第一讲：知识产权概念及如何保护.doc

第一讲：知识产权概念及如何保护知识产权概述知识产权法之著作权法知识产权法之商标法知识产权法之专利法知识产权法之反不正当竞争法知识产权如何保护知识产权（Intellectual property），指“权利人对其所创作的智力劳动成果所享有的专有权利”，一般只在有限时间期内有效。各种智力创造比如发明、文学和艺术作品，以及在商业中使用的标志、名称、图像以及外观设计，都可被认为是某一个人或组织所拥有的知识产权。本课程系统介绍了知识产权的概念和内涵，着重讲解了著作权法、商标法、专利法、反不正当竞争法等具体内容。认为，知识产权学习中要特别注意其无形性、排他专有性、严格地域性、时间性等特点。同时认为，商标注册、专利申请、版权保护、商业秘密保护等是在我国当前国情下保护创意的有效途径。 第一讲：知识产权概念及如何保护我们这一讲主要是讲知识产权概念，知识产权的一些法，包括著作权法，商标法，专利法，反不正当竞争法，以及知识产权如何保护。一、知识产权概述知识产权是什么概述呢？知识产权是一个从英文名词里面翻译过来，我国台湾地区翻译为智慧的财产权。在我国法学界长期使用智力成果权的说法。民法通则颁布以后，开始正式通行知识产权的称谓。与贸易有关的知识产权协定相关规定里面，有哪些是属于知识产权的范畴呢？第一，是版权与相关权，第二，商标权，第三，地理标志权，第四，工艺品外观设计权，第五，专利权，第六，集成电路布图设计权，第七，未披露的信息权，第八，反不正当竞争。知识产权有很多的相关联系，比如说专利权，它可能会跟商业秘密有联系，甚至是跟著作权也有关系，有一些商标权，它也会跟商业秘密，跟著作权有这个领域，在公共领域的时候，它的相互关系是属于交叉的，我们从这张图就可以看到它互相之间的关系。知识产权跟物权有什么特点呢？它是权利产生的基础不同，实现的途径也不同，独占性、排他性，不同价值的实现都不同，知识产权有什么特点呢？一个是无形性，第二个是排他性，第三个是严格有地域性，还有时间性。我国现在知识产权法，是从1984年的中华人民共和国专利法，2008年以后是第三次修订，2009年10月1号实行。还有一个是1982年，中华人民共和国商标法，还有一个1990年的中华人民共和国注册权法，这是一个。还有一个是1993年的中华人民共和国反不正当竞争法，这是四个有关知识产权的法律。知识产权侵权救济的程序是怎么样的呢？一个是临时措施，在这里面诉前责令停止侵权，第二个是诉前证据保全，第三个是财产保全，我们可以看到苹果跟西姆斯的一些问题，等等都有这方面的内容。我们再看他的管辖与时效性，一般的管辖都是中级法院，特殊的话，有省会的城市，计划单列市的中级院，一般时效性是两年，赔偿额的确定。第一个，权利人所诉的属实，第二个就是侵权人因侵权所获得利益，第三个是法律约定。比如说著作权的商标是在50万以下，专利权在100万左右，这是这么一个概念。我们可以看到IPAD这个商标著作权应该赔多少呢？我们是在第二节讲座里面会详细介绍这些案例，知识产权法，第一个就是注册权法，注册权法，我们大家可能都有看到很多的案例，比如说小小的小小诉耐克注入产纠纷，小小本名叫朱志强，他诉美国耐克公司，耐克（苏州）体育用品有限公司，北京元太世纪广告有限公司、北京新浪信息技术有限公司侵犯著作权的纠纷。在2003年12月份曾经报道过，最后这个案例赔了30万元。像小小做的都是什么呢？一些美术作品，他的图象，我们从这里的图象，还有下面这些图象，我们可以看到他被侵权时候的一些问题，包括连带的一些问题。