法规考前快速复习第二部分.doc

学习资料收集于网络，仅供参考第二部分 合同法2Z202010合同法原则及合同分类2Z202011熟悉合同法原则及调整范围一、合同法的基本原则平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、不得损害社会公共利益原则1）合同当事人的法律地位一律平等。2）合同中的权利义务对等。3）合同当事人必须就合同条款充分协商，取得一致，合同才能成立。二、合同法的调整范围合同有广义和狭义之分，狭义的合同是指债权合同，即两个以上的民事主体之间设立、变更、终止债权关系的协议。广义的合同是指两个以上的主体之间设立、变更、终止权利义务关系的协议；广义的合同除了民法中债权合同之外，还包括物权合同、身份合同，以及行政法中的行政合同和劳动法中的劳动合同等。合同法的调整范围是狭义的合同。不受合同法调整的主要关系类型：1有关身份关系的合同:如婚姻合同适用婚姻法、收养合同适用收养法等专门法。2有关政府行使行政管理权的行政合同 例如：政府特许经营合同、公务委托合同、公益捐赠合同、行政奖励合同、行政征用补偿合同等。3.劳动合同:在我国，劳动者与用人单位之间的劳动合同适用劳动法、劳动合同法等专门法。4.政府间协议:国家或者特别地区之间协议，适用国际法，如国家之间各类条约、协定、议定书等。2Z202012 了解合同的分类一、有名合同与无名合同;二、双务合同与单务合同;三、有偿合同与无偿合同;四、诺成合同与实践合同五、要式合同与不要式合同:要式合同是必须采取法定形式的合同。区别要式合同与不要式合同的意义在于，某些要式合同如果不具备法律、行政法规要求的形式，可能不产生合同效力。六、格式合同与非格式合同：格式合同是由提供方预先拟定，不允许相对人对其内容作任何修改变更的合同。提供格式条款的一方免除自己的责任、加重对方责任，排除对方主要权利的，该条款无效。对格式条款的理解发生争议时，应当按照通常理解予以解释；对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于格式条款提供方的解释；格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。七、主合同与从合同：主合同无效,从合同也无效。2Z202020合同的订立2Z212021掌握要约合同订立并不意味着合同生效，订立是生效的前提。合同订立需要如下条件：(1)订约主体需要双方或者多方当事人；(2)经过要约与承诺；(3)订约当事人对主要条款达成一致。其中要约、承诺在合同订立上具有决定性意义。一、要约的概念及构成要件(一)要约的概念要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：1. 内容具体确定；2. 表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。(二)要约的构成要件1要约人以订立合同为目的向相对人所作的意思表示；2要约内容具体确定；3要约应表明一旦受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束（合同即告成立）要约的方式包括书面形式、口头形式和行为三种二、要约的生效(1)口头形式的要约自受要约人了解要约内容时发生效力；(2)书面形式的要约自到达受要约人时发生效力；(3)采用数据电子文件形式的要约，当收件人指定特定系统接收电文的，自该数据电文进入该特定系统的时间(视为到达时间)，该要约发生效力；若收件人未指定特定系统接收电文的，该数据电文进入收件人任何系统的首次时间(视为到达时间)，该要约发生效力。三、要约的撤回与要约的撤销要约的撤回，指在要约发生法律效力之前，要约人使其不发生法律效力而取消要约的行为。合同法第17条规定：“要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。”要约的撤销，指在要约发生法律效力之后，要约人使其丧失法律效力而取消要约的行为。合同法第18条规定：“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”合同法第19条同时规定了有下列情形之一的，要约不得撤销：(1)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；(2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。四、要约的消灭（失效）1拒绝要约的通知到达要约人；2要约人依法撤销要约；3承诺期限届满，受要约人未作出承诺；4受要约人对要约的内容作出实质性变更 (视为新要约)五、要约邀请寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。但是如果商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。招标为要约邀请，投标为要约，中标通知为承诺！(必须记住)2Z202022掌握承诺一、承诺的概念及构成要件（一）承诺的概念承诺是受要约人同意要约的意思表示。 承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。(二)承诺的构成要件1.承诺必须由受要约人作出作出承诺的可以是受要约人本人，也可以是其授权代理人。受要约人以外的任何第三人即使知道要约的内容并就此作出同意的意思表示，也不能认为是承诺。承诺是对要约内容的同意，须由要约人作为合同一方当事人。因此，承诺只能向要约人本人或其授权代理人作出，具有绝对的特定性，否则不为承诺。2.承诺应在要约规定的期限内作出3.承诺的内容必须与要约的内容一致：若受要约人对要约的内容作实质性变更，则不为承诺，而视为新要约。实质性变更指包括合同标的、质量、数量、价款或酬金、履行期限、履行地点和方式、违约责任和争议解决办法等的变更。若承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。4.承诺的方式必须符合要约要求二、承诺的生效 1.承诺生效时刻的确认：采用数据电文形式订立合同的，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。承诺生效时合同成立三、承诺超期与承诺延误承诺超期是指受要约人主观上超过承诺期限而发出承诺导致承诺迟延到达要约人。合同法第28条规定：“受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约（承诺无效）。”