股权出资风险问题及其法律规制.docx

选题意义：现状：国家工商行政管理总局于2009年1月14日公布了股权出资登记管理办法（国家工商行政管理总局令第39号），自2009年3月1日起施行，对股权出资的条件和程序作出了规定。另外出资人以股权出资对股权公司来说是股东转让股权，所以以股权出资除要符合股权出资登记管理办法的要求外，还有符合公司法关于股权转让的有关规定。青岛汉缆投资有限公司以股权出资在工商崂山分局办理了注册资金变更手续，顺利领到了新的营业执照，成为我市首家以股权出资方式增加注册资金的企业，“死”股权变成“活”资金。“死”股权可变“活”资金据了解，从今年3月1日起，国家工商总局正式实施了股权出资登记管理办法。所谓股权出资，就是在企业投资方面，允许投资人以其持有的其他公司的股权，向有限公司和股份公司出资。这种出资方式，可以使资本在市场中更加自由地流转，提高资本运行的效率，缓解企业的现金压力。这样一来，即使在资金比较紧张的情况下，企业也可以变“静态”的股权为“动态”的资产，及时开展投资活动。为企业开辟新融资渠道作为全国线缆行业的龙头企业，近日青岛汉缆集团准备申请上市，但是苦于现金不足，其关联子公司汉缆投资有限公司的注册资金达不到上市条件，在了解了股权出资登记管理办法后，该集团决定通过股权出资的方式向汉缆投资有限公司增资，将注册资金由1100万元增至3900万元，虚拟股权变成了活资金，缓解了企业现金流压力，也大大节省了公司上市的资金成本。该集团法定代表人张思夏表示：“股权出资登记管理办法的出台给我们集团的整体上市工作带来了新的转机，节约了企业上市成本，更加有利于我们做大做强。”据工商部门有关负责人介绍，以往公司股权只能通过转让、清算、分红获得收益，但随着公司股权出资登记试行办法的实施，首次明确了股权出资的法律路径，企业用现有股权就能实现资产重组，虚拟静态资本得以流动起来，更有利于促进资本市场的发展，提高资本运行的效率。尤其在当前全球金融危机、企业生存环境恶劣的情况下，这一举措可以有效解决企业资金难问题，降低企业改制重组的成本，拓宽企业投融资渠道，实现市场主体多渠道融资发展，给寻求做强做大的企业开辟了一条新的融资途径，是一项支持企业发展的重要举措。新修订的公司法施行以来，实践中股权出资的情况已经越来越多，涉及的范围也越来越广。1、2007年3月29日，武汉国有资产经营公司以其持有的武汉中百、鄂武商、武汉中商三家上市公司国有股（以2006年8月31日为基准日，三家上市公司国有股评估值为11.98亿元）作为出资，占武商联集团总股本的70.55%，联合武汉经济发展投资（集团）有限公司以5亿元现金作为出资，占武商联集团总股本的29.45%，共同发起设立武汉商联（集团）股份有限公司，并获国务院国资委正式批准。2、2007年9月，上海首家登记注册的股权出资企业上海东方汇文国际文化服务贸易有限公司由上海精文投资有限公司和上海外高桥（集团）有限公司出资设立，注册资本3亿元人民币。其中，上海精文投资有限公司出资2.4亿元人民币，包括：以货币资金出资6989万元，以其持有的上海高帆实业有限公司100%的股权评估作价1.7011亿元。3、2007年12月，经国家工商总局同意，浙江省率先于全国实行股权出资登记，该政策极大的推动了浙江省内企业改制、重组的步伐，也为全国范围制定有关股权等非货币出资立法提供经验和借鉴。4、2007年12月，江苏、浙江、上海三省市工商部门为推动长三角地区联动发展而开展全面合作，通过联席会议签署“共同政策”，实施苏浙沪三省市公司股权出资登记试行办法，允许企业以股权出资。另外，自2008年以来，四川、湖北省等地也相继出台了有关股权出资的地方性部门规章。股权出资的含义：股权出资是指股东以其所持有的其他公司的股权作为设立新公司的出资形式。我国公司法明确规定,出资者可以用货币、实物、工业产权、非专利技术及土地使用权作价出资,即设立公司的出资方式只有上述五种形式。由于股权价值变动较大,难以评估,以股权出资存在潜在的危险性和不易控制的或然性,立法者担忧放开法定的出资标的要求,将导致对交易安全的损害,因此股权作为出资标的物并未在公司法中确定下来。然而,近年来,随着国有企业改革的不断深化,股东以股权出资的情况不断出现,学术界对股权出资问题的研究和探索不断升温。所谓股权出资，是指股东或发起人依据出资协议的规定，以其在其他公司的投资权益出资，投资于拟成立的或扩充被投资公司资本并由其作为股东取得和行使对另一公司股权的行为。一、股权出资的特征它与公司法规定的货币出资和其他现物出资相比，存在如下特征：（一）股权出资具有明显的债权属性。对新设公司而言，股权出资相当于新设公司对其他公司拥有了股权。由于公司出资不得抽走，因此，股权出资一般不能为新设公司提供可以直接占有和处分的财产，而主要是一种对其他公司收益分配和剩余财产分配的请求权。在这个意义上，股权出资具有更多的债权属性。