秘书三级法律法规

秘书职业资格考试三级 第 1 页 共 37 页 法律法规 第一章 公司法 第一节 公司和公司法概述 公司 一、概念 公司： 由两个或两个以上股东出资，严格依法组成的，实行有限责任的股权式的企业 法人 。 （书 P285）公司是依照公司法的规定设立的以盈利为目的的企业法人。 （合伙 公司） 二、特征 1、公司是 股权式企业 由投资者按股出资、按股享受权利和承担责任与风险 2、公司实行 有限责任 股东以其出资额或其所持股份为限，对公司承担责任；公司以其全部资产为限对公司债务承担责任 3、严格的 法定性 无论外部形态还是内部结构，都须严格依照公司法等办理 （书 P285）公司的 3 个 基本特征 ： 公司是以 盈利为目的 的企业法人组织； 公司是以 股东的投资 为 基础设立的； 应 依法成立 ，应符合法定的实质要件，遵循法定的程序，履行规定的申请和审批登记手续。 三、公司分类 ： 按 出资人的责任形式 分 无限公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司和股份两合公司。 按 公司在控制与被控制关系中所处的地位 分 母公司和子公司 。 按 公司在管辖和被管辖关系中所处的地位 分 总公司和分公司 。 按 公司国籍 分 本国公司和外国公司 。 公司法 照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司 。 一、概 念 ： 依据我国公司法设立、由两个或两个以上的股东出资组成的、以营利性经营活动的企业法人。 二、调整对象 1、公司的全部组织关系发起人相互间、股东相互间、股东与公司相互间、公司内部组织机构相互间、公司与国家经济行政机关相互间。 2、公司的部分经营关系、一般与公司组织关系有密切关系的经营关系。 三、特征 1.从内容看：组织法与行为法相结合的法律 2.从体例看：实体法与程序法相结合的法律 3.从规范性质看：强制性与任意性规范相结合的法律 4.从其确认的各种规则看：具有一定国际性的国内法 什么叫法人？ 法人是社会组织在法律上的人格化。 特点 ： 法人不是人，是一种社会组织 ； 法人享有 民事权利能力和民事行为能力 ； 法人具有独立的财产 ； 法人能够独立的承担民事责任。 1、财务责任：无限公司、有限责任公司、两合公司 、 股份有限公司、股份两合公司 2、财产所有制：国营公司、集体经营公司、私营公司 、 混合公司 3、体制结构：总公司与分公司、母公司与子公司 4、信用基础：人合公司、资合公司、人资兼合公司 5、股票发行方式：封闭式公司（不上市公司） 、 开放式公司（上市公司） 6、国籍：本国公司、外国公司、跨国公司 7、我国：有限责任公司、股份有限公司 秘书职业资格考试三级 第 2 页 共 37 页 四、我国公司法 中华人 民共和国公司法共于 1993 年 12 月 29 日，第八届全国人大常委会第 5 次会议通过，经 1999、 2004、 2005 年三次修改，自 2005 年 6 月 1 日起施行。 五、公司法的基本制度 1、公司的名称和住所 ：名称以文字表示公司性质和特点，两个以上字表示字号；住所是公司主要办事机构所在地。 2、公司章程 ：具有约束力 内容 ：（ 1）公司内部关系的基本原则 （ 2）公司经营范围 （ 3）股东会定期会议召开时间 （ 4）董事任期，董事长（副）产生 （ 5）监事会职工代表的比例（ 1/3） （ 6）一人有限公司出资额 3、公司的权利能力和行 为能力 权利能力 公司依法享有的权利与义务； 行为能力 公司按自己意志依法独立进行生产经营活动取得的权利与义务。 4、公司资本 ： 以盈利为目的聚集在公司法人名下的财产。 注册资本、发行资本、认购资本、实缴资本。 5、公司的财务制度和会计制度 财务制度：资金管理、成本费用计算、营业收入分配、货币管理、财务报告、清算和纳税。 会计制度（财务制度的具体实现）：会计记账、会计核算和会计监督。 第二节 有限责任公司 一、概念 由 50 个以下股东共同投资设立的，每个股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资 产对其债务承担责任的企业法人 。 二、特征 ： 1、股东责任的有限性 ； 2、股东出资的非股份性 ； 3、公司资本的封闭性 ； 4、股东人数的限制性 ； 5、公司组织的简便性 。 三、 有限责任公司设立程序 1、公司内部通过章程，由全体出资人讨论协商，经代表 2 3 以上表决权的股东通过。 2、外部进行 设立登记 。股东全部出资经法定验资机构验资后，由全体股东指定的代表或共同委托的代理人，持 公司登记申请书、 公司章程、验资证明及关于法律法规的批准文件 ，向公司登记机关申请设立登记。 四、 有限责任公司的资本制度 1、全体股东出资额的总和，经登 记 =该公司的注册资本（ 公司的自有资本 ）。 注册资本 +借贷资本 =公司的投资总额（ 以货币单位表示 ） 。 （标的） 2、 股东可以货币 出资，也可以实物、知识产权、土地使用权等出资。 其中货币出资不低于公司注册资本的 30。 3、股东在公司登记后，不得抽回出资。股东之间可相互转让其全部出资或部分出资。 4、 公司法不允许股东向公司转让股份，但允许向本公司的其他股东或者本公司股东以外的其他人转让股份。 股东向外转让出资， 全体股东 半数同意 ，不同意转让的股东，购买该转让的出资，不购买， 视为同意转让，经股东同意转让的出资，在同等 条件下，其他股东有优先购买权。 五、 有限责任公司的股东 一、范围 除国家明令禁止或限制外，下列主体可以成为股东： 1、有权代表国家投资的政府机构部门 公司的成立日期 ： 公司营业执照签发日期。 秘书职业资格考试三级 第 3 页 共 37 页 2、企业、事业单位、社会团体 3、自然人 二、法律地位 1、股东是公司的出资人，占有公司的股份，享有充分的股东权。包括对公司的财产权和管理权 。 2、所有股东地位一律平等，同股同权，同股同利 3、股东的义务是遵守章程、出资并以此对公司承担责任 六 、 有限责任公司的组织机构 是指有限责任公司内部决定公司重大问题、管理公司事务和监督公司有关部门 的机构 （ 1） 最高 权力机构 股东会 （定期 ：一年至少一次； 临时 ：闭会时提议召开 ） （ 2） 经营决策和 业务执行机构 董事会或者执行董事 （ 3） 经营管理机构 总经理领导下的经营管理系统 （ 4） 监督机构 监事会或监事 （一） 有限责任公司的股东会的职权 1、经营决策权 2、决定公司的经营方针和投资计划 3、董事、监事确定权 4、选举或更换董事、监事，决定其报酬 5、董事会、监事会报告的审批权 6、财务预决算审批权 7、利润分配方案和弥补亏损方案的审批权 8、增减资本和转让资本的决议权 9、债券发行的决议权 10、公司合并、分立、变更、解散等事项的决议权 11、章程修改权 12、对股东向股东以外的人转让出资的决议权 有限责任公司的股东会的议事规则 1、股东会分定期和临时会议两种 。 2、定期会议按章程规定按期召开，代表 1 4 以上表决权的股东和 1/3 以上董事或监事可提议召开临时会议 。 3、股东会由董事会召集，董事长主持。应在会议召开前 15 日通知全体股东 。 4、会议按股东出资比例行使表决权。一般按简单多数原则决定；但有关公司注册资本增减，章程修改，公司合并、分立、解散或变更公司形式，必须经代表 2 3 以上表决权的股东通过 。 （二） 有限责任公司的董事会 1、地位 ： 公司的常设机关、 经营决策机关 ； 股东会决议的执行机关、公司的对外代表机关 。 2、 有董事会：董事长 =法定代表人 无董事会：执行董事（ 1 名） =公司经理 =法定代表人 任期不超过 3 年，届满可连任连选。 3、职权 1、负责召开股东会，向其报告工作，执行其决议 2、决定公司的经营计划和投资方案 3、制订公司的重要方案 4、决定公司组织事项 秘书职业资格考试三级 第 4 页 共 37 页 5、制定公司基本管理制度 （三） 有限责任公司的经理 1、地位 公司日常管理工作的负责人 2、规定 ： 由董事会聘任和解聘，对董 事会负责；公司董事会可以决定，由董事会成员兼任经理 。 可以 列席董事会议 。 3、职权 1、主持公司的生产经营管理工作 2、组织实施董事会决议 3、组织实施公司的年度经营计划和投资方案 4、 拟订公司的管理机构设置方案和基本管理制度 5、 制订公司的具体规章 6、 提请聘任或解聘公司副经理、财务负责人及其他管理人员 （四） 有限责任公司的 监事会 1、地位 对公司生产经营业务活动进行监督和检查的常设机构 2、组成 ： 监事会成员不得少于 3 人。股东人数少、规模较小的，可设 1 2 名监事。 监事会 =股东代表 +职工代表 （ 1/3） 任期 3 年，届满可连任连选。 董事、经理及财务负责人不得兼任监事， 监事列席董事会议 。 3、职权 （ 1） 检查公司财务 （ 2） 对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督 （ 3） 当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正 （ 4） 提议召开临时股东会 （ 5） 公司章程规定的其他职权 *董事、监事、经理任职资格的限制 （以下情况无任职资格） 1、无民事行为能力或者限制民事行为能力 2、因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或 者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年 3、担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年 4、担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年 5、个人所负数额较大的债务到期未清偿 6、国家公务员 七、一人有限公司 （ 只有一个自然人股东或一个法人股东的有限责任公司 ） 注册资本最低人民币 10 万，一次缴足公司章程规定的出资额 。在公司登记中注明自然人独资或法人独资 。 不 设股东会，编制财务会计报告（每一会计年度）。 *国有独资公司 1、法律地位 国有独资公司是指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司 。 国有独资公司是我国公司法专门针对中国国情而规定的一种特殊类型的有限责任公司 。 2、特征 （ 1） 投资主体具有单一性和特定性 。 （ 2） 是一种特殊类型的有限责任公司 。 （ 3） 不设股东会，权力机构为董事会 。 列席董事会的人员 ： 董事、经理、监事 秘书职业资格考试三级 第 5 页 共 37 页 连带责任 ： 1、股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 2、一人有限责任公司股东不能证明公 司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 3、股东如不按公司章程足额缴纳出资的应承担违约责任。公司成立后，如发现作为出资的非货币的实际价明显低于公司章程所定价的，应由该股东补交其差额。公司设立时的其他股东对其承担连带责任。 第三节 股份有限公司 现代企业制度的基本组织形式 一 、特征 1.公司组织的资合性 2.资本募集的公开性 3.公司资本的股份性 4.股东责任的有限性 5.公司经营的独立性 二 、 股份有限公司的设立方式 1、发起设立 由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司 的形式。 此种类型的股份有限公司不能转化为上市公司。 2、募集设立 ： 由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司，其中 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的 35%。 （ 未经国务院证券管理部门批准，发起人不得向社会公开募集股份 ）。 公开募集 的 文件材料 ：招股说明书、认股书 * 国有企业改建为股份有限公司时，发起人可少于 5 人，但应采取募集设立方式 。 三 、 股份有限公司的设立程序 1、股份有限公司的设立，必须经过国务院授权的部门或者省级人民政府批准 。 2、以 发起设立方式 设立 股份有限公司 的，发起人 以货币认足公司章程规定发行的股份后，应即缴纳全部股款；以实物、知识产权、土地使用权抵作股款的，应当依法办理其财产权的转移手续 。 发起人交付全部出资后， 应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送设立公司的基本 文件、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记 。 3、 以 募集设立方式 设立股份有限公司的，董事会应于创立大会结束后 30 日内向公司登记机关报送有关文件，申请设立登记 。 4、公司登记机关自接到股份有限公司设立登记申请之日起 30 日内做出是否予以登记的决定 5、公司营业执照签发日期，为公司成立日期。公司成立后 应当进行公告 。 四 、 股份有限公司设立的法律后果 1、发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，不得抽回其股本 。 2、 可以抽回股本的情况： 未按期募足股份 发起人未按期召开创立大会 创立大会决议不设立公司 3、 公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任 ； 对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任 。 4、在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任 。 五 、 股份有限公司的组织机构 1、股东大会 （权力机构） 1） 股东大会应当 每年 1 次 年会， 有下列情形 之一 的 ，应当 在两个月内召开 临时股东大会：创立大会 由发起人 30 日内召开，认股人组成，会前 15 日通知会议日期股份总数的 1/2以上认股人出席，方可举行 。 秘书职业资格考试三级 第 6 页 共 37 页 (1)董事人数不足公司法规定的人数或者公司章程所规定人数的 2/3 时 (2)公司未弥补的亏损达股本总额 1/3 时 (3)持有公司股份 10%以上的股东请求时 (4)董事会认为必要时 (5)监事会提议召开时 2） 股东大会由 董事会负责召集，由董事长主持 ， 会议按股份行使表决权，一股一个表决权 。 3）将审议事项于开会 20 日前通知股东，临时会议不得对通知中未列明的事项作出决议。 4）无记名股票的公司，在开会前 30 日告知无记名股持有人，应于会议召开 5 日前至会议闭幕期间将股 票交存于公司。 2、董事会 （业务执行机关） ：成员为 5 19 人 。上市公司设立独立董事，具体由国务院规定。 3、经理 4、监事会 （监督机关）： 职工代表 1/3,不得兼任 九、 股份的发行与转让 1、股份的概念 :股份是公司资本的组成部分。 股份有限公司的资本所划分成的均等的份额股份有限公司的股份由股东所持有，并通过股票 形式表现出来 。 2、股份的特点 ： 1） 为股份有限公司所特有 。 2） 由股东持有。股份是股东享有权利的基础，股东持有多少股份，就有多少份额的权利 。 3） 具有可转让性 。 4） 具有不可分性 。 5） 具有平等性 。 6） 具有有限性 。 3、股份的发行 （ 1） 发行的原则 ：公开、公平、公正的原则，必须同股同权、同股同利。 同一次发行的股票，每股发行条件和价格应当相同。 （ 2） 发行价格票面金额 （大于 要 国务院 证券部门批准，超出的溢价款列入公司资本公积金 ） 溢价款：超出票面金额的部分。 公积金： 公司在资本之外所保留的资金金额。 （ 3） 股票的形式 ：纸面或国务院证券管理部门规定的其他形式。董事长签名，公司盖章。发起人的股票要注明发起人股票字样。 （ 4） 股票的记名和无记名。 记名：公司向发起人、国家授权投资的机构、法人发行的股票。记载发 起人、机构、法人，不得另立户名或者以代表人姓名记名。备置股东名册。 无记名：对社会公众发行的股票，可以无记名。 （ 5） 股票的交付。 公司登记成立后，向股东正式交付股票。登记成立之前，不得交付。 4、股票的转让 ： 依法转让 。发起人自公司成立之日起， 3 年内不得转让，董事、监事、经理申报股份，在职期间不得转让。股东转让在依法设立的 证券交易场所 。记名股票，背书或法律规定方式转让；无记名，在依法设立的证券交易场所交付受让人后发生转让的效力。 公司不得接受本公司的股票作为抵押权的标的。 可收购本公司股票的情况： 减少公司资本而 注销股份或与持有本公司股票的其他公司合并。 十、 上市公司 1、概念 ： 是指所发行的股票经国务院或者国务院授权证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有限公司 。 2、特点 上市公司是股份有限公司的一种 上市公司是经过批准的股份有限公司 秘书职业资格考试三级 第 7 页 共 37 页 上市公司是其发行的股票在证券交易所 3、 条件 1） 股票经过国务院证券管理部门批准已向社会分开发行的股份有限公司 2） 公司的股本总额不少于人民币 5000 万元。公司的股本总额是指公司章程所确定的资本总额，该资本总额应当是经过公司登记机关登记的注册资本总额 。 3） 公司开业时间在 3 年以 上，最近 3 年连续盈利。原国有企业改建为股份有限公司或者公司法实施后新组建成立的，其主要发起人为国有大中型企业的可连续计算 4） 持有股票面值达人民币 1000 元以上的股东人数不少于 1000 人；向社会公开发行的股份达公司股份总数的 25%以上；公司股本总额超过人民币 4 亿元的，其向社会公开发行股份的比例为 15%。 5） 公司在最近 3 年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载 6） 国务院规定的其他条件 4、股票上市的程序 （ 1）报请国务院或授权的证券管理部门批准。 （ 2）被批准的上市公司必须公告股票上市报告，将申请 文件 存放在指定地点，供公众查阅。 （ 3）向证券交易所提出申请，批准后，发出上市公告。 （ 4）依法将被批准的上市股份投入合法的证券交易场所进行交易。 第四节 公司的合并、分立、终止和清算 合并：吸收合并、新设合并 ； 分立：新设分立、派生分立 1、合并与分立的程序： 合并双方签订合并协议 编制资产负债表及财产清单。 （借钱） 合并协议起 10 日内通知债权人并 30 日内登报至少 3 次 ； 债权人 接到通知 30 日内，未接到距第一次 90 日内，求清偿或提供担保 ，否则，不能合并。合并后，债权 债务 由新公司或后续公司继承。 （欠钱） 2、终止及其事由 终止 ：已成立的公司 基于一定法定事由而丧失经营能力。包括：破产、解散、撤销及其他法定原因。 3、公司的清算 清算组的组成： 自愿解散，有限责任公司由股东担任；股份有限公司由股东大会确定； 强制解散，由有关主管机关从股东、有关机关及有关专业人士中指定。 清算组的职权 ：编制负债表和财产清单； 通知或公告债权人； 处理与清算有关的公司未了结的业务； 清缴所欠税款； 清理债务、债权； 处理公司清偿债务后的剩余财产； 代表公司参与民事诉讼活动。 清算组的义务： 忠于职守，依法履行清算义务； 成员不得利用职权收受贿赂或获得其他非法收入，不得侵占公司财产； 成员因故意或者重大过失给公司或债权人造成损失的，应承担赔偿责任。 清算程序： 1、支付清算费用、职工工资、社保和法定补偿金， 2、缴纳所欠税款，清 偿公司债务后的剩余财产， 3、有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。 由董事长签名、公司盖章的： 股票 由股东签名、盖章的： 公司章程、出资证明书。 由公司盖章的： 股权证书（出资证明书）、股票、公司章程。 秘书职业资格考试三级 第 8 页 共 37 页 合同法 第一节 合同法概述 合同是最古老的法律形式 ，也是企业商行为的主要表现形式 。 