三、承诺超期与承诺延误承诺延误是指受要约人发出的承诺由于外界原因而延迟到达要约人。合同法笫29条规定：“受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。”四、承诺的撤回承诺的撤回是指承诺发出之后，生效之前，承诺人阻止承诺发生法律效力的行为。合同法第27条规定：“承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。”承诺没有撤销2Z202023掌握合同的一般条款一、合同的一般条款当事人的名称或姓名和住所；标的；数量；质量；价款或酬金；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法 不用记忆，建议按常识推断2Z202024掌握合同的形式合同法第10条规定：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的。应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的,应当采用书面形式。”2Z202025掌握缔约过失责任一、缔约过失责任概念和构成条件缔约过失责任是指在订立合同过程中，一方因违背诚实信用原则所要求的义务而致使另一方信赖利益遭受损失，依法应承担的民事责任。构成缔约过失责任应具备如下条件：1该责任发生在订立合同的过程中（或虽已生效但被确认无效或被撤销）；2当事人违反了诚实信用原则所要求的义务；3受害方的信赖利益遭受损失二、缔约过失责任的适用情形1.假借订立合同，恶意进行磋商；2.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；3.其他违背诚实信用原则的行为。主要有如下几种情形：违反有效要约和要约邀请，违反初步协议，未尽保护、照顾、通知、保密等附随义务，违反强制缔约义务。2Z202030合同的效力2Z20203l掌握合同的生效一、合同成立合同成立是指当事人完成了签订合同过程，并就合同内容协商一致。合同成立不同于合同生效。合同生效是法律认可合同效力，强调合同内容合法性。因此，合同成立体现了当事人的意志，而合同生效体现国家意志。(一)合同成立的一般要件1存在订约当事人；2订约当事人对主要条款达成一致；3经历要约与承诺两个阶段(二)合同成立时间根据合同法第25条规定，“承诺生效时合同成立。”鉴此，承诺生效的时间决定了合同成立时间。根据合同法第32条，“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”各方当事人签字或者盖章的时间不在同一时间的，最后一方签字或者盖章时合同成立。根据合同法第33条，“当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。”此时，确认书具有最终正式承诺的意义。(三)合同成立地点承诺生效的地点主营业地经常居住地签字或者盖章的地点 为合同成立的地点。二、合同生效合同生效需要具备以下要件：1订立合同的当事人必须具有相应民事权利能力和民事行为能力“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”2意思表示真实所谓意思表示真实指表意人的表示行为真实反映其内心的效果意思，即表示行为应当与效果意思相一致。3不违反法律、行政法规强制性规定，不损害社会公共利益4具备法律所要求的形式2Z202032掌握无效合同无效合同，指合同虽然已经成立，但因其严重欠缺生效要件而不产生合同法律效力的合同。一、无效合同的原因1. 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益并非所有通过欺诈、胁迫的手段订立的合同都是无效合同，只有合同损害了国家利益才能导致合同无效。没有损害国家利益的合同是可撤销合同。2. 恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同3. 以合法形式掩盖非法目的以合法形式掩盖非法目的的合同并不要求造成损害后果 ，即无论造成损害与否，只要符合上述特征，即可构成。4. 损害社会公共利益5. 违反法律、行政法规的强制性规定合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据 。同时，必须是违反了法律、行政法规的强制性规范才导致合同无效，违反其中任意性规范并不导致合同无效 。二、无效的免责条款免责条款，是指当事人在合同中约定免除或者限制其未来责任的合同条款；免责条款无效，是指没有法律约束力的免责条款。合同法第53条规定：“合同中的下列免责条款无效：(1)造成对方人身伤害的；(2)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。三、合同无效的法律后果1、返还财产；2、折价补偿；3、赔偿损失；4、收归国库所有2Z202033 掌握可变更、可撤销合同一、可变更、可撤销合同的概念可变更、可撤销合同，指当事人订立的合同欠缺生效条件时，一方当事人可以依照自己的意思，请求人民法院或仲裁机构作出裁判，从而使合同的内容变更或者使合同的效力归于消灭的合同。二、可变更、可撤销合同的原因三、撤销权的行使1. 行使撤销权的主体重大误解或显失公平：任何一方当事人；欺诈、胁迫或乘人之危：受害方。2. 撤销权的救济根据合同法第54 条，一旦合同是可撤销的，当事人请求变更的，人民法院予以变更；当事人请求撤销的，人民法院予以变更或撤销。也可根据当事人要求不撤销3撤销权的消灭合同法第55条规定，“有下列情形之一的，撤销权消灭：(1)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；(2)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。4可撤销合同被撤销的后果合同法第57条规定：“合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。”当合同同时具有无效事由和撤销事由时，该合同按无效合同处理，2Z202034掌握效力待定合同一、效力待定合同的概念效力待定合同指，合同成立之后，是否具有效力还未确定，有待于其他行为或者事实使之确定的合同。二、效力待定合同的类型及其处理效力待定合同主要包括四种类型：(一)限制民事行为；(二)无权代理；(三)越权；(四)无处分权 记忆方法：不具备权利但可能具备2Z202035 了解附条件和附期限合同一、附条件合同是指在合同中规定了一定的条件，并且该条件的成就与否作为合同效力发生或者效力消灭的根据的合同。