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老鼠陪你学公基 第三十八天 民法四 民法概述之法人 BY QZZN 田老鼠 勤劳d毛虫四、法人 （一）法人的概念与特征一、概念:法人是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。简言之，法人是具有民事权利主体资格的社会组织。法人作为民事法律关系的主体，是与自然人相对称的1、组织、团体2、合伙因其无限连带责任，不能刺激投资，而法人则不不同，法人制度的产生使得投资者可以控制其投资的风险，投资若对其投资只担负有限责任。和合伙的区别，最核心的就是权义关系。3、特征：1）是依法成立的一种社会组织2）拥有独立的财产或经费财产强调其是管利性的，而经费带有浓厚的行政色彩，是非经营性的（教育机构，国家机关）。3）独立承担民事责任，其人格和个人的人格完全分离，是其本质和落脚点。4）能够以自己的名义参与民事活动。 （二）法人的成立条件 根据民法通则第37条规定，法人必须同时具备四个条件，缺一不可。 （一）依法成 立。即法人必须是经国家认可的社会组织。在我国，成立法人主要有两种方式：一是根据法律法规或行政审批而成立。如机关法人一般都是由法律法规或行政审批而成立的。二是经过核准登记而成立。如工商企业、公司等经工商行政管理部门核准登记后，成为企业法人。 （二）有必要的财产和经费。法人必须拥有独立的财产，作为其独立参加民事活动的物质基础。独立的财产，是指法人对特定范围内的财产享有所有权或经营管理权，能够按照自己的意志独立支配，同时排斥外界对法人财产的行政干预。 （三）有自己的名称、组织机构和场所。法人的名称是其区别于其他社会组织的标志符号。名称应当能够表现出法人活动的对象及隶属关系。经过登记的名称，法人享有专用权。法人的组织机构即办理法人一切事务的组织，被称作法人的机关，由自然人组成。法人的场所是指从事生产经营或社会活动的固定地点。法人的主要办事机构所在地为法人的住所。 （四）能够独立承担民事责任。指法人对自己的民事行为所产生的法律后果承担全部法律责任。除法律有特别规定外，法人的组成人员及其他组织不对法人的债务承担责任，同样，法人也不对除自身债务外的其他债务承担民事责任。 以上条件是法人成立的一般的或基本的条件，对于不同类型的法人，应当按照有关法律的规定来确定其具体条件。BY QZZN 田老鼠 勤劳d毛虫（三）法人的分类 1我国现行立法对法人的分类在我国，根据民法通则的规定，法人主要被区分为企业法人与非企业法人两大类。 （1）企业法人 企业法人是从事商品生产经营活动，以获取利润、创造社会财富、扩大社会积累为目的法人，包括从事工业、农业、建筑业、运输业、商业、服务业的经济组织。相当于传统民法理论中的营利性社团法人。 根据企业法人的所有制形式及投资者的国籍及投资方式等，企业法人又可作以下分类： 全民所有制企业法人 全民所有制企业法人即国有企业法人，是由国家投资设立的企业法人，它们在我国国民经济中具有主导地位。国有企业法人对国家交给其经营管理的全部财产享有独立的支配权利。 集体所有制企业法人 集体所有制企业法人是劳动群众按合作化原则集资建立起来的企业法人。我国集体所有制企业法人主要是在五十年代末国家对个体农业、手工业、商业的社会主义改造中产生的。集体所有制企业法人的财产所有权归集体所有。 私营企业法人 私营企业法人是二人（自然人）以上按有限责任公司形式建立的企业法人。私营企业法人的投资者以其出资额对公司的债务负责，公司以其全部财产对公司债务承担清偿责任。 联营企业法人 联营企业法人是企业与企业、企业与事业单位按有限责任公司形式成立的法人。 中外合资经营企业法人 中外合资经营企业法人是外国合营者与中国的公司、其他企业或经济组织按有限责任公司形式在我国境内依法设立的企业法人。