合同 (Contract)也叫契约，是平等主体的公民、法人、其他组织之间设立、变更、终止债权债务关系的 ，对当事人具有法律约束力，并受法律保护。 一、合同的概念 与特点 1、 概念： 合同是平等主体的自然人 、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利和义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 2、 合同的法律特 点 ： （ 1） 合同是一种民事法律行为，当事人法律地位平等 ； （ 2） 合同以设立、变更、终止民事权利和义务关系为目的； （ 3） 合同是当事人之间意思表示一致的协议 。 *补充 ： 合同是当事人平等协商的法律行为；遵循公平和诚实信用原则。 合同当事人依法享有自愿订立合同的权利。 3、 合同的类别： （ 1） 根据 合同的成立是否以交付标的物为成立要件 ，划分为： 诺成性合同、实践性合同 （ 2） 根据 合同 成立是否 需要特定的形式 ，划分为： 要是合同、非要是合同 （ 3） 根据 双方当事人权利和义务的分担方式 ，划分为： 双务合同、单务合同 （ 4） 根据 双方当事人取得权利有无代价 ，划分为： 有偿合同、无偿合同 （ 5）根据 两个合同之间的主从关系 ，划分为：主合同、从合同 二、合同法 合同法是调整平等主体之间的合同关系的法律规范 。中华人民共和国合同法由第九届全国人民代表大会第二次会议于 1999 年 3 月 15 日通过，自 1999 年 10 月 1 日起实行。 合同的基本原则： （ 1）平等、自愿、公平原则。 （ 2）诚实、信用原则。 （ 3）合法原则。 三 、合同的种类 合同法适用的合同种类有： （ 1）买卖合同； （ 2）供用电（水、气、热力）合同；（ 3）赠与合同；（ 4）借款合同；（ 5）租赁合同；（ 6） 融资租赁合同；（ 7）承揽合同；（ 8）建设工程合同；（ 9）运输合同；（ 10）技术合同；（ 11）保管合同；（ 12）仓储合同；（ 13）委托合同；（ 14）行纪合同；（ 15）居间合同 。 四 、合同的形式 合同采取怎样的形式一般不由当事人决定，而是由法律规定，法律规定某些合同的形式可由当事人决定时，当事人才能自由选择。 我国目前关于合同的形式规定有： 口头形式 ： 口头交谈、电话交谈而订立的合同 。 书面形式 ：合同书、信件以及数据 电文形式 其他形式 ：通常为推定形式，如自动柜员售货 格式条款 ： 当事人为重复使用而预先拟定并在订立合同时未与对方协商的条款。 第二节 合同的订立 合同的订立 是指合同双方当事人 就合同 的主要 条款达成协议的法律行为。 1、 合同成立的要件： （ 1） 主体合法。 当事人订立合同，应当具有相应的具有相应的民事权利能力和民事行秘书职业资格考试三级 第 9 页 共 37 页 为能力 。（自然人 年龄和智力决定；法人和组织 经营范围限制） 当事人可以依法委托代理人订立合同。 （ 2）当事人意思表示一致。 （ 3）合同的客体合法、确定。 （ 4）符合法律规定的形式。 2、合同的内容： 指合同的主要内容，是明确当事人双方权利义务以及经济责任的根据。由当事人约定。一般包括： （ 1）当事人的名称或者姓名和住所； （ 2）标的； （ 3）数量和质量； （ 4）价款或者报酬； （ 5）履行期限、地点和方式； （ 6）违约责任； （ 7）解决争议的方法。 （一） 合同订立的程序 合同的订立是合同成立并得以履行的前提 。 当事人不管用哪种形式签订合同，合同的订立都要经过两个法律步骤才能完成，即 要约与承诺 。 1、 要约 要约是订立合同的当事人一方（要约人）向另一 方（受约人）提出合同条款，希望与对方签订合同的意思表示。要约内容应当具体确定。 要约包括 ： 要约人向受约人表示订立合同的愿望；提出订立合同的条款；并表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束；要求另方答复期限。 要约一般向特定人发出。 要约是一种法律行为，要约人发出要约后，在一定期限内，要约人应当遵守要约，反之，则要承担相应的法律责任。 要约在到达受要约人以后，即发生法律效力。 要约撤回的法律规定 要约撤回是要约发出后但在发生法律效力前，要约人对该要约不发生法律效力的意思表示。 撤回要约的通知应 当在要约到达受要约人之前或与要约同时到达受要约人有效。 要约撤销的法律规定 要约撤销是要约人在要约发生法律效力后而受要约人承诺前，使该要约失去法律效力的意思表示。 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 有下列情形之一的，要约不得撤销： 要约中确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同作了准备工作。 要约与要约邀请的区别 例如，寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书等是要约邀请而不是要约 。但商业广告符合要约规定的视为要约 。 (案例讨论） 要约邀请是引诱要约，其与要约的根本区别，是没有订约的意思表示，只是通过提供有关信息，希望（引诱）他人向自己订约。 秘书职业资格考试三级 第 10 页 共 37 页 *要约邀请 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。 寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。 商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。 2、 承诺 承诺是受要约人同意要约的意思表示。 承诺应当以明示的方式作出，缄默或者不行为不视为承诺。承诺的表示应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺。 有效的承诺满足以下条件： 必须 由承诺方或其代理人直接做出； 必须是无条件接受要约内容； 必须在要约规定期限内做出。 承诺是一种法律行为。 承诺到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。 承诺生效时合同成立。 承诺撤回的法律规定 承诺可以撤回，但撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人有效。 承诺的内容应当和要约的内容一致。 承诺对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法的变更，是对要 约内容的实质性变更。 承诺成立的时间 1、承诺生效时（承诺通知到达要约人时）； 2、双方签字或者盖章时（最后一方签字时间）； 3、签订确认书时。 （二）合同的成立 合同成立的地点 1、承诺生效的地点为合同成立的地点。 2、采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。 3、当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。 （三）缔约过失责任 是指当事人在订约过程中，因违背诚实信用原则，而 给对方造成损失的赔偿责任。当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应承担损失赔偿责任。 1、 假借订立合同，恶意磋商； 2、 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情报； 3、 当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或不正当地使用。 4、 有其他违背诚实信用的行为。 构成要件 1、缔约人主观上有过错。 2、缔约人实施了违反先合同义务的行为。 3、造成了相对方的损害。 秘书职业资格考试三级 第 11 页 共 37 页 4、缔约过失行为和相对人的损害之间有因果关系。 第三节 合同的效力 合同的效力 指已成立的合同对合同当事 人的法律约束力。 效力是指形式某项权利的效果和作用力。 有效的合同 依法成立的合同，自合同成立时起产生法律效力。但法律、法规另有规定的除外。 凡是合法的合同即是有效的合同。 合法的合同要件； 主体合法（有主体资格和相应行为能力） 标的合法（禁止流通物不可作为标的） 内容合法（双方权利义务公平、不违法） 形式与程序合法（符合法定形式和程序） 合同生效要件 （ 1） 行为人必须具有与订立合同相适应的民事行为能力。 （ 合同主体具有相应的民事权利能力和民事行为能力 。） （ 2） 行为人订立合同的 意思表示真实 。 （ 3）合同的 内容不得违反法律和损害国家利益或社会公共利益 *（ 4）订立合同的程序和形式合法（包括办理法定的登记、审批手续） 三、合同生效的特别情形 1、附条件的合同 2、附期限的合同 3、应当办理批准手续或者办理批准、登记等手续的合同 附条件合同的效力 当事人对合同的效力可约定附条件。 附生效条件的合同，自条件成就时生效； 附解除条件的合同，自条件成就时失效 当事人为自己利益，不正当阻止条件成就的，视为条件已成就。不正当促成条件成就的，视为条件不成就。 效力待定的合同 是指合同已经成立，但因欠缺合同生效的要件，其效力能 否发生尚不确定，而需经有权人追认才能生效的合同。包括： 限制民事行为能力人订立的合同， 无代理权人订立的合同 无处分权人处分他人财产订立的合同 限制民事行为能力人订立的合同 限制民事行为能力人订立的合同需经法定代理人追认后，合同有效。合同相对人可以催告法定代理人在 1 个月内予以追认。法定代理人未作追认的，视为拒绝追认。 但纯获利益的合同（受奖、赠与、报酬）或与其年龄、智力、精神状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。 无代理权人订立的合同 行为人没有代理权、越权代理或者代理权终止后以被代理人名义订立的合 同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。