小小是从2000年开始创作虚拟空间的网络动画，比如说独孤求败、小小等作品，并分别进行了美术作品著作权的登记，这些虚拟空间的网络动画作品的主题、人物、形象均于“火柴棍小人”的形象，2003年的时候，耐克公司苏州公司等被告，在宣传推广耐克新产品中使用了“黑棍小人”，通过比对，“黑棍小人”的形象基本构成了要诉“火柴棍小人”完全一致，两者的头部均为黑色的圆球体，且没有面孔，两只身体，躯干、四肢跟足部均由黑色的线条来构成。两只黑色线条的粗细、厚重、圆润程度，以及给人的整体美感程度基本相似，那么像这种类型的，从著作权法的意义上是有独创性的。应该受到中国法律的保护。所以从这个来看，我们来看看著作法是怎么样的，著作法的客体，也就是对象就是作品，作品是指文字、艺术跟科学领域内居于独创性，并能以某种有形式复制的创作的成果。第一个思想的描述，第二个是有独创性，有独立创作，体现作者的精神劳动和智力的判断。而非简单的材料汇聚。它跟质量、价值无关，创作没有高度标准要求，同时创作也不排除借鉴。可以复制性，这些都是它的特点。作品的类型有文字作品，口头作品，音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂役，以及美术、建筑作品、摄影作品、电影作品，以及设置电影方法创作作品。还包括了工程师设计图，产品设计图，地图，示意图等图形作品的模型作品。还包括了计算机软件，法律行政法规定的其他作品。不适用于著作法保护对象有哪些呢？第一个是官方文件，第二个是实质性文，第三个是立法通用表格和公司。二、知识产权法之著作权法著作权有哪些内容呢？第一个著作权是人生权，发表权，有署名权，修改权，保护作品完整权。第二个是著作财产权，作品的使用，未可使用并获得报酬的权利，有复制权，发行权，出租权，表演权，展览权，摄制权，广播权，改编权，信息网络传播权等等，我们曾经在第一讲，讲科学道德的时候，我们也会讲到很多国际的学术组织，他的学术著作，学术论文里面会规定很多的署名权，包括执行权，看到了很多有关违反署名权，或者是剽窃的问题，它会被撤稿等等，这些也是著作权的一部分，这是一个。著作权的年限是怎么样的呢？一般来讲是50年，著作权的取得，应该是自动取得的，你只要作品创作以后，它就自动获得了著作权。著作权的归属，一般作品著作权都是归属著作的，著作权第11条，著作权属于著作，本法另有规定的除外，那么创作作品的公民就是作者。于法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并于法人或者其他组织继承承担责任的作品，法人或者其他组织视为伪作者。如无相反证明，在作品上署名的公民法人，或者其他组织均为作者。那么有没有一些特殊作品呢？第一个是职务作品，指公民为完成法人或者其他组织工作，任务创作的作品，这里面作品的构成，作者与法人具有劳动关系，这里面包括劳动法，类似劳动法，例如国家公务员，包括国家机关，或者事业单位之间的法律关系。第二个就是作品创作，在本职工作范围之内。第三是履行本单位交付的任务，这都是职务作品的构成。还有职务作宾有哪些归属呢？在原则上，著作权归创作者所有，单位在两年内，在其业务范围内有优先使用权，当然也有例外，比如署名权归作者，著作权，其他权利归单位，可以给予作者奖励。具体哪一些呢？比如说工程设计，产品设计图纸，地图、计算机软件等等，这些都是属于职务作品，署名权归作者，但是著作权归单位。还有一些行政法或者合同约定，著作权以法人或者其他组织享有的职务作品。另外还有一些是委托作品、合作作品，改编翻译汇编的作品，他人以本人名义发表的报告，讲话等作品，以及特定人物经历为题材的作品，还有作者身份不明的作品，这些都属于职务作品的一些归属。我们再来看看著作权限制，一个是合理使用，无需取得著作权人许可，无需支付费用。第二个是个人使用，一个是适当引用，新闻使用，教学使用，还有是法定许可，无需取得许可，但需要支付使用费。