合营各方按出资比例分享利润，分担风险。 中外合作经营企业法人 中外合作经营企业法人是外国合作者与中国的企业或者其他经济组织按合作各方签订的合同约定的合作条件，依法在中国境内设立的企业法人。合作各方对于利润分配，风险分担以及合作企业终止后剩余财产的归属，由合作合同予以规定。 外资企业法人 外资企业法人是依照中国法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业法人。外资企业法人以企业所有的财产承担民事责任。 随着我国经济体制改革的深化，公有制企业的公司化改造成为一个发展的潮流。在这种情况下，单一所有制的企业逐步为多种所有制成分并存的企业形式所替代（例如，在原有的国有企业中，通过吸引外资或吸收其他投资，注入了其他性质的资本，即由国家独资变为国家控股或者参股）。所以，上述企业法人的分类的意义逐渐减小。 BY QZZN 田老鼠 勤劳d毛虫（2）非企业法人非企业法人是指依法设立，从事生产经营活动之外的其他社会活动的法人。根据民法通则第条的规定，非企业法人又分为以下几类：机关法人 机关法人是指从中央到地方的具备法人条件的各级各类国家机关。机关法人从国家财政或地方财政获得活动经费（预算拨款）。如各级政府机关、人民法院等。 事业单位法人 事业单位法人是指依法设立，具备法人条件的，从事文化、教育、卫生、体育、科学技术等公益事业的社会组织。如学校、医院、科学院、文艺团体等。 社会团体法人 社会团体法人是指人民群众按照法定程序自愿组织起来进行非生产经营活动的一类社会组织。如工会、妇联、学联、各种学会及研究团体。 2学理上对法人的分类BY QZZN 田老鼠 勤劳d毛虫 （1）公法人与私法人 依公法（如行政法）设立的法人为公法人，依私法（如民法）设立的法人为私法人。公法人主要指国家机构和地方自治团体，其他法人一般为私法人。（2）社团法人与财团法人 社团法人是人的集合体，其存在的基础是参加社团的人（社员、会员或股东）。社团法人多以营利为目的，但也可从事公益事业。社团法人主要有公司、银行、合作社、工会、商会及其他社会团体。社团法人是人的集合体，其存在的基础是参加社团的人（社员、会员或股东）。社团法人多以营利为目的，但也可从事公益事业。社团法人主要有公司、银行、合作社、工会、商会及其他社会团体。 财团法人是财产的集合体，其存在的基础是为一定目的而集合起来的财产。财团法人没有组织成员，只有来源于捐献的财产。如各慈善团体、基金会等。 （3）营利法人与公益法人 以营利为目的的法人为营利法人，如公司、银行等。以公益为目的的法人为公益法人，如工会、农会、商会等。 （四）法人民事权利能力的概念与特征 （1）法人的民事权利能力的概念 BY QZZN 田老鼠 勤劳d毛虫 法人的民事权利能力是法人享受民事权利和承担民事义务，成为民事主体的资格。 由于法人不是真正的“人”，其法律人格是一种高度抽象的结果。同时，法人的民事权利能力仅仅是法人参加民事活动，享受权利和承担义务的资格，并不具有自然人人格所具有的相同意义。因此，法人的民事权利能力与自然人的民事权利能力有以下区别：1民事权利能力的开始和终止条件不同自然人的民事权利能力始于自然人出生，终于自然人死亡。法人的民事权利能力从法人成立时开始，至法人消灭时终止。2法律对民事权利能力的限制不同自然人的民事权利能力一律平等，在民事权利能力的内容上，自然人相互之间毫无差别，自然人的民事权利能力不受自然人自身条件（如年龄、民族、财产多寡等）的限制。但法人的民事权利能力要受其目的和业务范围的限制。不同性质的法人，其民事权利能力的内容不同，如国家机关法人和企业法人具有完全不同的业务范围，国家机关法人只有在与其行政管理职能需要的范围之内，才能参加民事活动。