（案例说明） 如果相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除 秘书职业资格考试三级 第 12 页 共 37 页 相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。 无处分权人处分他人财产订立的合同 财产的处分权只有享有处分权的人行使，无处分权的人处分他人财产而订立的合同，只有经权利人追认或者无处分权的人事后取得处分权的，才有效。 在权利人追认或者处分人取得处分权之前，该合同的效力处于待定状态。 合同无效的种类 一方以欺诈、 胁迫的手段订立的合同，损害国家利益； 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的； 以合法形式掩盖非法目的的； 损害社会公共利益的； 违反法律、行政法规的强制性规定的。 无效的合同及其处理 无效合同是指法律不予承认和保护，没有法律效力，不能产生行为人预期后果的合同。 无效合同从订立的时候起就没有法律效力。 无效合同分为部分无效合同与全部无效合同。若合同部分无效不影响其余部分效力的，其余部分仍然有效。 可撤销的合同 可撤销的合同是指合同当事人依据法律规定的理由可以请求法院或仲裁机构撤销已签订的合同，使合同从起 始归于无效。 可撤销合同与无效合同相似，其结果都是合同无效，但两者无效的原因不同。可撤销的合同基于以下三种情形之一： 当事人对合同内容有重大误解； 合同内容显失公平； 以欺诈、胁迫或乘人之危订立的合同。 相对人 指在行政法律关系中与行政主体相对应一方的公民、法人和其他组织。例如， 在 工商管理 关系中，工商机关就是行政主体，而作为工商管理对象的企业、个体工商户及其他经营主体就是行政相对人。 行为人 就是实施行为的人 代理人 叫 “ 经纪人 ” 或 “ 授权代表 ” 。指自然人根据代理契约或授权书或口头约定，向被代理者收取一定佣金（或者免费），全权或在一定的授权范围内，代表被代理人或者授权单位，在代理期限内行使被代理者的权力，完成相关的使命或者任务。 被代理人 授权他人以自己名义从事某种法律行为，但自己直接承担 权利 和 义务 的人，称为被代理人。被代理人授予代理人进行某种法律行为的权利，称为 代理权 。 秘书职业资格考试三级 第 13 页 共 37 页 第四节 合同的履行 概念 是指当事人按照合同规定完成承担的义务的行为 。当事人履行了全部义务叫全部履行；当事人履行了部分义务叫部分履行。 原则 合同的履行以合同有效为前提和依据 实际履行原则：指按照合同规定的标的履行； 全面履行原则：指当事人除 按照合同规定的标的，还要按合同规定的数量、质量、履行期限、履行地点、履行方式等全面完成承担的义务； 协作履行原则 ：指当事人双方不仅各自应当严格履行自己的义务，而且应当尽量协助对方履行其义务，在整个履行过程中贯彻互助协作精神。 履行合同中抗辩权 广义上的抗辩权是指妨碍他人行使其权利的对抗权，至于他人所行使的权利是否为 请求权 在所不问。而狭义的抗辩权则是指专门对抗请求权的权利，亦即 权利人行使其请求权时，义务人享有的拒绝其请求的权利 。 同时履行抗辩权的行使 后履行抗辩权的行使 不安抗辩权的行使 抗辩权属延期的抗辩权，只是暂时阻 止对方当事人请求权的行使，非永久抗辩权。当对方按约履行义务或提供担保时，抗辩权消灭。 不安抗辩权的行使 是指应当先履行债务的当事人，有确切证据证明后履行方到期不能履行合同或不能完全履行合同时，有权中止履行合同。若当事人没有确切证据而中止履行的，应承担违约责任。民事权利能力： 指法律赋予民 事主体享有民事权利和承担民事义务的能力，也就是民事主体享有权利和承担义务的资格，是作为民事主体进行民事活动的前提条件。如法律规定，国家保护公民的财产所有权，则每一个公民都享有行使财产所有权的权利能力。 民事行为能力： 是指民事主体能以自己的行为取得民事权利、承担民事义务的资格。简言之，民事行为能力为民事主体享有民事权利、承担民事义务提供了现实性。民事主体独立地以自己的行为为自己或他人取得民事权利和承担民事义务的能力。 完全民事行为能力人： “ 有行为能力 ” 。公民通过自己独立的行为，能够行使民事权 利和独立承担民事义 务的能力。各国法律规定，成年人为有行为能力人 。 民法通则规定： 18 周岁以上有公民权的成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人； 16 周岁以上不满 18 周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，也视为完全民事行为能力人。 限制民事行为能力人： 限制民事行为能力的人，包括 10 周岁以上的未成年人；不能完全辨认自己行为的精神病人十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意；不能完全辨 认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活功；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。 无民事行为能力： 民法通则 规定，不满 10 周岁的未成年人及不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，民事活动由他的法定代理人代理。精神病人的利害关系人，可以向人民法院申请宣告精神病人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人。被人民法院宣告为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，根据他健康恢复的状况，经本人或者利害关系人申请，人民法院可以宣告他为限制民事行 为能力人或者 完全民事行为能力人 。 秘书职业资格考试三级 第 14 页 共 37 页 当后履行方提出适当担保时，应恢复履行。 当事人行使不安抗辩权后，应立即通知对方当事人。 合同的担保 ： 保 证、抵押、质押、留置、定金 保证 ： 是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 保证分为：一般保证和连带责任保证 一般保证 ： 即当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担补充责任的保证。一般保证中的保证债务兼有从属性和补充性，保证人享有先诉（检索）抗辩权。 但有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利： (1)债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的； (2)人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的； (3)保证人以书面形式放弃前 款规定的权利的。 连带责任保证 即当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。 连带保证责任具有从属性，但不具有补充性 保证人的资格 具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。 国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。 企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。 抵押 抵押是指债务人或者第三人不转移 对财产的占有，将该财产作为债权的担保，当债务人不履行合同时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。提供财产的债务人或第三人为抵押人，债权人为抵押权人。 可以作为抵押物的财产 (1)抵押人所有的房屋和其他地上定着物； (2)抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产； (3)抵押人依法有权处分的国有土地使用权，房屋和其他地上定着物； (4)抵押人依法有权处分的国有的机器，交通运输工具和其他财产 (5)抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权等； (6)依法可以抵押的其他财产。 不得设定抵押的财产 (1)土地所有权； (2)耕地、宅基地、自留山等集体所有的土地使用权。但依法可以抵押的除外，如乡村企业厂房占用的土地使用权，依法可以与地上厂房同时抵押； (3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施，医疗卫生设施和其他社会公益设施； (4)所有权、使用权不明或有争议的财产； (5)依法被查封、扣押、监管的财产； (6)依法不得抵押的其他财产。 抵押合同 秘书职业资格考试三级 第 15 页 共 37 页 1、抵押合同的内容：被担保的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；抵押物的名称、数量 、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属；抵押担保的范围；当事人认为需要约定的其他事项。 2、流质契约的禁止。订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。 抵押登记制度 1、以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门； 2、以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门； 3、以林木抵押的，为县级以上林木主管部门； 4、以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部 门； 5、以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。 当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。 