2008 (冲刺串讲班：课程讲义)-经济法-田永刚.doc

田永刚（2008） 冲刺串讲班 课程讲义前言一、掌握教材重点内容根据2008年中级会计专业技术资格考试经济法科目考试大纲的要求，本年度经济法科目的考试内容为九章。本课程的内容按照其重要性排列，可以分为三个层次：第一层次:为非常重要的内容，要求考生一定要掌握的。该层次的内容共有4章，包括第二章“公司法律制度”、第五章“企业破产法律制度”、第七章“票据法律制度”、第八章“合同法律制度”。其中，“公司法”和“合同法”考综合题的可能性很大，其余各章则以简答题的形式考核。该部分内容估计分值约为65%。第二层次:为次重要的内容。该层次的内容共有3章，包括第三章“个人独资企业和合伙企业法律制度”、第四章“外商投资企业法律制度”、第六章“证券法律制度”。该层次的内容，可能会出简答题。该部分内容估计分值约为25%。第三层次:为非重点章。该层次的内容共有2章，包括第一章“经济法总论”、第九章“相关财政法律制度”。该部分内容估计分值约为10%。二、关注知识更新的考点为体现及时更新知识的要求，可以预见，今年本课程考试将会对新知识的内容加大考核的力度，希望考试对此应予以充分的关注。2007年本课程新调整的内容，主要包括：（1）根据2006年1月1日实施的公司法、证券法，重写了第二章（公司法律制度）、第六章（证券法律制度）；（2）根据即将于2007年6月1日实施的合伙企业法、企业破产法，重写了第三章第二节（合伙企业法律制度）、第五章（企业破产法律制度）；（3）将原“票据证券法律制度”分拆成独立的2章；（4）新增了第九章“相关财政法律制度”。2008年本课程根据物权法的规定，对第八章第五节“合同的担保”进行了重写。这一内容在今年考试中是一个非常主要的考点，建议考生对此应引起充分的关注。三、考试解题中技巧中级会计资格经济法科目的考试题型分为客观性试题和主观性试题两类。其具体题型为：单项选择题共25题，每小题1分，共25分；多项选择题共20题，每小题2分，共40分；判断题共10题，每小题1分，共10分；简答题共3题，每小题5分，共15分；综合题1题，10分。合计题量为59题，其中，客观性试题为75分，主观性试题为25分。（一）单项选择题单项选择题是各类题型中难度最低的一种题型。采用“直接选择法”，考生如能直接选出正确答案就应毫不犹豫地作出决断；如果确实没有把握，也可采用“排除法”、“猜测法”，实在无法猜测时，也绝对不要放弃选择。（二）多项选择题根据考试要求，多项选择题的答案选项中有两个或两个以上的选项是符合题意的，考生多选、少选、错选、不选都不得分，相对单项选择题而言，其考试的难度较高，得分不易。考生在作答此类题型时不妨也可采用“排除法”。（三）判断题根据考试要求，判断题每小题判断结果正确的得1分，判断结果错误的扣0.5分，不判断的不得分也不扣分。因此，考生在做此类题目时，应慎重作答，对有把握的题目应毫不犹豫地回答，对似是而非且自己又没有十分把握的题目，宁可放弃，也不要凭想象或感觉盲目瞎猜。（四）简答题这类简答题与综合题相似，但比综合题的答题要求相对而言较为简单，基本上是问什么就答什么，不需要过多的展开和详细分析。（五）综合题一般而言，对综合题中所提的问题，可以采用逻辑上的“三段论”予以回答。即：第一步，作出正确的判断结论（即回答某行为合法或不合法）；第二步，引述具体的法律规定（不必指出具体的法律条文，只需写明“根据法律规定”或“根据规定”即可，并讲明法律规定的具体内容）；第三步，将题目相关内容对比法律规定，以此论证判断结论。另外，在答题时应注意语言表述的规范性和准确性，并注意善于运用法律术语和规范语言答题。总之，答题技巧的掌握对考生是否能够取得理想的成绩有着密切的关系。为此，特别提示以下几点，希望考生在学习、考试时予以特别关注：（1）认真仔细阅读研究历年试题及答案。（2）正确规范填写答题卡。（3）注意保持答题纸的卷面整洁，书写工整。（4）运用正确的方法加强练习。第 一 章经济法总论一、 经济法的渊源经济法的渊源是指经济法律规范借以存在和表现的形式，它主要表现在各国家机关根据其权限范围所制定的各种规范性文件之中。经济法的渊源有:（一）宪法:由全国人民代表大会制定；（二）法律:由全国人民代表大会及其常务委员会制定；（三）法规:包括行政法规和地方性法规。行政法规是由国务院制定；地方性法规由省、自治区、直辖市以及较大市的人民代表大会及其常务委员会制定；（四）规章:包括国务院部门规章和地方政府规章。部分规章是由国务院部委、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构制定；地方政府规章是由省、自治区、直辖市以及较大市的人民政府制定；（五）民族自治地方的自治条例和单行条例，以及特别行政区的法；（六）司法解释；（七）国际条约、协定。二、经济法律关系（一）经济法律关系的主体:是指在经济法律关系中享有一定权利、承担一定义务的当事人或参加者。（二）经济法律关系的内容1.经济权利2.经济义务（三）经济法律关系的客体经济法律关系的客体是指经济法主体权利义务所指向的对象。根据我国经济法律法规的有关规定，经济法律关系的规定，经济法律关系的客体包括物、经济行为和非物质财富。（四）经济法律关系的发生、变更和消灭是由法律事实所引起。法律事实又包括事件和行为。三、法律行为和代理（一）法律行为1.无效的民事行为无效民事行为是指欠缺法律行为的有效要件，行为人设立、变更和终止权利义务的内容不发生法律效力的行为。2.可变更、可撤销的民事行为可撤销民事行为是指依照法律的规定，可以因行为人的撤销行为而自始归于无效的民事行为。（二）代理1.代理的概念代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的一种法律制度。注意:代理与相近概念的区别；代理的适用范围；不适用代理的情形；代理的种类；代理权的行使。代理权滥用的情形包括：（1）代理他人与自己进行民事活动；（2）代理双方进行同一民事行为；（3）代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益。2.代理权的行使3.无权代理及其法律后果（注意掌握“表见代理”）无权代理无权代理包括三种情况:1.没有代理权的代理；2.超越代理权的代理；3.代理权终止后而为的代理。无权代理经被代理人追认后，即为有权代理。注意掌握“表见代理”的情形及其法律后果。无权代理的情形除外:被代理人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的。紧急情况下实施的超越代理权的民事法律行为，可以认定有效。无权代理人代理行为。