合同法第45条规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。”二、附期限合同指当事人在合同中设定一定的期限，并把未来期限的到来作为合同效力发生或者效力消灭的根据的合同。根据期限对合同效力的影响，可将所附期限分为生效期限和终止期限。合同法第46条规定，“当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。”2Z202040合同的履行2Z20204l掌握合同履行的规定一、合同履行的一般规定（一）合同履行的原则 1全面、适当履行的原则；2遵循诚实信用的原则；3公平合理，促进合同履行的原则；4当事人一方不得擅自变更合同的原则（二）合同履行的主体 p172合同履行的主体包括完成履行的一方(履行人)和接受履行的一方(履行受领人)。第三人责任：如图（三）合同条款空缺1、合同条款空缺的概念合同条款空缺是指所签订的合同中约定的条款存在缺陷或者空白点，使得当事人无法按照所签订的合同履约的法律事实。2、解决合同条款空缺的原则“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补允；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”3、解决合同条款空缺的具体规定(1)适用于普通商品的具体规定质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（建议：由强到弱）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 (2)适用于政府定价或者政府指导价商品的具体规定合同法第63条规定：“执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。 要点：对责任人不利的原则二、建设工程合同履行纠纷处理（一）解除建设工程施工合同的条件问题1、发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（1）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；（2）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；（3）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；（4）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。 不干活+不完工+不修复+给别人2、承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（1）未按约定支付工程价款的；（2）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；（3）不履行合同约定的协助义务的。不给钱+不给物+不帮助3、合同解除后的法律后果（1）合同法关于合同解除的相关法律规定合同法第97条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”合同法第98条规定：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”（2）解释中关于合同解除的相关规定：合格：付款；不合格：不付款（二）建设工程质量不符合约定情况下责任承担问题1.因承包商过错导致质量不符合约定的处理合同法第281条规定：“因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。”2.因发包人过错导致质量不符合约定的处理：直接指定分包人分包专业工程3、发包人擅自使用后出现质量问题的处理内容+资料+报告+文件+保修书竣工验收；建设工程经验收合格的，方可交付使用。解释第13条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”（三）对竣工日期的争议问题正常情况：工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期。工程按发包人要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期。争议情况：1、竣工前对质量有争议：以提交竣工验收报告之日为实际竣工日期 。2、发包人拖延验收：发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。（1）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（2）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；3、建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。（四）对计价方法的争议问题1.因变更引起的纠纷解释第16条作出了规定：当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。2、因工程质量验收不合格导致的纠纷1）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；2）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。 (不管合同是否有效：修好了扣维修费，修不好不给钱)3、因利息而产生的纠纷解释第17条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。解释第18条规定：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(1)建设工程已实际交付的，为交付之日；(2)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；(3)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。4、因合同计价方式产生的纠纷合同价可以采用以下方式：（1）固定价：合同总价或者单价在合同约定的风险范围内不可调整。（2）可调价：合同总价或者单价根据合同约定的办法调整。