，保持法律的稳定性和连续性(2)宽严适中，简约易明（3）“德礼为政教之本，刑罚为政教之用”2立法活动：“武德律开其端，贞观律总其成，永徽律疏其意，开元律告其终”（1） 高祖：“约法十二条”、“五十三新格”、武德律（2） 贞观律（创设加役流、改革“兄弟分居，连坐俱死”缩小族刑范围、创设类推原则）（3） 永徽律疏唐高宗永徽年间，以贞观律为基础编纂出永徽律，此后又对500条逐条逐句进行注释，并附在律文之后，称作疏议。律于疏具有同等法律效力，合称永徽律疏，是唐朝法典的代表作（4） 唐六典唐玄宗开元年间制定，内容设计国家机关职掌和活动的各个方面，是中国封建社会最早的一部综合性行政法典。（5） 大中刑律统类唐宣宗时期编定。即：将同一性质的律令格式混合编在一起的法典形式。3法律形式律、令、格、式。“律以正刑定罪，令以设范立制，格以禁违止邪，式以轨物程式”律是经常性的成文法典。令是皇帝针对特定事项，临时颁布的各项命令。格是皇帝颁布的敕令汇编成册。式是国家机关活动的规则。4刑事立法唐朝刑事立法的成就集中在唐律疏议上，唐律疏议共12篇502条。第一篇名例“名者，五刑之罪名；例者，五刑之体例”57条，是关于刑罚的种类及其适用的一般原则的规定，为唐律疏议的总纲。（1）五刑笞、杖、徒、流、死。五刑赎刑制度只适用于贵族官员及亲属和老弱笃疾者。（2）十恶一类是威胁皇权和封建国家的犯罪（谋反、谋大逆、谋叛、大不敬）；一类是严重威胁封建秩序的犯罪（不道）；一类是封建伦常关系的犯罪（恶逆、不孝、不睦、不义、内乱）三谋一恶不得赦免且决不待时。（3）各级官僚的法律特权议、请、减、赎、官当、免八议如是死罪，奏明皇帝，议其所犯，交皇帝裁决，依通例死罪降为流罪，流罪自动减刑一等。（4）刑法原则：划分公罪和私罪：对法律的理解错误或行为上的过失而构成的犯罪为公罪。非因职务而犯罪或因职务却事关私利构成犯罪的为私罪。自首减免刑罚：罪犯有轻重两罪，若轻罪事发，能自首重罪的，免除重罪之罚；在知道他人要告发之前，向官府自首，减二等处理；自首不实不尽，免其自首之罪，就其不实不尽之罪处罚。老小废疾减免刑罚：犯流罪以下，年龄70以上15以下或身体有废疾，允许收赎；80以上10以下或身体有笃疾一般犯罪不处罚，犯伤人和盗允许收赎，即便谋反杀人重罪也适用上请，由皇帝裁决；90以上7以下犯死罪也不处罚。犯罪时未达到老的标准，但事发时达到年龄，仍按老对待；犯罪时尚年幼，事发已长大，仍按年幼对待。数罪并罚原则：二罪以上俱发，以重者论；累犯加重；同居相隐：涉外案件的处理原则：化外人相犯，同类者依本俗法，异类者依法律论类推原则：“断罪而无正条，其应出罪者，则举重以明轻，其应入罪者，则举轻以明重”。第二篇卫禁33条，主要是警卫宫廷和守卫关津要塞方面的规定。第三篇职制59条，主要是惩治官吏违法失职的规定。第四篇户婚46条，主要是户籍、田宅、赋役和婚姻家庭方面的规定。（1）严格保护封建国有土地和私有土地的所有权（2）严禁脱户漏口，逃避赋役（3）维护封建的婚姻家庭关系离婚以七出、义绝为条件；财产继承采用诸子平分制，贵族身份的继承权只属于嫡长子孙。第五篇厩库28条，是关于牲畜、库藏管理方面的规定。第六篇擅兴24条，主要是关于兵士征集、军队调动及兴造方面的规定。第七篇贼盗54条，是关于保护封建政权、地主阶级的政治利益及生命、财产不受侵犯的规定。（1）以谋反、谋大逆、谋叛罪严惩危害封建政权及皇帝特权的行为。（2）严惩危害生命安全的犯罪。六杀（谋杀、故杀、斗杀、误杀、过失杀、戏杀），伤害罪规定了“保辜制度”（1050天）在规定的时间内，伤害人可采取积极措施，挽救被害人的生命，以减轻自己的罪刑，“保人之伤，保已之罪。”（3）对盗罪作了明确规定窃盗、强盗、监守盗。（4）严禁买卖人口。第八篇斗讼60条，是关于斗殴伤人和控告、申诉等方面的规定。第九篇诈伪27条，是关于欺诈伪造方面的规定。第十篇杂律62条，不便编入其他各篇的犯罪，皆归入此篇，包括买卖、借贷、市场管理以及奸情方面的犯罪。第十一篇捕亡8条，是关于追捕逃犯、捕捉罪人和逃丁的规定。第十二篇断狱34条，是关于司法审判和监狱管理方面的规定。