表见代理的情形:被代理人对第三人表示已将代理权授予他人实际并未授权；被代理人将某种有代理权的证明文件（如盖有公章的空白介绍信、空白合同文本、合同专用章等）交给他人，他人以该种文件使第三人相信其有代理权并与之进行法律行为；代理授权不明；代理人违反被代理人的意思或者超越代理权，第三人无过失地相信其有代理权而与之进行法律行为；代理关系终止后未采取必要的措施而使第三人仍然相信行为人有代理权，并与之进行法律行为。四、经济法的实施（一）仲裁1.仲裁的基本原则（重点掌握两项原则）（1）自愿原则当事人如果采取仲裁方式解决纠纷，必须首先由双方自愿达成仲裁协议。（2）一裁终局原则即仲裁裁决作出后，当事人就同一纠纷，不能再申请仲裁或向人民法院起诉。2.仲裁法的适用范围与人身有关的婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷是不能进行仲裁的；行政争议不能仲裁；由于劳动争议和农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷不适用仲裁法。3.仲裁协议当事人对仲裁协议的效力有异议的，应当在仲裁庭首次开庭前请求仲裁委员会作出决定，或请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该起诉提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。4.仲裁程序及效力仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按首席仲裁员的意见作出。（二）行政复议行政复议是指人民、法人和其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向特定行政机关提出申请，由管理该申请的行政机关对原具体行政行为依法进行审查并作出行政复议决定的活动。1.行政复议的范围2.行政复议申请已被行政复议机关依法受理的，或法律、法规规定应当先向复议机关申请复议、对复议决定不服再向人民法院提起行政诉讼的，在法定行政复议期限内不得再向人民法院提起行政诉讼。申请人向人民法院提起行政诉讼，人民法院已经依法受理的，不得申请行政复议。（三）诉讼1.诉讼管辖2.诉讼时效（1）诉讼时效期间普通诉讼时效期间为2年；特殊诉讼时效期间有1年、4年；最长不得超过20年。（2）诉讼时效的中止诉讼时效期间的最后6个月内发生不可抗力和其他障碍，暂停计算诉讼时效期间，直到该障碍消除。（3）诉讼时效的中断诉讼时效的中断是指在诉讼时效进行中，因发生一定的法定事由，致使已经经过的时效期间统归无效，待时效中断的法定事由消除后，诉讼时效期间重新计算。（4）诉讼时效的延长第 二 章公司法律制度一、公司法律制度概述（一）公司的对外投资和担保公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。（二）股东会或者股东大会、董事会决议的无效和撤销公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决内容违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。二、公司的登记管理 （一）登记管辖公司的法定代表人依照公司章程规定，由董事长、执行董事或者经理担任。三、有限责任公司的设立（一）有限责任公司设立的条件:1.股东人数有限责任公司股东为50人以下。其股东人数只有上限没有下限，一个人也可以设立有限责任公司。2.股东出资达到法定资本最低限额（1）注册资本最低限额:3万元（2）首次出资:不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额。（3）总期限:2年；投资公司为5年。（4）出资方式全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%（5）发起人股东的资本充实责任（二）股东的知情权公司法规定，股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿，但不可以复制，公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅。（三）股东的分红权利及增资时的优先认购权一般情况下，股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东可以约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资。 四、有限责任公司的组织机构有限责任公司的组织机构由股东会、董事会、经理、监事会组成。股东会由全体股东组成，有50人以下，最少是2个人。董事会是作为公司的执行机构，由3到13人组成。有限责任公司设立监事会，其成员不得少于3人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1至2名监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。（一）股东会1.股东会的职权 需要由股东会做出决议2.股东会的形式3.股东会的召开4.股东会的决议股东会的决议包括普通决议和特别决议。其中，特别决议的事项为:（1）修改公司章程；（2）增加或者减少注册资本的决议；（3）公司合并、分立、解散或者变更公司形式。特别决议事项必须经代表2/3以上表决权的股东通过。（二）董事会董事会任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。（三）监事会监事会的任期每届为3年。监事任期届满，连选可以连任。五、一人有限责任公司的特别规定（一）注册资本最低限额。一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。（二）出资规定。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。不允许分期缴付出资。（三）一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。六、有限责任公司的股权转让（一）内部股权转让公司法规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。（二）外部股权转让公司法规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。（三）有限责任公司股东退出公司公司法规定，有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权，退出公司；（1）公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合公司法规定的分配利润条件的；（2）公司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。