依法治企论文.doc

依法治企建立企业法律顾问制度是依法治企的需要 龙颖企业法律顾问制度是市场经济条件下促进企业依法经营管理，有效参与市场竞争和维护自身合法权益的一项重要管理制度，是现代企业制度的有机组成部分，也是维护市场经济秩序的一项基本保障措施。企业法律顾问制度的发展已有100多年的历史。目前欧洲的大中型企业，普遍建立了企业法律顾问制度。法国某石油公司设有350多名企业法律顾问，德国西门子公司在全球有企业法律顾问360多人。欧洲每千名企业员工所对应的法律顾问数为1.4人，每名企业法律顾问所对应的辅助人员为0.8人。当前市场经济中，在企业尤其是国有企业中建立法律顾问制度越来越有其必要性和重要性。企业法律顾问制度是一个完整的体系，不可分割。作为一名国有独资公司的法律顾问，通过多年的工作实践深刻感到法律顾问制度在国有企业经营中的重要作用，现就在企业中建立企业法律顾问制度的作用和做法进行阐述：一、企业对法律顾问制度的几种认识误区在目前的中国企业里，相对于企业经营管理活动中的其它重大问题，如发展战略、资本经营、产品开发、市场营销、人力资源管理等而言，企业的法律事务工作被大多数企业轻视或忽视，法律顾问的作用难以得到较好地发挥。归纳起来，代表性的观点有以下几种：1、“花瓶论”。认为企业法律顾问犹如“花瓶”一样，是一种摆设，企业法律事务工作可有可无。“别的公司有法律事务机构或聘请了法律顾问，我也设立一个机构或聘用一个法律顾问，摆摆样子，充充门面。”根本没有把法律顾问工作真正当回事。2、“雨伞论”。企业有事了，你也有用了，把法律顾问视为一把雨伞，只有下雨天才想到用到它，天晴了就束之高阁。这些企业实际上把法律顾问当成灭火器，企业发生了纠纷才知道要用其去灭火，平常把法律顾问当成一件备用的工具。3、“降低效率论”。认为企业法律顾问工作不仅不能为公司创造价值，反而使公司管理环节与流程变得复杂、繁琐，增加了公司管理费用，降低了公司运作效率，进而认为实行企业内部法律顾问制度是自找苦吃，多此一举。如有的法律顾问在参与企业重大经济活动中提出不同的法律意见时，则往往不是被指责为“故意设卡”，就是不予采纳，让法律顾问处于非常尴尬的境地。4、“唯诉讼论”。此种观点认为，企业法律顾问无外乎“打几个官司”而已，只要在企业有官司时能够保证打赢即可，至于如何吸取本企业的诉讼教训，如何借鉴其他企业应对或预防诉讼的经验，充分运用法律规定，化解乃至避免官司的出现，并未在考虑之列。5、“社会律师会念经论”。此种观点认为：社会律师有能耐，尽管有时他们言过其实，又不负责，但他们敢说会说，企业领导听了高兴，花钱值得。因此，即使企业有取得律师资格和法律顾问资格的法律事务工作人员，也只是把他们当作普通职工一样看待。这种企业的负责人宁愿花大钱请社会律师“打官司”，也不愿听从企业法律顾问的一些好的建议，注重日常生产经营活动中的规范化、法制化管理。由于存在上述种种认识误区，必然导致一些企业对自身法律顾问机构及法律顾问重视不够。认识是行动的先导，认识的深度，决定工作的态度和力度。认识的短浅带来的直接结果就是：法律顾问制度在一些企业得不到落实，法律顾问的地位和作用得不到应有的承认，法律顾问的待遇得不到保障，从而导致工作不好开展。二、设立专门的法律事务机构是企业法律顾问制度的重要构件。 企业可以根据企业规模和发展需要分别设立专职的企业法律顾问、法律事务机构、法律顾问室、法律联络员等，形成上下联动、层层把关的内部法律监控机制，防范企业法律风险。而设立专门的法律事务机构是推行企业法律顾问制度在机构上的落实。个人认为，以目前所在集团的整体情况，应该设立专门的法律事务机构，它是企业法律顾问制度的重要构件之一，企业大量的具体的法律事务应要由专门法律事务机构来承办处理。企业法律顾问制度只有依靠企业法律事务机构才能有效地开展工作。