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公平考虑该结婚定金应是否返还赵斌 汤向明案情:韩某和付某经人介绍相识。女方付某在订婚时提出，为确保双方关系稳定，男方韩某应给付1万元定金。如以后韩某反悔，无权要求付某返还该定金;如付某反悔，应双倍返还定金。快满三十岁的韩某为成就婚姻，只好同意付某的要求，双方签订了协议后，韩某将1万元定金给了付某。此后，韩某与付某在民政部门登记结婚。然而，婚后不到两个月双方即发生争执，在不到一年的婚姻生活中，韩某、付某因感情不和一直分居生活。现韩某诉至法院与付某离婚，并要求付某返还订婚时给付的定金1万元。法院该如何判决?评析:1,约定结婚定金条款不符合法律规定.合同法第2条规定，本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。婚姻关系属于人身关系、身份关系，不适用定金条款。中华人民共和国担保法第2条规定：“在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法规定设定担保。本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。”中华人民共和国担保法第91条规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”最高人民法院关于担保法的解释第121条规定：“当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十，超过的部分，人民法院不予支持。而结婚定金的约定如何计算主合同的标的额,从而来推定该数额没有超过标的额的百分之二十.显然是不可能的.且以结婚、离婚为主要内容之一的婚姻关系属于身份关系、人身关系，不能适用担保法的定金条款。可见结婚定金的约定不符合法律规定.2,结婚定金与彩礼款不同.从当事人的约定来看:约定结婚定金的目的是对以后双方婚姻关系的稳定的一种保障,但是彩礼款一般是指男女双方完婚之前，由男方付给女方作为婚姻关系成立条件的财物，女方接受彩礼之后，婚事乃定，现实生活上彩礼一般伴随嫁妆,收取彩礼的女方在举行婚礼之时给付嫁妆.尽管收取彩礼极易造成买卖婚姻、强迫婚姻等违反婚姻法所规定的婚姻自由的现象,但是基于我国的国情,并非将其一概认定为无效.只有符合最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)第十条规定才予以酌情返还.可见结婚定金不同于彩礼款.3,双方均有过错,应依法酌情返还定金。结婚定金的约定虽然不符合法律规定,但是不符合我国法律规定的无效形式,并没有违反公共利益及违反国家强行法和禁止性规定,但是属于双方的意思表示的重大误解,在约定时认为该条款的约定可以保障婚姻关系的稳定,事实上并非是有效条款.该约定是属可撤消条款.中华人民共和国民法通则第61条还规定：“民事行为被确认为无效或者被撤销的，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”新近实施的合同法中也有类似的规定.本案中,只要韩某还在可撤消的诉讼期间内,向法院提起返还结婚定金的请求,原则上应予支持,但是双方均有过错,应该承担相应的责任.付某虽接受了财产,但是