当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。 抵押担保的范围 抵押担保的范围： 主债权及利息； 违约金； 损害赔偿金； 实现抵押权的费用。 抵押权的效力范围 1、抵押物及其孳息 2、抵押人转让抵押物所得的价款 3、抵押物的损害赔偿金 质押 质押是指债务人或第三人将其财产或财产权利移交债权人占有作为债权担保的行为。转移占有的财产或财产权利为质物，提供质 物的债务人或第三人为出质人，债权人为质权人。债务人不履行债务时，债权人有权以质物折价或以拍卖、变卖质物的价款优先受偿。 动产质押 1、质押合同 2、质押担保的范围： 主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用，当事人另有约定的，依照约定。 3、质权人的权利和义务 权利质押 1、可用于质押的权利： (1)汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单； (2)依法可以转让的股份、股票； (3)依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权； (4)依法可以质押的其他权利。 2、质押合同 3、质权人的权利和义务 留置 1.债权人须合法占有债务人的财产； 秘书职业资格考试三级 第 16 页 共 37 页 2.该财产须与合同有关； 3.债务已届清偿期； 4.不违反约定。 留置担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金，留置物保管费用和实现留置权的费用。 定金 定金，是指根据法律的规定或合同约定，为保障合同履行，一方当事人在合同履行前先行支付给对方一定数额的货币。 定金应当以书面形式约定。 当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。 定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。 给付定金的一方 不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 第五节 合同的变更和转让 合同的变更 合同的变更：指对合同内容即合同条款的补充、删除、更改。是当事人权利义务关系的变更，不包括合同主体变更的内容。 合同成立后，当事人应当按照合同的约定履行合同。任何一方未经对方同意，都不得改变合同内容。当事人协商一致可以变更合同。合同变更后当事人按变更后的条款履行合同。 当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更，原合同继续有效。 合同的转让 合同的转让：指合同主体的变更， 是合同成立之后，当事人一方将合同的权利和义务全部或部分转移于第三人的法律行为。 债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生法律效力； 债务人转移债务的，应经债权人同意。否则债权人有权拒绝第三人向其履行债务。 当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。 不得转让的权利： （ 1） 根据合同性质不得转让（如与特定人身相联系）； （ 2） 按照当事人约定不得转让； （ 3） 依照法律规定不得转让。 合同解除 因不可抗力致使不能实现合同目的的； 在履行期限届满之前，当事 人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的； 当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，对方可以解除合同。 当事人一方迟延履行或者有其他违约行为致使严重影响订立合同所期望的经济利益的，对方可以不经催告解除合同。 （一） 约定解除 法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。 （二） 法定解除 法定解除是指在发生法律规定的情形时，一方当事人可以单方意思表示解除合同的 情形。 （ 1）因不可抗力解除合同。 不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。 秘书职业资格考试三级 第 17 页 共 37 页 （ 2）因一方预期违约而解除合同。 预期违约是英美合同法上的理论，在英美合同法上，预期违约可分为明示预期违约与默示预期违约。我国合同法规定的“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”而解除合同的规定，就属于预期违约的规定。 对于预期违约应注意的是，必须是一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，对于合同中的其他非主要债务的不履行，不构成预期违约，另一方不能解除合同，而只能要求 其承担违约责任。 第六节 合同的终止 合同法律关系因某种法律事实的出现而归于消灭，称为合同的终止。 有下列情形之一的，合同终止： （ 1）债务已经按照约定履行； （ 2）合同被解除； （ 3）债务相互抵消； （ 4）债务人依法将标的物提存； 提存，指由于债权人的原因而无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交给提存机关而消灭债务的制度。 交付合同标的物的债务人为提存人；债权人为提存领受人；交付的标的物为提存物；由国家设立并保管提存物的机关为提存机关。 提存制度的建立，使债务人及时了结债务关系，避免产 生延迟履行的新债务，有利于保护债务人的利益。 （ 5）债权人免除债务； （ 6）债权债务同归于一人； （ 7）法律规定或双方约定终止的其他情形。 第七节 违约责任 违反合同的责任，是指合同的当事人一方或双方不履行或者不完全履行合同时，依照法律规定或合同约定所必须承担的法律责任。 违约行为形态 实际违约： 是指事实上已经发生了的不履行合同或不适当履行合同的情形。 预期违约： 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 不适当履行 ：不完全履行、迟延履行、瑕疵给 付、加害给付、地点不当、方式不当等。 不履行；拒绝履行和根本违约。 承担违约责任的条件 1、 当事人有违约行为 ； 2、 当事人有主观过错 ； 3、 当事人虽无过错，法律规定承担责任的，违约方也要承担无过错违约责任 ； 4、 违约行为与守约方的损失之间有直接的因果关系 。 承担违约责任的方式 支付违约金 ； 支付赔偿金 ； 继续履行 ； 返还定金 ； 采取补救措施 违约免责条件 1、 当事人因不可抗力事件造成违约的不承担违约责任，但法律另有规定的除外。 2、 当事人因不可抗力不能履行合同的，应当立即通知另方，否则使对方损失扩大的部分，承 担法律责任。 3、 当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。 4、 双方约定的免责条件出现时可免责。 秘书职业资格考试三级 第 18 页 共 37 页 反不正当竞争法 第一节 反不正当竞争法概述 反正当竞争法 是调整在制止不正当行为过程中发生的社会关系的法律规范的总称。 1993-9-2 通过中华人民共和国反不正当竞争法， 1993-12-1 生效施行。 立法目的 ：保障社会主义市场经济健康发展，鼓励和保护正当竞争，制止不正当竞争，保护经营者和消费者的合法权益。 基本原则： 自愿、公平、平等、诚实信用、遵守公认商业道德以及不得滥用竞争权利等。 定义 ： 广义： 垄断、限制竞争行为在内的所有破坏竞争的行为。 狭义： 广义规定以外的破坏竞争的行为。 第二节 限制竞争行为 限制竞争行为指妨碍、甚至完全阻止、排除市场主体进行竞争的协议和行为 。 表现为：滥用优势地位限制竞争行为、滥用行政权利行为、不当搭售行为、串通投标行为。 一、 滥用优势地位限制竞争行为 是指 公用企业或其他依法享有独占地位经营者，凭借其优势地位限制竞争的行为。 1、限定用户或消费者只能购买和使用其附带提供的相关商品，而不得购买和使用其他经营者 提供的符合技术标准的同类商品。 2、限定用户或消费者只能购买和使用 其制定的经营者生产或经销的商品，而不得购买和使用其他经营者提供的符合技术标准的同类商品。 3、强制用户、消费者购买其提供的不必要的商品及配件。 4、强制用户、消费者购买其制定的经营者提供的不必要的商品。 5、以检验商品质量、性能等借口，阻碍用户、消费者购买和使用其他经营者提供的符合技术标准要求的其他商品。 6、对不接受其不合理条件的用户、消费者拒绝、中断或削减供应相关商品，或滥收费用。 7、其他 限制竞争 的 行为 。 二、滥用行政权利行为 是指国家机关违反法律规定，利用行政权利妨碍公平竞争的行为。 1、滥用行政权 利选定他人购买其指定的经营者的商品。 2、滥用权利限制其他经营者正当的经营活动。 3、滥用行政权利限制外地商品进入本地市场，或 本地商品流向外地市场。 三、不当搭售行为 是指经营者违背购买者的意愿在销售商品时，要求购买方购买一定数量的其他商品或服务或附加其他不合理条件。 四、串通投标行为 是联合限制竞争行为。表现为：投标者非法串通损害招标者利益；招标者与其投标者串通损害其他投标者利益。 第三节 不正当竞争行为 一、 不正当竞争行为的概念： 是指经营者违反反不正当竞争法的规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会 经济秩序的行为。 二、特征： 1、不正当竞争行为的主体是经营者。 经营者是指从事商品经营或盈利性服务的法人、其他经济组织和个人。 （非经营者不是主体，若其行为侵害经营者的合法权益，也也是反不正当竞争法的规则对象） 秘书职业资格考试三级 第 19 页 共 37 页 滥用职权的政府是限制对象。 2、不正当竞争行为是违反行为。只要违背原则就是违法。 3、不正当竞争行为侵害的客体是其他经营者的合法权益和正常的社会经济秩序。 