众所周知，国有独资公司和大多数公司一样都是以公司法为依据设立的独立的法人经济组织。公司的目标当然是追求利润最大化，从这一点看来，在公司经营过程中，企业法律顾问制度的执行并不能为公司带来直接的利润，即专门法律事务机构在公司中所起到的作用并不象其他一些职能部门那么直观，而它更大程度上是协助各业务部门在商务、技术业务流程中发现可能涉及的潜在法律风险，并告知有关法律规定，及时采取预防措施把企业风险降到最低程度，并将各工作环节的职责和责任人的权利义务等分层列出，建立事前防范的内控制度，使管理人员和员工都能作到权责分明；笔者认为，从功能定位上分析，它是一个辅助性的部门，并不是公司的主要部门，但却是公司必不可少的重要部门。公司法律事务机构的负责人应统筹整个集团的法律事务工作，领导法律事务管理机构，通过公司重大决策的法律前置审核，对资产重组、股权转让、兼并破产等重大项目提出法律意见并进行全过程法律监控等措施，保证公司重大决策及经营行为的合法性，从而有效规避法律风险。三、企业法律顾问制度在本企业中的具体适用笔者认为，企业领导层对企业法律顾问制度在企业中的作用应有一个质的转变，它应该由单纯的打官司、讨债向参与企业重大经营决策、建立企业法律机制转变；由被动、事后提供法律服务向主动、超前的法律服务转变；由缺乏有机联系的法律调整向综合的协调职能转变；在管理内容上，也应由逐步从事后处理向企业全方位、全过程管理转变。企业法律事务机构的职责无外乎两个方面：非诉讼业务和诉讼业务。从法律事务的功能上讲，即包括事前的法律风险防范、事中的法律风险调控和事后的法律风险救济。具体讲，企业法律顾问的非诉讼业务包括对公司重大经营决策出具法律意见；日常合同事务的管理；参与起草公司的内部规章制度；对公司员工进行法制宣传教育；负责与企业外聘律师的联络工作、仲裁事务等。诉讼业务包括处理与本公司有关的诉讼事务。显然，企业在充满竞争的市场经济运行中经常会面临各种风险，这些风险可能是来自市场本身的，也可能是来自法律的，如果说市场所带来的风险有其不可预测性的话，那么法律风险较之市场风险来说更有其可防范性，企业的法律顾问制度就是使企业尽可能的规避和防范这种法律风险，个人认为应从以下几方面着手：1、统筹规划，统一管理，构筑适应本集团发展需要的法律事务管理体系，为企业法律风险防范提供机构保障。笔者认为，根据集团目前情况，在各所属子公司内均不必设法律事务机构，所有重大法律事务均由集团公司集中处理，尤其在对外投资法律事务、重大案件及涉外纠纷等方面体现得更为充分。集中管理的体制和体系，既有效整合了整个集团的法律资源，又保证了集团公司意志得以有效地体现，促进了公司、子公司及续延分支法制建设的深入开展。2、制订和完善规章制度，健全内部监控机制，为防范法律风险提供制度保证企业的经营管理过程的法律风险相当一部分来源于企业内部管理制度不完善或执行不到位，如授权范围不清、监督机制缺失、信息反馈不畅或责任体系不明等。法律风险防范的终极目标是把企业的一切生产经营活动都纳入法制化轨道，并外化于各级经营管理者和全体员工的行为规范。因此，建章立制工作在法律风险管理方面具有特别重要的地位。法制工作规章制度不仅是对法律事务实施规范化统一管理的基础，也是企业切实落实建立防范法律风险工作机制和企业法律顾问履行职责的依据。通过法律专门机构建立健全公司各项规章制度，可以增强企业法律行为能力；公司法律制度是法人的脊梁骨。制度好，可以使人充分作好事，制度不好，可以使人无法充分作好事，甚至走向反面。法律思维指导法律行动。一个公司的章程是“公司的宪法”；而公司规章制度就成为“公司法律”，国有独资公司章程的制定必须经国家授权投资部门的批准，所以其制定格式和内容也较为统一，法律专门机构的作用就是依靠专业人员的专业知识，明确规定法人内部各机构之间的权责制约关系，以及工作程序和激励约束机制等经营规则。