七、股份有限公司的设立 （一）股份有限公司的设立1.发起人人数应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。2.注册资本股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。全体发起人的货币出资金额不得低于股份有限公司注册资本的30%。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司在5年内缴足。（二）发起人的责任（1）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；（2）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息和连带责任；（3）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。八、股份有限公司的组织机构 （一）股东大会股份有限公司的股东大会分为股东年会和临时股东大会两种。1.召开临时股东大会的情形（1）董事人事不足公司法规定人数或者公司章程所定人数和2/3时；（2）公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3时；（3）单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时；（4）董事会认为必要时；（5）监事会提议召开时；（6）公司章程规定的其他情形。2.股东大会的决议 （1）表决权的行使每一股份有一表决，公司持有的本公司股份没有表决权，也不得参与利润分配。出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。（2）股份有限公司股东大会的决议分为特别决议和普通决议。股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。（二）董事会、经理（三）监事会（四）上市公司组织机构的特别规定1.增加股东大会特别决议事项上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的。2.上市公司设立独立董事和董事会秘书3.增设关联关系的表决权排除制度董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。九、股份有限公司股份的转让1.发起人股份的转让发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让。手写板0201-02【举例】某股份有限公司于2004年4月4日成立，那么发起人所持有的股份在2004年4月4日2005年4月4日期间不能转让；假设该公司于2007年7月7日上市，那么发起人所持有的股份在2007年7月1日至2008年7月1日期间不能转让。2.董事、监事、高级管理人员股份的转让公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。3.公司股票的回购公司不得收购本公司股份，但有下列情形之一的除外:（1）减少公司注册资本；（2）与持有本公司股份的其他公司合并；（3）将股份奖励给本公司职工；（4）股东因股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。4.公司不得接受本公司的股票作为质押的标的。十、股东诉讼1.股东代表诉讼股东代表诉讼，也称股东间接诉讼，是指当董事、监事、高级管理人员或者他人的违反法律、行政法规或者公司章程的行为给公司造成损失，公司拒绝或者怠于向该违法行为人请求损害赔偿时，具备法定资格的股东有权代表其他股东，代替公司提起诉讼，请求违法行为人赔偿公司损失的行为。按照公司法的规定，公司董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。2.股东直接诉讼这是指股东对董事、高级管理人员损害股东利益行为提起的诉讼。十一、公司债券（一）公司债券的发行条件1.股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元；2.累计债券余额不超过公司净资产的40%；3.最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息；4.筹集的资金投向符合国家产业的政策；5.债券的利率不超过国务院限定的利率水平；6.国务院规定的其他条件。（二）公开发行公司债券的用途公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。（三）公司再次公开发行债券的限制性规定1.前一次公开发行的公司债券尚未募足；2.对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实，仍处于继续状态；3.违反规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途。（四）公司债券发行的程序（一般了解）十二、公司的财务会计（一）公司利润分配的顺序（二）公积金的提取比例1.法定公积金按税后利润的10%提取，当其累计金额达到注册资本的50%以上时可不再提取；2.任意公积金按照股东会或者股东大会决议从税后利润中提取。（三）公积金的用途注意：1.资本公积金不得用于弥补公司的亏损。2.法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于“转增前”公司注册资本的25%。十三、公司的合并、分立、增资、减资公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。因公司合并与公司分立、减资的规定基本相同，应重点掌握公司合并的程序规定。第 三 章个人独资企业和合伙企业法律制度一、个人独资企业的概念和特点个人独资企业是指依照中华人民共和国个人独资企业法（下称个人独资企业法）在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。二、个人独资企业的事务管理（一）个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。（二）投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。三、个人独资企业的解散和清算投资人的持续清偿责任期限为5年。四、合伙企业的概念及设立（一）普通合伙企业。