5经济立法：（1）土地立法“均田令”（2）财政立法“租庸调法”、“两税法”（3）工商立法6民事立法：（1）契约订立市券（2）婚姻家庭包办婚姻“婚书”；同姓不婚、良贱不婚；离婚休妻、“义绝”、夫妻协议“和离”；家长对子女的支配权。7、行政立法：中央体制；科举制8唐律的主要特点、历史地位：特点：（1） 规范详备、科条简要（2） 中典治国、用刑持平（3） 诸法合体，以刑为主（4） 依礼制刑，礼法合一唐律的历史地位（1）唐律是一部完备的具有代表性的封建法典，在漫长的封建法制发展史中处于承前启后的重要历史地位。（2）唐律对亚洲许多国家的封建立法也有重要的示范作用。9、唐朝的司法制度司法机关（1）中央司法机关大理寺、刑部、御史台（2）三司推事重大案件，由大理寺、刑部、御史台长官共同审理的制度。（3）地方司法机关行政长官兼理司法诉讼制度（1）管辖根据犯罪发生区域、罪行轻重、被告身份，划分了各级审判机关的管辖权。（2）起诉举劾和告发；告诉。（3）审判以原告诉状为准；采取五听的审判方式，同时也以众证定罪；“罪从供定”；禁止任意刑讯；规定回避制度（“推换”亲属关系、师生关系、仇嫌关系、上下级关系）；司法官判决须“具引律”、令、格、式；“服辩”；司法官对于应该“言上”或“待服”的案件不得擅自判决。4）执行徒、流刑应送配所，死刑的执行须报奏皇帝批准。监狱管理监察机关对司法活动的监督：御史台的主要任务是监督国家各级官吏是否遵守法律。其下设台院、殿院、察院、台院和殿院的御史主要纠察中央及京城的各级官吏；察院御史则巡察州县，纠察地方官吏的违法失职行为。第八章、宋元的法律制度第一节、宋朝的法律制度一、立法状况和法律形式1立法思想：（1） 加强中央集权，防止割据分裂（2） “立法严、用法恕”到“立法贵中”（3） 义利并重，重视经济立法2立法活动及其特点;（1）宋刑统宋朝立国之初，仍然沿用唐末的律、令、格、式及五代时期的法律。太祖建隆四年（963年），命工部尚书判大理寺窦仪主持制定宋建隆重详定刑统，简称宋刑统，并下诏大理寺刻板摹印，颁行天下，成为中国历史上第一部刻板印行的封建法典。宋刑统作为宋朝的基本大法，其内容源于唐律疏议，体例源于唐宣宗时首创的大中刑律统类，并在后周显德刑统的基础上参酌详定而成。宋刑统共12篇，30卷，213门，502条。虽然其篇目、条数与唐律完全相同，内容的差异也极为有限，但仍然有其自身的变化和特点。第一，改称“刑统”之名。宋朝以前的重要法典，基本称为“律”。宋刑统则继承唐末五代的法典编撰形式，将法典改称为“刑统”，使中国古代的法典名称发生了重大变化。第二，分门类编内容。宋刑统将各篇予以分类，在每篇之下，依据条文顺序、内容、性质，将律文分为若干门，门下再分条，确立了分门别类编排律文的形式。第三，刑律统类体例。宋刑统将唐朝开元二年（714年）至宋初建隆三年近250年的敕、令、格、式中的刑事规范，审定选取177条，经皇帝批准后，每条前均冠有“准”字，附于相关律文之后，确立了刑律统类的新体例。第四，增设“起请条”。所谓“起请条”，是窦仪等人修订宋刑统时，根据社会变化及专制统治的需要，对原有律文和敕、令、格、式等予以审订，就一些具体内容提出调整变动建议，奏请太祖批准后，收入宋刑统的新增条款。起请条共32条，每条前均冠以“臣等参详”字样。第五，总汇类推条文。唐律有“余条准此”内容44条，分别列在各有关律文之后，属法律类推性质。宋刑统将其总汇为一门，冠以“一部律内余条准此条”之名，集中列在名例律中，便于使用。第六，删去篇首疏议。唐律疏议每篇篇首都有疏议，内容包含篇名的渊源、变化、地位等，虽然具有一定意义，但对律文规范的实施并无实质影响，不存在任何法律效力问题。宋刑统删去了每篇篇首的疏议。宋刑统颁行后，曾进行过几次修改，但改动内容不大，它始终是两宋时期广泛沿用的一代大法。（2）“条法事类”以事类（公事性质）为依据编排，每项事类收入相关敕令格式庆元年间条法事类（3）编敕：把日积月累的单行敕令加以分类整理，删去重复之处，然后再颁布，使之具有普遍的法律效力。