各个部门、包括董事长和总经理在内的每个工作岗位都应作到事前有明确的权利义务约定，事中事后有权责分明的“法规”制衡可依，有权责分明的岗位“法规”可守。全体员工都必须无条件地遵守依法建立的企业规章及上岗合同。从而稳稳地抓牢依法治企的牛鼻子。依据公司章程，企业应继续依靠法律专业机构建立健全企业的各项制度，包括建立董事会、监事会议事规则和企业法律顾问制度，重大经营决策、企业经营、财务管理，母子公司制度，人力资本开发、人事薪酬，单位负责人、合同代理人及合同审查、管理复议、岗位失职渎职责任追究等制度，使公司的决策和重大经营活动制度化、规范化，从根本上规范了依法治企、依法经营行为，对维护出资人和企业的合法权益，防范法律风险起到了重要的作用。3、通过法律事务机构的参与，将防范法律风险渗透到企业经营管理的各个环节之中。（1）、全程参与法律风险防范重点领域在市场经济条件下，企业的一切经营活动都可能蕴涵着法律风险。所以决策层应确定企业法律风险防范的重点领域，例如收购兼并、重组破产、资产、股权转让、对外投资等重大事项，对于这些重点领域，法律事务机构应全程参与，履行法律风险防范职责。通过开展法律尽职调查、项目框架设计、法律文本的起草、谈判等工作，及时、有效地防范法律风险。同时需要指出的是企业防范法律风险是一项专业性很强的工作，它必须由专门的部门去完成，而且其专业意见必须在公司经营决策中受到足够的重视，否则，防范企业法律风险将只能流于口号。（2）、在企业关键机构中配置法律专业人员国有独资公司不设立股东会，董事会在公司中就自然行使着股东会的部分职权，所以应在董事会中配备法务秘书，这样在决定公司的重大事项时，每个董事是否依专家应有的专业水平来正确决策，董事会秘书就起着法律见证作用。同样，监事会是企业的内部监督机构，监事会中也应该配备法律顾问，企业法律顾问有向企业领导人提出法律建议（批评）的权利，能有效地促进企业依法经营管理并强化企业内部监督机制。（3）、通过合同统一管理规范企业经营行为市场经济是法治经济、契约经济，现代企业的经济往来，主要是通过合同形式进行的，所以，合同管理是企业法律顾问事务中的一项重要工作，它不再是简单的要约、承诺、签约等内容；而是一种全过程、全方位、科学的管理，现代企业若能对合同实施有效管理，将为企业管理水平和经济效益的提高产生巨大的推动力。法律事务机构应作为企业合同的统一管理部门，对企业合同的签订和履行负有监督、检查和指导的职责。对重大合同，如中外合资合作合同、企业购并合同、联营合同、涉及担保的合同、房地产开发与交易合同等，从合同的项目论证、对方当事资信调查、合同谈判、文本起草、修改、签约、履行或变更解除、纠纷处理的全过程，都由法务机构参与，严格管理和控制，预防合同纠纷的发生，有效维护企业合法权益。同时履行监督和结算管理。一旦发生违约情形，区别情况，及时采用协商，仲裁或诉讼等方式，积极维护企业的合法权益，减少企业的经济损失。总之，随着企业法律事务工作范围的扩大、内容的增多，企业法律事务管理工作方式也应相应进行调整。企业内部单纯依靠个别法律事务管理人员被动地应付法律事务的工作方式已经不能适应新时期下企业法律事务管理工作的需要。要使企业法律工作规范化、系统化，做到超前性、有计划，应在企业内部设立专门的法律事务机构，并根据企业规模、业务性质、法律事务工作量的大小配备若干专门的法律人才。此外，在企业内的各部门培养一批懂法律、懂技术、懂经营管理的骨干人才，在企业内部形成以法律事务部门为中心，各部门骨干法律人才为基础的企业法律工作网络。这是加强企业法律工作的组织和人员保障，是推进依法治企的基础。通过建立企业法律工作网络，可以把法律工作贯穿渗透到企业管理工作、生产经营工作和精神文明建设的各个方面。当