即由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。（二）有限合伙企业。即由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。五、合伙人财产份额的转让（一）外部转让除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额，须经其他合伙人一致同意。（二）内部转让合伙人之间转让在合伙企业中的财产份额，应当通知其他合伙人。（三）出质合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。六、合伙企业事务执行（一）合伙事务执行的形式1.委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的，其他合伙人不再执行合伙事务。2.合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。3.合伙人不得同本合伙企业进行交易。4.合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。合伙企业法对合伙企业的表决办法另有规定的，从其规定。（二）合伙企业的损益分配1.合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；2.合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；3.协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；4.无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担；5.合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。七、合伙企业和合伙人的债务清偿1.合伙企业的债务清偿与合伙人的关系合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。（1）合伙人的连带清偿责任（2）合伙人之间的债务分担和追偿2.合伙人个人债务与合伙企业的关系合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业的债务。合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。八、普通合伙人的入伙和退伙（一）入伙新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。（二）退伙退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。九、特殊的普通合伙企业合伙企业法规定，一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。合伙人在执业过程中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。十、有限合伙企业 普通合伙企业与有限合伙企业的区别 普通合伙企业有限合伙企业合伙人的规定有2个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。1.2个以上50个以下的合伙人；2.由普通合伙人和有限合伙人组成；3.至少有1个普通合伙人。出资方式的规定货币、实物、土地使用权、知识产权、劳务或者其他财产权利。经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资。1.同左；2.有限合伙人不得以劳务出资。事务执行规定共同执行和委托执行1.由普通合伙人执行合伙事务；2.有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。竞业禁止的规定合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。关联交易的规定除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。出质的规定合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质。但是，合伙协议另有约定的除外。财产转让的规定除合伙协议另有约定外。合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。入伙人对入伙前企业债务的责任对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。退伙人对退伙前企业债务的责任退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。第 四 章外商投资企业法律制度一、外商投资企业的投资项目二、外国投资者并购境内企业（一）外国投资者并购境内企业的含义（二）外国投资者并购境内企业并购后的承继1.股权并购并购后所设外商投资企业继承被并购境内公司的债权和债务。2.资产并购出售资产的境内企业承担其原有的债权和债务。（三）外国投资者并购境内企业的注册资本与投资总额注册资本投资总额与注册资本的比例210万美元以下10/7210万美元500万美元2倍500万美元1200万美元2.5倍1200万美元以上3倍（四）外国投资者并购境内企业的出资1.对价部分的出资外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东，或出售资产的境内企业支付全部对价。对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60%以上，1年内付清全部对价，并按实际缴付的出资比例分配收益。2.增资部分的出资外国投资者认购境内公司增资，有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于20%的新增注册资本，2年之内交清，投资公司要5年。3.其余部分的出资合同、章程中规定一次缴清出资的，投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清，合同、章程中规定分期出资的，投资者第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，并应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清。