而不同的企业有不同的业务经营范围，一个企业有权利参加的民事活动，另一个企业就有可能没有资格参加，由此也决定了各种企业相互之间，在民事权利能力具体内容上也有区别。BY QZZN 田老鼠 勤劳d毛虫3民事权利能力的内容范围不同在民事权利享有的具体范围上，自然人能够享有的财产权利，法人一般都可以享有。但自然人基于其人格或者身份而享有的某些特定的民事权利（如生命健康权、肖像权、财产继承权等），则法人不能享有。相反，某些专属法人享有的民事权利（如国有财产的经营管理权等），自然人个人不能享有。 （2）法人的民事权利能力的限制与自然人不同，法人的民事权利能力要受到各方面的限制，主要有：1自然性质的限制由于法人不是一种生命的存在体，所以，如前所述，凡是自然人基于自然人的固有性质而享有的民事权利，法人不能享有。2法规的限制BY QZZN 田 老 鼠 勤劳d毛虫为了更好地规范法人组织的经营活动，某些单行法规对于特定的法人组织所进行的民事活动范围作了必要的限制。如西方国家的公司法规定，公司不得成为其他公司的无限责任股东（在某些西方国家，某些公司的股东可以对公司的债务承担无限清偿责任。由于这种股东风险太大，法律不允许公司充当）；又如，各国破产法对于清算法人（法人被宣告破产后的清算组织）的权利能力，均有各种限制性规定。3法人目的的限制法人是为实现一定的目的而设立的社会组织。法人的宗旨，是由法人的章程加以规定的。法人的活动应当符合法人组织章程的规定。特别重要的是，法人的活动不能超出其经过工商登记核准的经营范围。但是，为了保护交易安全，我国合同法规定，在法人超越经营范围订立合同的情况下，如果合同相对方为善意（即不知该法人的行为超越其经营活动范围），则该合同仍然具有法律效力。但是，如果法人所超越的经营活动范围属于法律禁止经营的行为、或法律规定只能由特定的组织专营的行为（如金融业务只能由国家批准的金融机构从事）、或按照法律规定只能由具备一定资质条件的组织经营的行为（如从事建筑施工的企业必须具备相应的资质条件），则这种超越经营范围的行为一律无效。 BY QZZN 田 老 鼠 勤劳d毛虫 （五）法人民事行为能力的概念与特征 法人的民事行为能力是法人以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的资格。 由于法人是抽象的组织体，客观上不可能像自然人一样“亲自”去从事民事活动。同时，法人组织不存在年龄、智力状况等，所以，法人的民事行为能力与自然人的民事行为能力有所区别，这些区别构成了法人的民事行为能力的特征： 自然人的民事行为能力须具备一定的年龄和精神状态才能取得。而法人的民事行为能力自法人成立时取得，至法人消灭时终止。 自然人的民事行为能力范围可能与其民事权利能力范围一致（完全民事行为能力人所具有的民事权利能力范围即为其民事行为能力范围），也可能与其民事权利能力范围不一致（限制民事行为能力人的行为能力范围小与其权利能力范围；无民事行为能力人虽然具有民事权利能力，但完全不具备民事行为能力）。而法人不存在欠缺民事行为能力的问题，所以，法人的民事行为能力与其民事权利能力范围总是一致的。自然人的民事行为能力一般通过自然人自身的行为实现，即自然人可以以自己的活动参加民事法律关系，为自己设定民事权利义务。而法人是一种组织体，其自身在客观上不可能像自然人一样实施民事行为。所以，法人的民事行为能力是通过法人的法定代表人和代理人的活动来实现的。（）法人的法定代表人和代理人的概念BY QZZN 田 老 鼠 勤劳 d毛虫 法人的法定代表人是依照法律或者法人章程规定，代表法人行使职权的负责人。如公司的董事长、企业的经理、工厂的厂长、学校的校长等等。 法人的代理人是受法人委托，以法人名义实施民事法律行为的人。