（4）断例(判例)和事例（皇帝的特旨与尚书省发给下级指令的“指挥”）宋朝立法活动的特点：编敕和“以敕代律”。3法律形式：除律外，主要有敕、令、格、式、断例、指挥、二、宋朝法律的主要变化1刑法的变化:(1)加重对“盗贼”的处罚：“重法地法”“盗贼重法之人”(2)先严惩贪墨后轻典治贪2刑罚的变化：（1） 折杖法：“流罪得以免远徙，徒罪得以免役年，笞杖得减决数。”（脊杖20，配役3年）加役流；（脊杖20、18、17并配役一年）流三千、二千五、二千；（脊杖20、18、17、15、13）徒刑五级；（臀杖2013）杖五等；（臀杖10、8、7）笞刑五等。（2） 刺配刑：宽贷杂犯死罪而免死的特定刑，刺面、配役和杖身的刑罚，后大量适用“六刑”。（3） 凌迟刑入律：3民商立法变化：确认封建的租佃关系和田宅典卖制度（1）租佃关系的有关规定特点私有权的凭证称作“红契”。宋朝法律保护地主对佃农的剥削、维护地主佃农之间不平等的法律地位、对超经济剥削进行某种限制。（2）典卖制度的有关规定典卖是活卖，在一定时期内可以收赎；契约为凭，禁止“一物两典”；保护家长对财产的处分权。4行政法变化：“强干弱枝”中央“两府三司制”中书门下省、枢密院和盐铁司、度支司、户部司科举考试变化：“糊名”和“誉录”致仕5司法制度：（1） 司法体制：中央三司（太宗时曾设宫中审刑院负责审判复核，神宗时撤销）大理寺审判、刑部复核、御史台参与重大案件会审；地方县、州、提点刑狱司；直诉机构登闻鼓院、登闻检院、理检院。（2） 诉讼制度：民诉“务限”法：婚姻、田宅、债务每年二月初一“入务”，进入农忙时间，直至九月三十，属于“务期”，“务开”后可受理民事案件；刑诉不受时间限制。翻异别推制度：犯人推翻原口供时应当更换司法官重审，不得超过三次。鞠谳分司制：审官和判官分离理雪申诉制度：对生效判决可以逐级申诉（三年为限）第二节、元朝的法律制度一、立法思想：1“附会汉法”2“蒙汉异制”二、立法概况：1立法活动：（1） 蒙古时期：大札撒、条画五章（2） 元世祖至元新格（3） 英宗大元通制（诏制相当于编敕、条格相当于令格式、断例相当于律、别类）、元典章（江西地方政府主持编篆的法规汇编）（4） 至正条格2、元律的主要特点：刑罚的变化：五刑笞杖刑以七为尾数，7至107十一等；徒刑附加杖刑（从67至107）；流刑南犯北流辽阳、迤北、北犯南流湖广；死刑斩和凌迟两等。实行民族歧视和民族压迫把人民划分为高下四等：蒙古人、色目人、汉人、南人。同罪异罚。维护宗教僧侣的特权。保留了蒙古族的习惯法如收继婚三、司法制度1司法机关中央：大理寺改为大宗正府、刑部、宣政院；地方：达鲁花赤2诉讼制度：（1） 严禁诉讼中“干名犯义”罪名，即诉讼当事人在身份和资格上的限制（2） 代理制度：适用于老年和疾病者；二退休或离任官员3监察机关御史台、行御史台、肃政廉访司第九章明朝法律制度一、立法思想：1“明刑弼教”、“重典治国”的原则，尤其重典治吏。明初“胡党案”和“郭恒案”2“明礼以导民，定律以绳顽”的礼法结合原则二、明朝的立法概况1大明律明朝最主要的法典，洪武年间更定颁行。其篇目为名例、吏、户、礼、兵、刑、工七篇，隋唐以来沿袭已久的封建法律篇目至此一变。大明律增加、充实了加强专制主义中央集权制度的内容，是一部比唐律有所发展的封建法典。2大诰明太祖亲自制定，与大明律一样，具有最高的法律效力。洪武十八年至二十年，在制定大明律的同时，为了整顿吏治，警戒臣民，扭转世风，朱元璋还亲自编纂并先后颁布了御制大诰、御制大诰续编、御制大诰三编和大诰武臣等四编大诰。诰文共有236个条目，由严惩臣民犯罪的典型案例、高于大明律效力的峻令和朱元璋对臣民的训导等内容所组成，主要规定了人们的行为规则和相应的法律后果，其中多数峻令有具体量刑标准，具备了古代刑事特别法规的基本特征。由于它是御制圣书，故具有最高的法律效力，是明初的重要法律规范。3例：判例或事例。明朝有多部条例，如问刑条例、充军条例。4大明会典明朝调整封建国家各机关权力职责的行政法典。三、明律的基本内容和特点1刑法的发展和特点：（1）“轻其轻罪，重其重罪”的刑法原则与唐律相比，在违反伦常教化犯罪的处刑减