如果外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者出资比例低于25%的，投资者以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清；投资者以实物、工业产权等出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清。（五）反垄断审查1.外国投资者并购境内企业，投资者应就所涉情形向商务部和国家工商行政管理总局报告。2.并购方应向商务部和国家工商行政管理总局报送并购方案的情形。三、中外合资经营企业的注册资本和投资总额（一）合营企业的注册资本（二）合营企业的投资总额投资总额注册资本/投资总额特别规定300万以下（含）7/10300万1000万（含） 1/2投资总额为300万420万的，注册资本至少210万1000万3000万（含） 2/5投资总额为1000万1250万的，注册资本至少500万超过3000万1/3投资总额为3000万3600万的，注册资本至少1200万（三）合营企业的投资比例外方一般不低于25%，低于25%就不能享受外商投资企业的优惠待遇。（四）合营企业合营各方的出资期限 1.一次缴清出资的，应在6个月内缴清全部出资；2.分期缴付出资的，第一次出资应不低于总出资额的15%，在3个月内缴清。最后一期的出资期限适用公司法的规定，是2年，投资公司是5年。（五）合营企业出资额的转让董事会要通过，通过之后要审批机关要批准，然后办理变更登记手续。四、中外合资经营企业的组织形式中外合资经营企业的组织形式为有限责任公司。五、中外合资经营企业的组织机构合营企业组织机构的规定与公司法的规定不尽相同，也有其特殊性，其主要体现在：1.董事会是合营企业的最高权力机构；2.董事会成员不得少于3人；3.一方担任董事长的，由他方担任副董事长；4.董事的任期为4年，可以连任。5.董事会会议应有2/3以上董事出席。董事不能出席董事会，可出具委托书委托他人代表其出席和表决。6.董事会会议的表决下列事项由出席会议的董事一致通过方可做出决议：合营企业章程的修改；合营企业的中止、解散；合营企业注册资本的增加、减少；合营企业的合并、分立。六、合营企业的财务会计管理下列应当经中国注册会计师验证和出具证明方为有效:（1）合营各方的出资证明书；（2）合营企业的年度会计报表；（3）合营业清算的会计报表七、中外合资经营企业的期限合营企业的合营期限有两种情况：应当约定合营期限；可以约定也可以不约定合营期限。举办的合营企业属于下列行业的，合营各方应当约定合营期限：（1）服务性行业的。（2）从事土地开发及经营房地产的。（3）从事资源勘探开发的。（4）国家规定限制投资项目的。（5）国家其他法律、法规规定需要约定合营期限的。八、合作企业与合营企业特点的比较合作企业与合营企业特点的比较合营企业合作企业合营方式不同股权式企业。按投资比例共担风险、共负盈亏契约式企业。按合同约定确定各方的权利和义务组织形式不同具有中国法人资格，为有限责任公司如是中国法人，则为有限责任公司；如是非法人，则合作各方为合伙关系投资回收方式不同外国合营者不得提前回收投资，期满后其固定资产由双方按出资比例进行分配在期满后其固定资产无偿归中国合作者所有的条件下，外国合作者可以提前回收投资经营管理机构不同董事会为最高权力机构，不设股东会和监事会具有多样性，即董事会制、联合管理委员会制、委托管理制董事任期不同4年3年利润分配方式不同按投资比例分配净利润按合同约定的方式分配净利润、产品、产值九、外资企业的主要法律规定外资企业将它的财产或者权益对外转让，要经审批机关的批准，并向工商行政管理机关备案。工业产权、专有技术的作价不得超过外资企业注册资本的20%。第 五 章企业破产法律制度一、破产申请和受理（一）破产界限的含义企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，即达到了破产界限，就应当依照企业破产法的规定宣告破产。（二） 破产申请破产申请人条件申请适用的程序管辖法院债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。重整、和解或者破产清算申请债务人所在地的人民法院债权人债务人不能清偿到期债务。对债务人进行重整或者破产清算的申请对债务人负有清算责任的人企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务。破产清算的申请（三）破产受理破产申请受理的效力人民法院裁定不受理破产申请的:申请人对不受理的裁定不服的，向上一级人民法院提起上诉。经查发现债务人不符合企业破产法规定的，可以裁定驳回起诉。人民法院受理破产申请后，其效力为:1.债务人对个别债权人的债务清偿无效；2.债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产；3.管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。4.有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止；5.已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。二、破产管理人破产管理人是人民法院依法受理破产申请的同时指定的全面接管破产企业并负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配，总管破产事务的人。三、债务人财产（一）债务人财产的概念债务人财产，是指破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。（二）撤销权人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销： 1.无偿转让财产的；2.以明显不合理的价格进行交易的；3.对没有财产担保的债务提供财产担保的；4.对未到期的债务提前清偿的；5.放弃债权的。人民法院受理破产申请前6个月内，债务人有不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。（三）债务人的无效行为1.为逃避债务而隐匿、转移财产的；2.虚构债务或者承认不真实的债务的。（四）抵销权债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。（五）其他由管理人依法处理的债务人财产1.人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。2.债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。3.人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物。