第三个是强制许可，发达国家对发展中国家这些类型，都包括这块儿。三、知识产权法之商标法我们下面来讲讲商标法，就知识产权法这个部分，商标法，我们可以看到这是一个商标法注册的证，那么有很多的商标，我们经常看到，比如说娃哈哈等等类似的，这些都是标记属于商标，那么商标的概念是用于区别不同来源的同类商品的可视性的标志，商标有著作商标，包括使用商标，集体商标，特殊标志，地理标志。商标的功能可以识别品质有保证，广告、表彰等等。商标权取得是要注册取得，先申请原则，自愿注册为原则，强制注册为例外的。注册的条件，注册首先要显著性予以识别，以减少消费者寻找特定产品的成本，所以说我们可以看到这里有很多申请的注册商标有显著的特色，便于识别，并不得与他人，在先取得合法权利有相似冲突。商标也有一些金融的条款，第一个是绝对金融的条款。比如说我国国家尊严和尊重他国组织的规定，我们国家的名称，国旗、国徽、军旗、勋章等相同类似的，以及同中央国家机关所在地名，或者标志性建筑的名称，图形相同的，还有同国外国家的名称，国旗、国徽、军旗相同，或近似的，那么应该取得国外政府的同意。从政府国际组织的名称，都是决定禁止的。另外红十字会，红新月的名称标志相近的也是属于绝对禁止的条例，我们可以看到像红旗、五星、中华这些标旗。第二个，禁止不良社会影响的标志作为商标的规定，这里面带有歧视性的，夸大宣传并带有欺骗性的，有害社会主义道德风尚，或者有其他不良影响的，这些也是不能作为商标来注册。第三个，地名作为商标的禁止性规定，比如说县级以上的行政区域，这是地名或者公众知晓的外国地名，均不能作为商标。但是地名具有其他含义，或者作为集体商标，证明商标组成部分的除外。已经注册使用的地名商标，继续有效。就像我们看到的清华火腿，这也是一个地名注册的商标，这是一个。还有一些是三维标志进入的条件，这些都是我们在商标禁用的一些问题，使用商标的保护方面，也有一些禁用的条件，就相同或者类似商品申请注册的商标，是复制的，或者模仿，或者翻译他人，未在中国注册的商标，容易导致混淆的，这都不予以注册，并禁止使用。还有不得损害，被代理人的商标权利，这里面包括了未经授权，代理人或者代表人以自己的名义，以代理人，或者代表人的商标进行注册。还可以看到禁止使用虚假的地理标志，这也是被禁止的。还有一些相对禁止是哪些呢，就是无显著标记的，下列这些标志不得作为商标的注册，比如说既有本商品的通用名称、图形、型号的，有表示商品的质量，主要的原料等等。缺乏显著特征的，这些都可能相对禁止，这是一个。还有一些是不得与他人商标混同的，比如说有下列行为之一的，属于侵犯注册商标的专用权，第一个未经商标注册人许可，在同一商品或者类似商品上使用与其注册商标相同，或者近似商标的。商标的近似性等等这些，我们可以看到是不得与他人商标混同这种类型。这些属于侵犯注册商标的专用权，还有一些指类似的商品，比如说在功能、用途、生产部门、销售部渠道，消费对象方面等等，容易造成混淆的商品。服务的目的、内容、方式、对象等方面相同，或者相关工作，一般认为存在特定的联系，容易造成混淆的服务等等。这些我们可以看到，不得侵犯注册商标的权利，这是一个。我们还可以了解到，商标的相同或者近似的原则，认定商标相同或者近似的原则。第一个是以相关公众的一般注意力为标准。第二个既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对。在比对对象隔离的状态下分别进行。第三，判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。商标，我们可以看到有很多的一些认定，或者服务事物类似的原则，甚至还会认定消费者跟相关公众的看法，这是一个。