主要体现在影响以下几个方面：市场秩序；技术生产力；其他经营者；广大消费者；对外开放；国家利益。 三、类别 处罚力度：监督检查部门责令停止违法行 为。 没收违法所得。 视情节轻重，处以罚款 1 万以上 20 万以下。 违反犯罪，追究刑事责任。 1、 假名冒牌行为 （ 包装） 商标法、产品质量法 是指经营者在市场经营活动中，对自己的商品或服务做虚假表示、说明或承诺，或不当利用他人的智力劳动成果推销自己的商品或服务，是用户或消费者产生误解。 表现在：（ 1）假冒他人注册商标，侵犯他人商标专用权的行为。 （ 2） 擅自使用知名商品特有名称、包装，或者使用与知名商品近似的名称、包装，造成和他人的 知名商品相混淆，是购买者误认为是该知名商品。 （ 3）擅自使用他人的企业名称或者姓名 （ 4）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地。 后果：监督检查部门责令停止违法行为，没收违法所得，视情节轻重，处以违法所得一倍以上三倍以下的罚款；情节严重，吊销执照；销售伪劣商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 2、 商业贿赂行为 （不是购买者本人，而是相关人员） 是指经营者为争取 交易机会，暗中给交易对方有关人员或有影响的相关人员以财物或其他好处的行为。 给钱 行贿；收钱 受贿 可以明示给折 扣或佣金，双方都必须如实入账。 后果：不构成犯罪的，监督检查部门 责令停止违法行为， 视情节轻重，处以罚款 1 万以上20 万以下，没收违法所得；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 3、虚假宣传行为 （广告） 是指经营者利用广告和其他方式，对产品的质量、性能、成分、用途、（有效期限、生产者）、产地等所作的引人误解的不实宣传。广告经营者不得在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。 后果：经营者 ：监督检查部门责令停止违法行为，消除影响，视情节轻重，处以罚款 1 万以上 20 万以下。 广告经营者：监督检查部门 责令停止违法行为，没收违法所得，依法罚款。 4、侵犯商业秘密行为 （商业秘密是技术信息和经营信息，具有秘密性、保密性、实用性。） 是指以不正当手段获取、披露、使用他人的商业秘密的行为。 不得采用以下手段： （ 1）以盗窃、利诱、威迫和其他不正当手段获取权利人的商业秘密。 （ 2）披露、使用或者允许他人使用前项手段获取的权利人的商业秘密。 （ 3）保守秘密的人（包括与权利人有业务关系的单位、个人，在权力人单位就职的职工）披露、使用或者允许他人使用其掌握的商业秘密。第三人明知或应知前款所列违法行为，获取、使用 或披露他人的商业秘密，视为 侵犯商业秘密。（即保密人揭露秘密视为违法） 后果：监督检查部门责令停止违法行为，视情节轻重，处以罚款 1 万以上 20 万以下。 5、低价倾销行为 （低成本买商品） 价格法 秘书职业资格考试三级 第 20 页 共 37 页 是指经营者以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。 例外：以下不是违法行为。 销售鲜活商品；处理有效期限即将到期的商品或其他积压商品；季节性降价；因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。 6、不正当有奖销售行为 （是购买者本人附带用户好处） 是指经营者在销售商品或提供服务时，以欺骗或其他不正当手段，附带提供给用户 和消费者金钱、实物或其他好处，作为对交易的奖励。 有奖促销方式：奖励给所有购买者的附赠式有奖销售； 奖励部分购买者的抽奖式有奖销售 我国反不正当竞争法的主要调节对象 经营者不得从事下列有奖销售行为： （ 1）谎称有奖销售或对所设奖的种类、中奖概率、最高奖金额、总金额、奖品种类、数量、质量、提供方法等作虚假不实表示。 （ 2） 采取不正当手段故意让内定人员中奖的。 （ 3）故意将设有中奖标志的商品、奖券不投放市场或不与商品、奖券同时投放，或故意将带有不同奖金金额或奖品标志 的商品、奖券按不同时间投放市场。 (4)抽奖式有奖销售，最高奖金不超过 5000 元（以非现金的物品或者其他经济利益作为奖励，按同期市场同类商品或者服务的正常价值折算其金额）。 （ 5）利用有奖销售手段推销质次价高的商品。 （ 6）其他欺骗性有奖销售行为。 后果：经营者：监督检查部门责令停止违法行为，视情节轻重处以罚款 1 万以上 20 万以下。 当事人：因此受到侵害的向人民法院起诉，请求赔偿。 7、诋毁商誉行为 是指经营者捏造、散布虚假事实、损害竞争对手的商业信誉、商品声誉，从而削弱竞争力，为自己取得竞争优势的行为。 诋 毁商誉行为构成要素： 1、行为主体是市场经营活动中的经营者，其他经营者如果受其指使从事诋毁商誉行为的，可构成 共同侵权人 （同谋）。 2、经营者实施了诋毁商誉行为。 3、诋毁行为是针对一个或多个特定竞争对手的。 4、经营者对其他竞争者进行诋毁，其目的是败坏对方的商誉，其主观心态多为出于故意是显而易见。 四、 对不正当竞争行为的监督检查 1、监督检查部门 县级以上人民政府工商行政管理部门 对不正当竞争行为进行监督检查； 法律、行政法法规 定由其他部门 检查的，依照其规定。（我国） 2、监督检查部门的职责 （ 1）询问权 询问 被检查的经营者、利害关系人、证明人，要求其提供证明材料或不正当竞争行为的有关其他资料，被询问人必须如实提供。 （ 2）查询复制权 查询、复制与不正当竞争行为有关的协议、账册、单据、文件、记录、业务函电和其他资料。 （ 3）检查权 对假冒名牌行有关的财务进行检查，必要时，责令经营者说明商品的数量和来源，停止销售，听候检查，禁止转移、隐匿和销毁该财务。 （ 4）处罚权 秘书职业资格考试三级 第 21 页 共 37 页 监督检查部门责令停止违法行为。没收违法所得。吊销营业执照、处以罚款。 五、不正当竞争行为的法律责任 1、 民事法律责任 A、假冒名牌 B、低价倾销 C、侵犯商业秘密 处罚： 责令其停止侵害他人的不正当行为，并给被侵害人消除影响、恢复荣誉。 造成经济损失的要给予经济赔偿，数额以实际发生的可计算的实际损失为限；难以计算，就是侵权人在侵权期间所获利润。 侵害人承担被侵害的经营者因调查侵害行为所支付的合理费用。 2、 行政责任 行政责任主要包括以下几点： 强制行为人停止不正当竞争行为：虚假宣传、低价倾销； 没收非法所得：假名冒牌、虚假宣传； 处以罚款：假名冒牌、商业贿赂、不正当有奖销售、侵犯商业秘密； 吊销营业执照：死性不改 3、 刑事法 律责任 假名冒牌、商业秘密、包庇徇私 销售伪劣商品、以贿赂手段来销售或购买商品、检查部门工作人员滥用职权、玩忽职守和徇私舞弊 以及故意包庇犯罪行为人不受追诉。 劳动法 第一节 劳动法 一、劳动法 的概念和适用范围 劳动法 是调整劳动关系和与劳动关系密切联系的其他社会关系的法律规范的总称。 劳动法调整的劳动关系是指劳动者与用人单位之间在实现劳动过程中发生的社会关系。 （一） 劳动法的调整对象： 1、劳动关系。 2、与劳动关系密切联系的其它社会关系。 （二） 劳动关系特征 1、当事人是特定的。一方是劳动者；另一方为用人单位 。 2、劳动是劳动关系的基础和内容。 3、劳动者为用人单位的成员。 4、兼有平等性和隶属性。隶属性成为劳动关系最本质的特性。 （三） 劳动法的适用范围 （）中国境内的各类企业 、个体组织 和与其形成劳动关系的劳动者； （） 国家机关、事业单位、社会团体 的工勤人员。 （） 实行企业化管理的事业组织的非公勤人员。 （） 其他通过劳动合同与 国家机关、事业单位、社会团体 建立劳动关系的劳动者。 二、 劳动者 与就业者不同：有一定职业的就业者，如果未与用人单位形成劳动关系，则不能称为劳动法上的劳动者。 （一） 包括 内容 1、公务员 （部分教师就不是） 2、比照实行公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员 秘书职业资格考试三级 第 22 页 共 37 页 3、农村劳动者（乡镇企业职工和进城务工、经商的农民除外） 4、现役军人 5、家庭保姆等均不属于劳动法的调整范围。 （二）劳动者的基本权利和义务 1、基本权利 ： 平等就业、选择职业 、获得劳动报酬、休息休假、享受社保福利、提请劳动争议处理以及法律规定的其他劳动权利 2、义务： 完成劳动任务，提高职业技能，执行安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。 第二节 促进就业 一、促进就业 促进就业是指国家为保障公民实现劳动权所采取的创造就业条 件、扩大就业机会的各种措施的总称。 促进就业是国家的基本职责、促进就业的目标是实现充分就业。、 二、劳动就业的原则 平等就业原则、双向选择原则、照顾特殊群体人员就业的原则、禁止雇佣童工的原则 禁止用人单位招用未满 16 周岁的未成年人，文艺、体育和各种工艺单位招用未满 16 周岁的文艺工作者、运动员和艺徒时，须报经县级以上（含县级）劳动行政部门批准，并保障接受义务教育的权利。 第三节 劳动合同 一、 劳动合同 又称劳动契约、劳动协议，指劳动者和用人单位确立劳动关系、明确双方劳动权利和劳动义务的协议。 劳动合同是规范 、协调劳动关系最基本的法律形式，是劳动者实现和维护劳动权利的重要保障，是用人单位进行劳动管理的有效手段。 具有合同的一般法律特征，也有自己的内容，主要有以下几个方面： 1、劳动合同的主体一方劳动者，一方用人单位 2、内容具有权利和义务的统一性和相对性。 3、客体是劳动力。 4、劳动合同是要式、有偿合同。 *要式合同，是指法律、行政法规规定，或者当事人约定应当采用书面形式的合同。前者称为法定之要式合同，后者称为约定之要式合同。根据合同的成立是否需要特定的形式，可将合同分为要式合同与不要式合同。要式合同，是指法 律要求必须具备一定的形式和手续的合同。不要式合同，是指法律不要求必须具备一定形式和手续的合同。 劳动合同的形式 ： 书面劳动合同是法定形式。 