能够作为法人的代理人的包括：法人组织中法定代表人以外的其他成员，其他法人组织和其他自然人。 （）法人的法定代表人的法律地位 法人的法定代表人在法律上具有十分重要的法律地位，表现为：法人的法定代表人以法人名义实施的行为，被视为法人自身的行为。从这个意义上讲，法定代表人与法人之间可以划等号，即法人与其法定代表人是一个法律人格，不存在两个主体。法定代表人执行法人的对外业务，以法人名义订立合同，不需要法人另行授权。法定代表人所实施的行为的法律后果，当然由法人承受。法人的法定代表人的地位与法人的代理人的地位完全不同。虽然法人的代理人以法人名义实施的行为，其法律后果由法人直接承受，但法人的代理人必须经过法人的授权，才能以法人名义进行民事活动。在代理活动中，法人的代理人具有独立于法人的民事法律地位，代理人的行为不是法人自身的行为，只是基于代理制度的规定，其行为的效果才归属于法人。如果法人的代理人超越代理权范围实施民事行为，或利用代理活动实施违法行为，其行为的后果不能当然归属于法人。（六）法人民事责任能力的概念与内容 民事责任能力指民事主体独立承担民事责任的资格，即民事主体对自己的违法行为承担民事后果的能力，所以，民事责任能力又称侵权责任能力。一般认为，民事责任能力应当包括于民事行为能力之中。 法人具有民事责任能力，其表现为：当法人的法定代表人的行为构成侵权行为时，其行为即为法人自身的侵权行为，对此，法人应承担民事责任。此外，法人的工作人员经法人授权而进行的经营活动，如造成他人的损害，法人也应承担民事责任。我国民法通则第条规定：“企业法人对于它的代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”这里的经营活动，当然包括经营活动中实施的侵权行为。 法人承担民事责任须具备三个条件：1须有法定代表人或工作人员加害于他人的侵权行为且造成损害结果，并且，不存在民法所规定的免责条件。对于民事侵权行为的损害赔偿责任条件，民法有严格的规定。一般情况下，行为人承担民事责任必须具有过错。因此，法人是否应对其法定代表人以及工作人员的侵权行为承担民事责任，应以该种侵权行为是否构成侵权的民事责任的条件为准予以确定。因此，判定法人是否承担民事责任，应当以法人的法定代表人或工作人员的具体情况为依据。2该损害结果须因法人的法定代表人或工作人员的行为而发生。在法律上，法人的法定代表人的行为被视为法人自身的行为，因此，法定代表人在其代表权限范围内的侵权行为，就是法人自身的侵权行为，其后果当然应由法人承担。除法人的法定代表人之外，法人的经营活动还需要由其工作人员进行，即授权工作人员以法人名义从事业务活动。虽然法人的工作人员的地位与法人的法定代表人不同，其行为不能视为法人自身的行为，而只能视为法人的代理人的行为。但法人的工作人员从事的经营活动是执行法人的意志，为法人谋利益，因此，对于工作人员的侵权行为，法人也应当承担民事责任。3该损害结果须因法人的法定代表人或工作人员在经营活动中执行职务所实施的侵权行为而引起。只有当法人的法定代表人或其工作人员在执行法人有关业务活动的过程中造成他人损害，其责任才能由法人承担。所谓执行职务的行为，包括职务活动本身要求法人的法定代表人或工作人员实施的行为（例如，法人的法定代表人或工作人员执行法人的决定，非法泄露他人的商业秘密），也包括其不正当执行职务活动的行为（例如，行政机关的工作人员在进行行政管理活动时，错误地对有关当事人施以行政处罚，造成他人财产损害）。但如果法人的法定代表人或工作人员因实施与其业务活动无关的行为致人损害，或者纯粹以个人名义实施的侵权行为，则法人对之不承担民事责任，其责任应由实施侵权行为的行为人承担。例如，法人的法定代表人下班后开车回家发生交通事故，造成他人损害；又如法人的工作人员在工作时间擅自外出，参与斗殴，致他人以伤害等。