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第三章 公司设立公司设立是指为使公司成立，取得公司法人资格而依据法定程序进行的一系列法律行为的总称。 P44公司设立包括公司发起、筹建到成立的整个过程。公司设立的性质：1、合伙契约说 2、单独行为说 3、共同行为说公司设立的原则：自由设立主义、特许注意、核准主义、准则主义 P451、自由设立主义也称放任主义，即公司的设立完全听凭当事人的自由，国家不加任何干预或限制。2、特许主义是指公司的设立需要王室或议会通过颁发专门的法令予以特别许可。英国、荷兰。3、核准主义也称许可主义或审批注意，指公司设立处具备法定之一般要件外，还须经政府行政主管机关审批核准。法国、德国。4、准则主义又称登记注意，是指公司事先规定公司设立的要件并将这些要件作为设立公司的指导原则，任何人只要符合此种原则的要求，具备公司法所规定的最低条件即可设立公司。 P46我国公司法对公司设立采用的是准则主义和核准主义相结合的原则。公司设立的方式： P461、发起设立也称单纯设立，是指发起人认购公司应发行的全部资本而设立公司的方式。无限公司、两合公司、有限责任公司。2、募集设立又称募股设立、渐次设立、复杂设立，是指由发起人认购公司发行股份的一本分，其余股份吸纳管社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司的行为。 募集设立的主要特征： P47 1）向社会公开募集或者向特定对象募集股份。 2）募股的顺序是先由发起人认购部分股份，然后余下部分由社会公众或者特定对象认购。 3）与发起设立相比，募集设立直接影响社会公众利益，法律对此规定的程序更加严格和复杂。公司设立与成立的区别：P471、行为性质不同。设立为民事行为。成立为设立行为追求的目标和结果。2、行为效力不同。公司成立，取得独立的民事主体地位。3、行为主体不同。设立行为主体是发起人。成立行为主体是政府主管机关和发起人。设立中的公司法律性质：无权利能力的经济组织。P48 公司设立时产生的债务或损失，可分为两种情况：1、公司成立，由公司继受，如果发起人有过错，公司可追索发起人的责任2、公司不能成立，其责任由全部发起人共同承担，发起人之间承担连带责任有限责任公司设立条件：P48有限责任公司指依照公司法的规定设立，由符合法定人数的股东共同出资，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。1、股东符合法定人数。50以下。2、股东出资达到法定资本最低限额。3万元人民币。3、股东共同制定的章程4、有公司名称、建立符合有限责任公司要求的组织机构。公司名称是公司独立人格的标志。5、有公司住所。股份有限公司向设立的条件： P51股份有限公司是指全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。1、发起人符合法定人数。2到200人。半数以上的发起人在中国境内有住所。2、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。注册资本500万人民币。3、股份发行、筹办事项符合法律规定4、发起人制定公司章程。5、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。 P526、有公司住所。有限责任公司设立的程序： P491、确定股东2、确定企业规模3、申请名称预先核准登记 P504、制度公司章程5、出资与验资。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%6、工商登记股份有限公司设立的程序：设立有两种方式，发起设立、募集设立 P53发起设立是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。1、确定发起人并签署发起协议2、认购股份和缴纳股款。以募集方式设立的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%3、召开创立大会。P544、工商登记。董事会在创立大会结束后30日内，向公司登记机关报送文件。发起人是指向公司出资或认购公司股份，并策划、承担公司筹办事务的公司创始人。 P55确认发起人，一般需要具备以下要件：1、发起人必须有出资行为2、发起人必须实施设立行为3、发起人必须在公司章程上列名，并签字盖章。发起人的资格： P561、关于发起人行为能力的要求2、关于发起人的国籍或住所地的要求3、关于法律的特殊要求，受法律禁止的人员不得作为发起人4、关于发起人人数的要求我国发起人的资格的规定： P561、必须具有完全行为能力2、设立分股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人3、以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%；另有规定除外4、国家有关法律、法规禁止的单位或人员，不得充当发起人。发起人的权利： P571、取得报酬2、获得特别利益3、可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资4、可以入选首届董事会和监事会发起人的责任： P571、股款连带认缴责任2、公司不能成立时所承担的责任。 1）连带公司承担设立行为所产生的一切费用和债务 2）就认股人的损害承担法律责任3、连带损害赔偿责任公司章程是公司组织与活动的基本准则，具体是指对公司的组织、运营、解散以及公司于股东之间、股东与股东之间权利义务关系作出明确规定的公开性质的法律文件。章程订立属于一种要式行为。 P58 公司章程的意义：P591、公司章程是公司内部的契约，是公司与其股东、董事或监事之间权利、义务和责任的法律依据。2、公司章程是公司事务公开的手段，作为股东的有限责任的制约条件，各国公司法均将公司事务的公开性作为公司法的基本原则。3、公司章程的强制性注册登记和强制性维持是此种原则的最重要体现。公司章程的内容：1、绝对必要记载事项 2、相对必要记载事项 3、任意记载事项 P591、绝对必要记载事项是每个公司章程必须记载的法定事项，缺少其中任何一项或任何一项记载不合法，整个章程即归无效。2、相对必要记载事项是法律列举的，由章程指定人自