用人单位自用工之日起 ， 即与劳动者建立劳动关系，应订立劳动合同；未订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 事实劳动关系 ： 即用人单位招用劳动者未订立书面合同，但双方实际履行了劳动的权利和义务而形成的劳动关系。为保护劳动者的合法权益，事实劳动关系双方当事人 发生劳动争议时，通常强调用人单位应承担的法律责任。 二、 劳动合同的订立 劳动合同订立双方应当 遵循平等 、 自愿、协商一致的原则 ，由用人单位与劳动者协商一致，并经双方在劳动 合同文本上签字或者盖章即可生效 。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。 1、劳动合同的内容： 劳动合同条款，分为必备条款和补充条款两部分。 秘书职业资格考试三级 第 23 页 共 37 页 必备条款： （ 1） 劳动合同的期限（固定、无固定和以完成一定工作为期限） 有下列情形之一，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人 单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同。 另外用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同 。 （ 2） 工作内容 （ 3） 劳动保护和劳动条件 （ 4） 劳动报酬 （ 5） 劳动纪律 （ 6） 劳动合同终止的条件 （ 7） 违反劳动合同的责任 补充条款 ： 由用人单位和劳动者协商约定，涉及事项有试用期、培训与服务期、保守秘密与竞业限制、补充保险和福利待遇等。 用人 单位为了避免本单位商业秘密的泄漏，可以与接触、了解或掌握了商业秘密的劳动者协商签订保密协议或保密条款，明确保密的对象、内容、范围、期限、措施等。 （ 1）试用期： 劳动合同可以约定试用期（不超过 6 个月） ， 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。 （ 2） 竞业限制条款 ： 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳 动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款。竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员，期限不得超过二年。 （ 3）服务期： 即在劳动合同签订之时或劳动合同履行过程中，因用人单位对劳动者提供专项培训费用、进行专业技术培训或者提供特殊待遇，经用人单位和劳动者双方协商一致约定的劳动者必须为用人单位工作的期限。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。 2、 劳动合同的效力 ： 依法订立的劳动合同具有 法律约束力 。 但如果一方以 欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同；或者用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利；或者双方约定的内容违反法律、行政法规强制性规定的劳动合同则无效或者部分无效。 下列 合同无效 ：自订立之日起就无法律约束力。由劳动争议仲裁委员会或人民法院确认。 （ 1）违反法律、行政法规的劳动合同。 （ 2）采取欺诈、威胁等手段订立的劳动合同。 3、 劳动合同的种类 1、固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。 2、无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳 动者约定无确定终止时间的劳动合同。 3、以完成一定工作任务为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。 三、 劳动合同的履行 依法订立的劳动合同具有法律约束力，用人单位和劳动者都应当全面履行劳动合同约定的各自的义务。 秘书职业资格考试三级 第 24 页 共 37 页 非依法律规定或者征得对方同意，任何一方不得擅自变更劳动合同的内容，否则就要承担法律责任。 （ ） 劳动合同的变更 （ 即用人单位和劳动者可以协商对劳动合同条款进行修改或增减） 变更劳动合同，应当 采用书面形式 。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。不影响劳动 合同履行的情形 。 用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。 有以下情况：（ 1）经双方当事人协商同意 （ 2）订立劳动合同时所依据的法律、行政法规和规章已经修改或废止。 （ 3）劳动合同条款与集体合同规定不同。 （ 4）企业经上级主管部门批准或根据市场情况变化决定调整生产任务。 （ 5）企业严重亏损或因发生自然灾害，确定无法按照 原约定的条件履行合同的。 （ 6）因其他客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。 （ 7）劳动者因健康原因不能从事原工作的。 （ 8）法律、法规允许的其他情况。 （ 二 ）劳动合同的终止 （法律效力的消灭，结束权利义务关系） 约定终止条件出现，劳动合同终止 出现以下情况：（ 1）劳动合同期限届满 （ 2）企业宣告破产或依法解散、关闭、撤销 （ 3）劳动者 被开除、除名或因违纪被辞退。 （ 4）劳动者 完全丧失劳动能力或者死亡 （ 5）劳动者达到退休年龄 （ 6） 法律、行政法规规定的其他情况 。 劳动合同终止的程序 终止劳动合同，用人单位应当为劳动者出具终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 因为劳动合同期满、用人单位被依法宣告破产、用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散而导致劳动合同终止的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。 （三 ）劳动合同的解除 （合 同期限届满前终止双方权利和义务的行为） 劳动合同的解除分为法定解除和协议解除、双方解除和单方解除。 有以下情况 （ 1）协商解除劳动合同，达成书面协议，不得损害第三 方的合法权益。 （ 2）劳动者单方解除劳动合同 :提前 30 日以书面形式通知用人单位。 以下情况之一，可以随时通知解除： A、试用期内（提前 3 天通知） B、用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由等手段强迫劳动。 C、用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或提供劳动条件。 （ 3）用人单位单方解除劳动合同。 （过失性） 有以下情况之一，用人单位可以解除劳动合同： A、在试用期间被证明不符合录用条件； B、严重违反劳动纪律或单位规章制度； C、严重失职，营私舞弊，对单位利益造成重大损害； D、被依法追究刑事责任。 秘书职业资格考试三级 第 25 页 共 37 页 以下 情况之一：用人单位可以解除劳动合同，但要 提前 30 日以书面形式通知劳动者本人 ： （非过失性解除） A、劳动者患病或非因工负伤，医疗期满，不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作的。 B、劳动者不能胜任工作，经培训或调整工作岗位，仍不能胜任。 C、劳动合同订立时，所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。 D、用人单位濒临破产进行法定整顿期间或生产经营状况发 生严重困难，确要裁人，提前 30 天向工会或全体职工说明情况，听取工会或职工意见，经向劳动行政部门报告后，可以裁减人员。 E、用人单位根据规定裁减人员，在 6 个月内录用人员的，应优先录用被裁减人员。 （ 4）以下情况之一，用人单位不得随意解除劳动合同 A、患职业病或因工负伤并被确认丧失或部分丧失劳动能力 B、患病或负伤，在规定的医疗期限内的。 C、女职工在孕期、产期、哺乳期的。 D、法律、行政法规规定的其他形式。 1、 协商解除 ： 劳动合同双方当事人通过协商达成协议解除劳动合同，双方解除 或协议解除。 劳动法规定： “经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。 ”在符合双方自愿、平等协商、不损害对方利益、不违反法律规定的条件下，双方当事人可以以书面形式解除劳动合同。 2、 用人单位单方解除 ： 有三种情形： 1） 过失性解除 。也称即时解除，指用人单位因为劳动者自身存在一定过错，随时通知劳动者解除劳动合同。过失性解除，用人单位无需提前告知劳动者，无需征求劳动者同意，也无需支付劳动者经济补偿金。 过失性解除的情形 （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严 重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，导致劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 2） 非过失性解除。 也称预告解除。 指用人单位不是因为劳动者的过错，而是基于客观情况的变化致使劳动合同无法履行从而解除劳动合同。非过失性解除必须符合法律规定的条件和程序，并且应当依法向劳动者支付经济补偿金。 非 过失性解除的情形： 用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 3） 经济性裁员。 是指用人单位在生产经营状况发生严重困难时，通过辞退部分员工来减负秘书职业资格考试三级 第 26 页 共 37 页 增效、改善经营状况 的一种手段。 用人单位以经济性裁员的方式解除劳动合同，应当严格遵守经济性裁员的法定条件和法定程序，并且应当依法对劳动者支付经济补偿金。 