（3）成本加酬金。合同总价由成本和建设单位支付给施工单位的酬金两部分构成。解释第22条规定：“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。”5、对工程量的争议问题；合同法第36条规定：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”解释第19条规定：“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。”要点：1.书面证据（签证）2.其他证据证明发包人同意（六）建设工程价款优先受偿权问题。建设工程承包人行使优先权的期限为6个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。2Z202042掌握抗辩权抗辩权是指在双务合同中，在符合法定条件时，当事人一方可以暂时拒绝对方当事人的履行要求的权利。包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权。需要注意的是，抗辩权的行使只能暂时拒绝对方的履行请求，即中止履行，而不能消灭对方的履行请求权。一旦抗辩权事由消失，原抗辩权人仍应当履行其债务。要点：抗辩权自我保护权一、同时履行抗辩权同时履行是指合同订立后，在合同有效期限内，当事人双方不分先后地履行各自的义务的行为。同时履行抗辩权，是指在没有规定履行顺序的双务合同中，当事人一方在当事人另一方未为对待给付以前有权拒绝先为给付的权利。合同法第66条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行请求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。” 典型的：一手交钱，一手交货二、先履行抗辩权（后履行一方的抗辩权）1先履行抗辩权的概念先履行抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行债务或者履行债务不符合约定后履行一方有权拒绝先履行一方的履行的请求。合同法第67条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”2先履行抗辩权的成立条件(1)由同一双务合同产生互负的对待给付债务；(2)合同中约定了履行的顺序；(3)应当先履行的合同当事人没有履行合同债务或者没有正确履行债务。三、不安抗辩权（先履行一方的抗辩权）1不安抗辩权的概念不安抗辩权是指具有先给付义务的一方当事人，当相对人财产明显减少或欠缺信用，不能保证对待给付时拒绝自己给付的权利。依据合同法第68条，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(I)经营状况严最恶化；(2)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；(3)丧失商业信誉；(4)由丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。2不安抗辩权的成立条件(1)双方当事人基于同一双务合同而互负债务。(2)债务履行由先后顺序。(3)履行顺序在后的一方履行能力明显下降，有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形。(4)履行顺序在后的当事人未提供适当担保。3先履行一方的权利和义务先履行义务一方可以依法行使不安抗辩权，在行使不安抗辩权的过程中依法享有权利并承担义务。合同法第69条规定：“当事人依照本法第68条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。”2Z202043熟悉代位权一、债权人行使代位权的法律规定合同法第73条规定：“因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用由债务人负担。二、代为权行使的条件债权人提起代位权诉讼，应当符合下列条件：1债权人对债务人的债权合法；2债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；3债务人的债权已到期；4债务人的债权不是专属于债务人自身的债权专属于债务人的权利： “基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。”上述司法解释列举的专属于债务人的权利，都带有人身性质，且关系到债务人的基本生存条件，因此，不应由债权人代位行使。三、代位权的行使：必须通过诉讼程序行使四、代位权行使的效力在债务链中，如果原债务人的债务人向原债务人履行债务，原债务人拒绝受领时，则债权人有权代原债务人受领。但在接受之后，应当将该财产交给原债务人，而不能直接独占财产。然后，再由原债务人向债权人履行其债务。如原债务人不主动履行债务时，债权人可请求强制履行受偿。2Z202044了解撤销权撤销权，是指债权人对于债务人危害其债权实现的不当行为，有请求人民法院予以撤销的权利。在合同履行过程中，当债权人发现债务人的行为将会危害自身的债权实现时，可以行使法定的撤销权，以保障合同中约定的合法权益。一、债权人行使撤销权的法律规定合同法第74条规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人承担。”二、撤销权的构成条件1债务人实施了处分财产的行为；2债务人处分财产的行为发生在债权人的债权成立之后；3债务人处分财产的行为已经发生效力；4债务人处分财产的行为侵害债权人债权三、撤销权的行使合同法第75条规定：“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。”2Z202050合同的变更、转让与权利义务终止2Z20205l掌握合同的变更一 、合同变更的分类合同变更分为约定变更和法定变更。1约定变更：当事人经过协商达成一致意见，可以变更合同。2法定变更：法律也规定了在特定条件下，当事人可以不必经过协商而变更合同。合同法第308条规定：“在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。”二、合同变更的条件与程序1合同关系已经存在；2合同内容发生变化合同法第78条规定：“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。” 