法人就法定代表人或工作人员的行为承担民事责任以后，根据法律的规定，有权追究有过错的法定代表人或工作人员的个人责任。至于法人成员中不具有代表权和代理权的普通职员和雇员，因执行职务损害他人，应依照民法有关雇用人责任的规定，由法人作为雇用人对受害人承担赔偿责任。例如，建筑公司的工人在修建房屋时不慎将砖头碰落在地，砸伤行人。此种情形，该建筑公司应依法首先对受害人承担赔偿责任，然后，可以追究有过错的行为人的责任。 BY QZZN 田 老 鼠 勤劳d毛虫（七）法人的变更、终止与清算 1法人变更的情形 法人的变更是指法人组织结构的变更（如法人的合并、分立等）、法人性质的变更（如法人所有制变更）、法人经营范围的变更（如转产）、法人资产的变更（如注册资本的增减）、法人名称、住所、隶属关系等的变更。法人变更应依照设立时同样的程序报经有关主管机关批准或向登记机关申请变更登记。例如，经工商管理部门登记注册而设立的企业法人，如其发生变更，应同样经过工商管理部门的核准登记。 企业法人分立或合并，是企业法人变更的常见方式。 企业法人的分立，指原有的企业分开成为两个以上的企业，在这种情形，原有的企业不复存在，新设立的企业经登记而取得法人资格；企业法人的合并是指两个以上的企业法人合并为一个企业法人，包括两个以上企业法人合并后成立一个新的企业法人，以及一个企业法人被并入另一个企业法人（称为“吸并”）；在前一种情形，原有的企业法人归于消灭，产生新的企业法人；在后一种情况下，被吸并的企业法人归于消灭，其并入的企业法人的法人资格仍然保留。 但无论企业法人发生分立或者合并，其原有的民事权利义务，一律应由变更后的法人承受。在企业法人分立的情形，分立后的两个以上企业法人应当就原企业的债权债务进行清理，分担原有债务的清偿责任，但分立后的企业法人应当对原企业所负债务承担连带清偿责任（即如果其中一个企业无力清偿其分担的债务，其他企业必须负责清偿）；在企业法人合并的情形，其原承担的债务，应由合并后的企业法人负责清偿。 2.法人终止的原因 法人的消灭是指社会组织法律人格的终止。法人因法定原因而消灭后，其民事权利能力和民事行为能力同时终止，不得再以法人名义参加任何民事活动。 非企业法人的消灭，一般是根据行政命令（对于事业单位或行政机关）或根据法人的章程（对于社会团体）而撤销或者解散。某些社会团体从事非法活动而被依法取缔（如从事严重损害社会公共利益，破坏社会秩序的宗教组织或其他社会团体），也是非企业法人消灭的原因。 根据我国民法通则第条的规定，企业法人消灭的法定原因有：1依法被撤销当企业法人违反法律、法规的禁止性规定，从事违法经营活动，严重损害社会公共秩序，或者擅自改变经济性质、超出登记核准的经营范围和经营方式从事经营活动、领取营业执照后不从事任何经营活动满法定期限、伪造、涂改、出租、出借、转让法人营业执照、抽逃资金或隐匿财产以逃避债务履行时，登记主管机关有权根据我国1988年颁布的企业法人登记管理条例，依法吊销企业法人营业执照，强令其解散。2自行解散法人可以依法定程序自行解散。法人自行解散的主要原因是：（1）因法人的目的事业完成或无法完成。设立法人组织均有其宗旨和目的。如果设立法人组织的目的已经完成（例如，为申办奥运会而专门设立的法人组织，其申办工作已经结束），则法人可以申请自行解散；如果设立法人组织的目的根本不可能完成，则也成为法人自行解散的法定原因。（2）因法人机关决议。经法人成员的共同决定而设立的法人组织，也可以因法人成员的共同决定而解散。例如，根据我国公司法第38条、第190条的规定，公司法人得经过股东会的决议而解散。（3）因法人章程规定的解散事由出现。法人设立时，如果在其章程中对法人解散的事由作出规定的，一旦出现该种事由，法人即可以解散。例如，根据我国公司法第190条的规定，公司章程规定的营业期