经济裁员的情形 ： 用人单位在濒临破产、生产经营状况发生严重困难等情况下，确需裁减人员的，可以裁减人员。包括： （一）依照企业破产法规定进行重整的； （二）生产经营发生严重困难的； （三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的； （四）其他因劳动合 同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行 。 裁减人员时应当优先留用的人员 （ 一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的； （二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。 用人单位依照破产法规定进行重整而裁减人员的，如果在六个月内重新招用人员，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。 4） 用人单位单方解除劳动合同限制 劳动者有下列情形之一的，用人单位不得以非过失性解除和经济性裁员的方式解除劳动合同： （一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； （二） 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的 （三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； （四）女职工在孕期、产期、哺乳期的； （五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 3、 劳动者单方解除劳动合同 1） 预告解除。 是指劳动者依据法律规定以法定方式提前告知用人单位解除劳动合同。 劳动者提前 30 日以书面形式通知用人单位， 可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前 3日通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者这种辞职权的实现，不需附加理由或者条 件，无须征得用人单位的同意。劳动者依法解除劳动合同，用人单位不得扣押劳动者档案或者其他物品，应向劳动者出具解除劳动合同的书面证明。 2） 即时解除。 是指在出现法定事由的情况下，劳动者无须提前预告可以随时通知用人单位解除劳动合同。 但只有在用人单位存在过错的情况下才能行使： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在 违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，导致劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 3） 无告知解除 。 是指用人单位存在严重过错或严重违法行为的情形下，劳动者无需告知用人单位，立即解除劳动合同。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先秘书职业资格考试三级 第 27 页 共 37 页 告知用人单位。 法律责任 ： 用人单位有下列情形之一的，应依法给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任： （一 ）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的； （二）违章指挥或者强令冒险作业危及劳动者人身安全的； （三）侮辱、体罚、殴打、非法搜查或者拘禁劳动者的； （四）劳动条件恶劣、环境污染严重，给劳动者身心健康造成严重损害的。 四、 集体合同 是指用人单位与本单位职工根据法律、法规、规章的规定，就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、职业培训、保险福利等事项，通过集体协商签订的书面协议。 （一） 专项集体合同， 是指用人单位与本单位职工根据法律、法规、规章的规定，就集体协商的某项内容签订的专项书面协议，例如 就劳动安全卫生、女职工权益保护、工资调整机制等订立的专项集体合同。 （二） 集体合同应遵循的原则 1、 遵守法律、法规、规章及国家有关规定； 2、 相互尊重，平等协商； 3、 诚实守信，公平合作； 4、 兼顾双方合法权益； 5、 不得采取过激行为。 6、 集体合同的生效 （三）集体合同的特点： 1、当事人一方是企业或事业组织工会或职工代表，另一方是企业或事业组织。 2、内容是职工集体劳动事项（劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、社会保障和福利）。 3、是要式合同，报送行政部门登记、审查 集体合同草案应当提交职工代 表大会或者全体职工讨论通过。集体合同订立后，应当报送劳动行政部门审核，劳动行政部门自收到集体合同文本之日起十五日内未提出异议的，集体合同即行生效。 依法订立的集体合同对用人单位和本单位的全体劳动者具有法律约束力。集体合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于当地人民政府规定的最低标准；用人单位与劳动者订立的劳动合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于集体合同规定的标准。 （四） 集体合同的期限 ： 一般为 1 至 3 年，期满或双方约定的终止条件出现，即行终止。集体合同或专项集体合同期满前 3 个月内，任何一方均可向对方提出重新签 订或续订的要求。 （五） 集体合同的订立 、履行、变更和解除 1、订立： 由 工会代表职工与企业签订；没工会，职工推选代表与企业订立 。 原则： 平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律和法规的规定，兼顾国家、企业或事业组织、职工的利益。 2、履行 ： 当事人须按照集体合同规定的条件全面履行自己承担的各项义务与行使各项权利 。 原则： 坚持全面履行、相互监督和协作履行的原则。 3、变更和解除： 集体合同有效期内，以下情况之一，允许变更或解除： （ 1）经双方当事人协商同意 。 （ 2）订立集体合同依据的法律、法规已经修改或废止 。 （ 3） 因不可抗力的原因致使集体合同部分或全部不能履行的。 （ 4）企业转产、停产、破产、被兼并的，致使集体合同无法履行的 秘书职业资格考试三级 第 28 页 共 37 页 （ 5）工会组织依法撤销的。 （六）争议处理 1、 合同发生争议，双方当事人不能自行协商解决 ，一方或双方向劳动行政部门的劳动争议协调处理机构书面提出申请；未提申请，劳动行政部门认为必要时可视情况而定。 2、当事人双方力求协商解决；协商不成，向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁不服，可以自收到仲裁裁决书之日起 15 日内向人民法院提起诉讼。 第四节 劳动 条件 一、劳动条件与劳动基准 1、劳动条件 广义的 “劳动条件 ”包括 工资 、 工时 、 休息休假 、 劳动安全卫生 、 女职工和未成年工的特殊保护 等内容。 狭义 “劳动条件 ”主要指 用人单位对劳动者从事劳动提供的必要的生产、工作条件和劳动安全卫生保护措施，包括工作场所、生产设备、劳动安全卫生设施、劳动防护用品等。 2、 劳动基准 ： 是国家通过法律和行政法规规定的保护劳动者基本劳动权利的最低劳动条件和标准。 劳动基准的强制性 通过立法规定劳动基准，是国家为平衡劳动关系双方当事人的利益进行的一种干预，表现为对用人单位权利的限制和对劳动者权利的保障。劳动基准具有强制性特点，是对劳动合同中 意思自治原则的一种限制，集体合同、劳动合同中当事人约定的劳动条件，可以优于但不能劣于法定的劳动基准，未达到劳动基准的内容，均无法律效力。 二、 工作时间 1、工作时间： 简称工时，是指劳动合同约定的劳动者履行劳动义务、从事工作所消耗的时间限度。 是法律规定的劳动者在一昼夜和一周内从事生产和工作的小时数。 2、工作日 ： 是法律规定的劳动者在一昼夜内工作时间的小时数，以日为计算单位的工时。有定时工作日和无定时工作日。 （ 1） 定时工作日 ： 标准工作日、缩短工作日、延长工作日、综合计算工作日、弹性工作日 1） 标准工作时间 ： 我 国的标准工作时间为每天工作小时，每周工作小时。标准工作时间由国家统一规定、在正常情况下普遍适用，是计算其他种类工作时间的依据。 2） 缩短工作时间 ： 即每天工作少于小时。 主要适用于 特殊条件下 ：（）从事夜班劳动的劳动者；（）从事矿山井下、高山、有毒有害、特别繁重或过度紧张等作业的劳动者；（）哺乳婴儿的女职工。 3） 延长工作时间 ： 超过标准工作日长度的工作日， 即每天工作时间超过小时，每周工作时间超过小时。加班、加点统称为延长工作时间，加班是指劳动者在法定节假日或者公休日从事生产或者工作；加点是指 劳动者在标准工作日以外延长工作时间。用人单位由于生产经营的需要延长工作时间的，须与工会和劳动者协商，一般每天不得超过小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下每日不得超过小时，每月合计不得超过小时；特殊情况下的延长工作时间不需要与工会和劳动者协商，也不受一般情况下延长工作时间的时数限制。 4）综合计算工作日： 以一定时间为周期，集中安排工作和休息，平均工作时间与标准工作日时数基本相同。主要适用于交通、铁路、邮电等行业。 5）弹性工作日： 指在工作周时数不变的前提下 ，在标准工作日基础 上，按照预先规定的办法，由职工个人自主安排工作时间的工作日。 我国实行每天 8 小时、每周 40 小时的工作制，这也是我国现行的法定工时标准。劳动合同中约定的劳动时间不得超过法定工作时间，生产实践中用人单位不得擅自延长劳动者的秘书职业资格考试三级 第 29 页 共 37 页 实际工作时间。 （ 2）无定时工作日 是指法律允许的没有固定工作时间限制的工作日，适用于工作时间和职责不受固定