这些我们可以看到这些图表里面都有这种类似的经历。这幅图了解到商标注册的审查流程图。商标的内容有哪些是限制的，一个是普通注册商标，近相同或者近似标志使用于同类或者类似的产品上，驰名商标注册要跨类保护，这是一个，未注册的驰名商标与普通商标是相同的时候，我们可以看到一些限制性的这种类型。商标权的保护，我们可以看到相似性的判断，可以顺应侵权的问题，如故侵权，但不承担赔偿责任，这是一个。驰名商标的保护，首先要认定它，认定的时候，我们要考虑到相关公众对该商标的知晓程度，商标的持续时间，商标任何宣传工作的持续时间，程度和地理范围这些。这些我们都会看到有关商标考虑的因素，比如说对这个商标是不是持续时间的有关材料，这个商标注册的历史范围有关材料，我们来看看这些因素可以认定驰名商标考虑的因素等等。四、知识产权法之专利法下面我们接下来看看知识产权法的专利法，专利是经过主管机关，依照法定程序审查批准的，符合专利条件的发明创造，它有垄断跟公开的问题。专利权的对象是发明，发明专利，我们一般来讲在保护期间，申请日是20年。对产品方法或者是改进所提出新的技术方法，它的保护范围是以权利要求书为准，授权前必须进行实质审查。第二个，使用心情专利，使用心情专利，他的保护期，申请日是十年，保护范围是以权利要求说明书为准，授权前不做实质审查。这个是跟发明专利不太一样的，这是一个。第三个，是外观设计专利，对产品的形状、图案、色彩，或者其他结合所作出的富有美感，并适用于工业上的应用的新设计。这个有什么特征呢，与产品相结合，以产品为依托，它不追求使用功能，它的保护范围是以胶成的图片，或者照片为准，它的授权前也不做实质性的审查。专利授权实质性审查，第一个就是新颖性。第二个就是要公开的方式来公告，这是一个。公开的标准是定义标准，相对新颖性，只把在本国领域内公开的技术作为现有技术，决定新颖性，指在世界范围内考察技术的公开状态，无论哪一个国家公开的，都认为是该技术进入公用领域，构成现有的时间，这是专利法的问题。第三种还有一个叫抵触申请，构成新颖性的否定，指在申请日之前，如果同样的技术，已经他人向国务院专利行政部门提出过申请，并且记载在该申请日，或优先权日以后公布的专利申请文件中，那么该他人的申请就是被审查人的抵触申请，这是一个。还有一个就是丧失新颖性的例外，这些我们可以看到专利法相关的问题。第二个就是创造性，相对新颖性、实用性而言，具有主观性，它的含义是说显而易见性，先进性、进步性。这些我们可以看到，2008年修正案中，创造性是指与现有技术相比，该发明具有突出实质性的特点和显著的进步，该使用性具有实质性的特点和进步。创造性的判断，发明创造所属技术领域的普通技术人员，我国关于创造性的规定，发明专利的创造性，推申请日以前已有的技术相比，对于发明专利应具有突出实质性的特点和显著的进步，这是一个。我们看到突出的显著性的特点，是指发明技术上、效果上看，与现有的技术相比，具有长足的进步，它表现在发明解决人们一直渴望解决，但始终未获得的技术难题，或者该发明克服了技术偏见，提出了一种新的研究路线，或者该发明取得了意想不到的技术效果，以代表某种新的技术趋势。使用性和创造性是同申请日以前已有技术相比，对使用新型专利具有实质性的特点和进步。外观设计的创造性，是外观设计与现有设计，或者现有设计的组合相比，应具有明显区别，并不得于他人在先取得的合法权里相冲突。第三个就是使用性，一项发明创造，能够在产业上进行制造或者使用，并且能够产生积极的效果，既工业再现性、有意性，那么发明或者使用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极的效果，这是一个。