4.人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。5.人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。四、破产费用和共益债务（一）破产费用破产费用是指人民法院受理破产申请后，为破产程序的顺利进行及对债务人财产的管理、变价、分配过程中，必须支付的且用债务人财产优先支付的费用。 破产费用包括:1.破产案件的诉讼费用；2.管理、变价和分配债务人财产的费用；3.管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。（二）共益债务共益债务是指人民法院受理破产申请后，管理人为全体债权人的共同利益，管理债务人财产时所负担或产生的债务。共益债务包括:1.因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；2.债务人财产受无因管理所产生的债务；3.因债务人不当得利所产生的债务；4.为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务； 5.管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；6.债务人财产致人损害所产生的债务。（三）破产费用和共益债务的清偿1.破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。2. 债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。3.债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。4.债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起15日内裁定终结破产程序，并予以公告。五、债权申报（一）债权申报的期限债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。（二）债权申报的要求六、债权人会议（一）债权人会议的性质与组成依法申报债权的债权人均为债权人会议成员。债权人会议成员享有表决权，但对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权的，其对通过和解协议和破产财产的分配方案的事项不享有表决权。债权人会议主席由人民法院从有表决权的债权人中指定。（二）债权人会议的职权和表决1.债权人会议的职权2.债权人会议的决议债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上，但是法律另有规定的除外。债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力。通过和解协议草案的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。通过重整计划草案的决议，按债权类型分组进行表决，由出席会议的同一表决组的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，为该组通过。七、重整（一）重整申请1.债务人尚未进入破产程序时的重整申请债务人或者债权人可以直接向人民法院申请对债务人进行重整。2.债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人，可以向人民法院申请重整。3.人民法院经审查认为重整申请符合规定的，应当裁定债务人重整，并予以公告。（二）重整期间重整期间是指自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止时的期间。（三）重整计划的制定和批准出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，即为该组通过重整计划草案。（四）重整计划的执行对债务人和全体债权人均有约束力。债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受重整计划的影响。八、和解（一）和解的提出债务人可以直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。（二）和解协议的通过及裁定1.债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。2.债权人会议通过和解协议的，由人民法院裁定认可，终止和解程序，并予以公告。3.和解协议草案经债权人会议表决未获得通过，或者已经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的，人民法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。（三）和解协议的效力（1）对债务人和全体和解债权人均有约束力。（2）和解债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受和解协议的影响。（3）债务人应当按照和解协议规定的条件清偿债务。（4）和解协议无强制执行效力，如债务人不履行协议，债权人不能请求人民法院强制执行，只能请求人民法院终止和解协议的执行，宣告其破产。九、破产清算（一）破产宣告破产宣告是达到了破产界限，法院可以直接宣告破产。对债务人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。（二）破产财产的分配破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿： 1.破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金； 2.破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；3.普通破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。 （三）破产财产分配方案的表决破产财产分配方案的表决必须由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。经债权人会议表决通过的破产财产分配方案对全体债权人有约束力。（四）破产程序的终结破产程序终结后，债权人通过破产分配未能得到清偿的债权不再予以清偿，破产企业未清偿的余债的责任依法免除。但是，自破产程序终结之日起2年内，有下列情形之一的，债权人可以请求人民法院按照破产财产分配方案