3经合同当事人协商一致，或者法院、仲裁庭裁决，或者援引法律直接规定；4符合法律、行政法规要求的方式三、合同变更的效力合同的变更效力仅及于发生变更的部分，已经发生变更的部分以变更后的为准，已经履行的部分不因合同变更而失去法律依据，未变更部分继续原有的效力。同时，合同变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。2Z202052掌握合同的转让一、合同转让的分类(1)合同权利转让；(2)合同义务转移；(3)合同权利义务概括转让(也称概括转移)二、债权转让(一) 债权转让的概念债权转让是指在不改变合同权利义务内容基础上，享有合同权利的当事人将其权利转让给第三人享有。合同权利转让包括合同权利部分转让和合同权利全部转让。(二) 债权转让的条件1.被转让的合同权利须有效存在；2.被转让的合同权利应具有可转让性；3.债权人转让债权需通知债务人，未通知债务人的，转让对债务人不产生效力三、债务转移(一)债务转移的概念债务是指在不改变合同权利义务内容基础上，承担合同义务的当事人将其义务转由第三人承担。合同义务转移可以分为合同义务全部转让和合同义务部分转让。(二)债务转移的条件1.被转移的债务有效存在；2.被转移的债务应具有可转移性；建筑法第28条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人。3.需经债权人同意(三)债务转移的效力 1承担人成为合同新债务人2抗辩权随之转移。合同法规定：“债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。”3从债务随之转移。合同法规定：“债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。”四、合同权利义务概括转让(一)合同权利义务概括转让的概念合同权利义务概括转移是指合同当事人一方将其合同权利义务一并转让给第三方，由该第三方继受这些权利义务。(二)债权债务的概括转让的条件1转让人与承受人达成合同转让协议；这是债权债务的概括转移的关键。如果承受人不接受该债权债务，则无法发生债权债务的转移。2原合同必须有效；3原合同为双务合同；4符合法定的程序 (三)企业的合并与分立涉及权利义务概括转移企业合并指两个或者两个以上企业合并为一个企业。企业分立则指一个企业分立为两个及两个以上企业。民法通则第44条第2款规定，“企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。”合同法第90条规定，“当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”企业合并或者分立，原企业的合同权利义务概括转移，不需要取得合同相对人的同意。2Z202053 掌握合同的权利义务终止一、合同权利义务终止：合同权利义务终止，不影响合同中结算、清理条款和独立存在的解决争议方法的条款二、合同权利义务因解除而终止：(1)合同解除：合同效力消灭。(2)合同解除的类型：协议解除与单方解除（约定解除、法定解除）(3)合同解除的法律后果：1.尚未履行的，终止履行；2.已经履行的，恢复、补救、赔偿。解除合同后只能要求赔偿损失，不能要求支付违约金和继续履行。三、合同权利义务因其他原因而终止1、因履行而终止；2、因抵销而终止；3、合同因提存而终止；4、合同因免除债务而终止；5、合同因混同而终止2Z202060 违约责任2Z202061 掌握违约责任的承担方式一、违约责任与违约行为违约责任是指合同当事人不履行合同或者履行合同不符合约定而应承担的民事责任。违约责任的构成要件包括主观要件和客观要件。违约责任源于违约行为（而非违约后果）。违约行为，是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的行为。根据不同标准，可将违约行为作以下分类：(1)单方违约与双方违约；(2)预期违约与实际违约。二、承担违约责任的基本方式合同法第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”1.继续履行；2.采取补救措施；3.赔偿损失；4.支付违约金；5.定金三、违约金与定金1违约金违约金，是指当事人在合同中或合同订立后约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱。违约金可分为约定违约金和法定违约金。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。2定金定金，是合同当事人一方预先支付给对方的款项，其目的在于担保合同债权的实现。定金是债权担保的一种形式，定金之债是从债务。因此，合同当事人对定金的约定是一种从属于被担保债权所依附的合同的从合同。合同法第l15条规定：“当事人可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”3违约金与定金的选择违约金存在于主合同之中，定金存在于从合同之中。它们可能单独存在，也可能同时存在。合同法第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”四、承担违约责任的特殊情形1、先期违约先期违约，也叫预期违约，是指当事人一方在合同约定的期限届满之前，明示或默示其将来不能履行合同。先期违约的构成要件有：(1)违约的时间必须在合同有效成立后至合同履行期限截止前；(2)违约必须是对根本性合同义务的违反，即导致合同目的落空。2当事人双方都违约的情形当事人双方违约，是指当事人双方分别违反了自身的义务。依照法律规定，双方违约责任承担的方式是由违约方分别各自承担相应的违约责任，即由违约方向非违约方各自独立地承担自己的违约责任。3因第三人原因违约的情形合同法第121条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷依照法律规定或者按照约定解决。”2Z202062掌握不可抗力及违约责任的免除一、不可抗力(一)不可抗力的范围1不能预见（事件发生前）；2不能避免（事件发生中）；3不能克服（事件发生后）不可抗力一般包括如下情况：(1)自然事件，如地震、洪水、火山爆发、海啸等；(2)社会事件，如战争、暴乱、骚乱、特定的政府行为等。一、不可抗力当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。二、违约责任的免除1约定的免责合同中可以约定在一方违约的情况下免除其责任的条件，这个条款称为免责条款。免责条款并非全部有效，侵犯对方人身权或财产权的免责条款是无效