我们也可以看到，专利的一些保护排除课题，违反法律的，跟社会公益性的发明创造是不能授予专利的，专利法保护了自然法则，自然性上和抽象的思想，在建立专利制度国家，已经形成共识。比如说科学发现，治理活动的规则和方法，疾病的诊断跟治疗方法，动物跟职务品种，但对于获得该产品的生产方法，它可以授予专利的。当然我们国家有职务新品种保护条例，用原子核核变方法获得的物质，那么2008年修正案中又增加了对平面印刷片的图案、色彩，或者两者结合做出的起标志性作用的设计，这些都可以看到，这是不作为专利来申请，这是不受专利法保护的。专利法产生的形式，一个是申请的原则，书面申请原则，单一性原则，这是一个。我们还可以看到优先权原则，国内优先权12个月，我们可以看到申请文件里面包括了申请发明或者使用申请专利的，应当提交申请书，说明书或者摘要，以及权利说明书等等。那么这些都是有关权利说明书，必要性记录查证，附加特征等等，都是作为请书的一部分。摘要，我们可以看到简要说明、发明或者使用新技术要点，那么申请外观设计的，应当提交申请书，该外观设计的图片，或者照片，以及对该外观设计的简要说明等文件，申请人提交的有关图片或者照片，应当清楚显示产品的外观设计。专利法实施细则的第68条，在无效宣告请求审查过程中，发明或者使用新型专利的专利权人，可以修改其权利要求书，但是不能扩大原专利的保护范围。发明或者实用新型专利的专利权人，不得修改专利说明书和附图，外观设计专利的专利权人不得修改图片、照片跟简要说明。我们可以看到最下面那个图，是有关专利审查程序的。时间是怎么样的等等。使用新型外观设计的，也可以看到这是一个登记，包括怎么先申请，再受理，再形式审查，再授权的公告。专利法审查，跟无效宣告制度这一块儿在专利复审三个月内可以复审申请司法审查，这是一个。它的追诉率不存在，但是对于宣告无效前已经不作出并执行裁决判定，履行的许可和转让合同，不具有追溯力，这是这么一个效力。一般不在里的效力的问题。那么专利权有属性是公开加垄断，所有的都是为生产经营目的，对发明使用新型专利的产品，制造、使用、销售、进口跟承诺。还对专利材料使用方法做了一些规定等等。禁止他人实施其专利技术的权利，还可以规定处分其专利的权利等等。在产品上，注明专利权标志的权利。专利权有没有限制呢？有，就是权利用尽，先用权，条件是技术与权利权人无关，制造或做好制造使用准备，在原有的范围，这是一些。当然他也有一些临时过境、科研使用，为提供行政审批，需要信息使用的药品，或者医疗器械专利。还有损益侵权的，我们都可以看到这些。专利权的行使，一个就是专利申请权转让合同，专利权转让合同，专利实施许可合同，我们还可以看到他一些排他性，被许可人跟专利权人有权实施的专利，他是有一个专利合同，可以分成的。还有一个是独占许可，还有一个普通许可，是不排他的，还有一个就是强制许可等等。强制许可的一些类型，就是乱用专利权的强制许可，这个专利法第48条有一些规定。还有一些紧急状态的强制许可，国家在出现紧急状态，或者非常情况时，或者为了公共利益目的的时候，为了公共监管的时候，对专利进行一些强制许可，这是一个。我们可以看到专利权人，如果不只是第一专利权人，专利权就不能实施其发明，或者新型专利。第一专利权人，有权在合理条件下取得交叉的强制许可，那么这些在强制许可的范围，我们可以看到有很多的条款，这些内容。还有一些有关条件限制的条款，强制许可设置到发明创造，为半导体技术的实施，限于公共利益的目的和消除垄断影响的情形，这是第52条。我们还可以看到一些专利权归属的问题，包括非职务发明，委托发明，合作发明等等，对职务发明，我们也会看到一些说法等等。这些我们都是可以利用专利法的措施，来指导我们科技人员的发明创造等等。专利法怎么保护呢？第一个，就是专利侵权，专利法范围的界定，首先我们权利要求书，或者图片，或者照片，以权利要求书为准，说明书跟复读可以作为解释权利的要求，这是一个。专门侵权的基本类型，一个就是直接侵权，第二个间接侵权，第三个，我们可以看到侵权认定的主要原则，这里面我们可以看到一个是全面覆盖原则，第二个是等同原则，第三个是禁止反悔原则，这是我们刚才看到的专利法。五、知识产权法之反不正当竞争法下面我们看看反不正当竞争法，反不正当竞争法有哪些呢？第一个，首先它的概念是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为，这些都叫不正当竞争。它构成的条件有哪些呢？第一个是行为主体，是市场竞争，比如说直接竞争关系，还是间接竞争关系。第二个是违反商业道德。第三个是主观上具有过错。第四个是损害了诚实竞争者的利益。侵害知识产权的不正当竞争有以下这么几点。第一个是损害商业标志的不正当竞争。比如说他恶意使用他人企业名称和姓名，恶意使用地理标志等等。第二个就是侵害智力成果的不正当竞争，这个就是侵害商业秘密，他的含义是指不为公众所知晓，能为权利人带来经济利益，具有实用性，并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。也就是说我们很多未披露的信息，比如说经营秘密，与企业经营管理活动相关的信息，比如说经营方法、管理方法、产销策略，货源情报，客户名单，标书等等。技术秘密是与产品生产制造有关的信息，如技术的秘诀，生产方案，工艺流程、设计图纸、化学配方、技术情报等。这些我们都可以看到这是一个侵害商业秘密不正当的竞争。那么商业秘密是具有限制性的，它包括了经营信息和技术信息。第二个具有公开性，不被公众所熟悉，不被该信息同行业中人们普遍了解或容易获得。第三个，具有实用性，能在生产运营中应用。第四个是保密性等等，它侵权的方式。第一个是非法获取，盗窃、利诱、威迫，或者其他不正当的手段来获取。第二个是非法获取处分，也就是说非法取得的商业秘密，还有违法处分，违法约定、合法获取。第三个还有第三人因过错，从侵犯商业秘密的行为人获取使用或披露商业秘密，这是一个。第四个就是技术秘密与专利技术的关系，商业秘密的法律保护，比如说合同法保护，侵权法保护，还有一些刑法保护，这些都是不正当竞争的关系。还有商业秘密和职业自由和禁止的内容，比如说提到商业秘密的员工和高级人员，这一块儿都有一些期限是两到五年，各个国家都会规定不一样的这些问题。还有就是违反诚信的原则，我们上次在第一讲的时候，我们会讲到科学道德的时候，也可以看到诚信里面，有很多获取的内容，商业秘密里面也会涉及到这一块儿，科技工作者里面有很多的商业秘密。还有滥用知识产权不正当竞争，这里面滥用实体权利的不正当竞争，明知不正当取得，仍恶意行使。还有权利取得合法，但行使方法违反权利目的，这是一个。滥用救济手段的不正当竞争，比如说恶意侵权的警告，恶意诉讼或者举报，滥用诉前临时禁令等等，这些都是反不正当竞争法。六、知识产权如何保护我们上面就讲了著作权法，专利法，商标法，反不正当竞争法等等，那么这些法对我们科技工作者，我们怎么来利用它进行保护呢？我们下面就讲知识产权保护的问题。我们很多科学工作者有很多的创意，好的想法，我们怎么来保护它呢？因为创意是一种无形资产，一个好的创意，可能给权利人带来巨大的财富，然而我国并没有专门创意保护方面的法律法规，我们可以通过哪些途径来保护自己的创意呢？第一，可以用商标注册来保护我们的创意，如果创意属于某种商品或者服务的商标设计，权利人可以通过申请商标注册，来保护我自己的创意，商标法规定权利人对于依法申请并获得注册的商标，享有注册商标专用权。未经商标