（二）股权出资的价值具有不稳定性。由于股权的价值往往不能以其票面值直观反映，需要参照公司净资产或根据证券市场的行情上来确定。因此，对股权价值量的评估也较其他现物出资具有更大的难度，往往可能出现准确性程度较低的现象，从而也可能对新设公司的资本稳定性构成直接的威胁。（三）股权出资也相当于新设公司对其他公司的转投资，因而完全可能出现转投资虚增资本的现象，从而增大债权人的经营风险，甚至出现损害中小股东利益的情况。股权出资要件1、用作出资的股权必须适格（1）股权必须是股东持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权，外国公司（即依照外国法律在中国境外设立的公司）的股权不得作为出资。（2）股权应当权属清楚、权能完整、依法可以转让。具有下列情形的股权不得用作出资：股权公司的注册资本尚未缴足；已被设立质权；已被依法冻结；股权公司章程约定不得转让；法律、行政法规或者国务院决定规定，股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准；法律、行政法规或者国务院决定规定不得转让的其他情形，比如股份有限公司对股份转让有限制的股份。以上是股权出资登记管理办法设定的两个要件，但笔者认为还应该有如下三个要件。（3）股权公司应是正常经营、合法经营、具有持续经营能力且不存在重大风险的公司。股权出资作为一种现物出资方式，也必须要满足能给公司带来经济利益这个要件，能给公司带来经济利益对于股权投资来说就是能够持续地从股权公司分回利润或能够顺利的转让股权以换取现金。如果股权公司不能正常经营、不具备持续经营能力，比如长期停业、长期亏损，则说明股权公司不具有获利能力和发展能力，也就不能给被投资公司带来经济利益，公司接受出资人以该股权出资的目的就会落空，影响资本充实，进而会损害公司债权人和其他股东的利益。同样如果股权公司违法经营或存在重大风险，比如资本虚假、偷逃税款、非法经营或存在重大或有负债及其他重大风险事项，同样会损害公司债权人和其他股东的利益，以这样的股权投资是不应该被允许的。（4）股权公司具有规范的公司治理结构，且未陷入公司僵局。如果股权公司治理结构不规范，股东会、董事会、监事会不能很好履行职责，或公司长期被大股东、实际控制人或内部人控制，被投资公司接受这样的股权投资无疑存在较大风险，也可能会使公司目的落空，损害公司债权人和其他股东的利益，所以要求股权公司具有规范的治理结构。如果股权公司陷入僵局，即公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径未能解决，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，请求人民法院解散公司。这种情况下，股权公司是否能继续存在具有不确定性，这样的股权是不能作为出资标的的。（5）股权公司其他股东全体同意且明示放弃优先购买权，法律另有规定或章程另有约定的除外。公司法第72条规定：“（有限责任公司）股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”为了避免因股权公司其他股东主张优先购买权或主张股权出资无效，有必要设置这一要件。对股份有限公司的股份出资的，应符合公司法关于股份有限公司股份转让的规定。2、股权出资的构成股权出资的构成与其他现物出资一样，股权出资和其他现物出资合计不得超过注册资本总额的70%，不再赘述。3、股权出资的缴纳股权出资登记管理办法第6条规定：“公司设立时，投资人以股权出资的，自被投资公司成立之日起一年内，投资人应当实际缴纳，被投资公司应当办理实收资本变更登记。公司增加注册资本时，投资人以股权出资的，应当在被投资公司申请办理增加注册资本变更登记前实际缴纳。”同时第9条规定：“投资人在公司设立时，依法以股权出资的，被投资公司应当在申请办理设立登记时办理股权认缴出资的出资人姓名或者名称，以及出资额、出资方式和出资时间登记。投资人实际缴纳股权出资后，被投资公司应当申请办理实收资本变更登记，被投资公司属于有限责任公司或者以发起设立方式设立的股份有限公司的，还应当申请办理有关投资人实际缴纳出资额、出资时间等的变更登记。投资人在公司增加注册资本时，以股权实际缴纳出资的，被投资公司应当申请办理注册资本和实收资本变更登记。被投资公司属于有限责任公司的，还应当申请办理有关投资人姓名或者名称，以及认缴和实际缴纳的出资额、出资时间等的变更登记。”从中可以看出股权出资缴纳的前提是被投资公司已成立，也就是说公司设立时一次出资或分期出资的首次出资不能以股权出资，此时只能作股权出资的认缴登记，而不能作实缴登记，这个规定与目前公司登记实务中对不动产出资登记及须过户的知识产权出资登记的要求是相吻合的。4、股权出资的程序股权出资的程序与其他现物出资程序基本一致，都应该评估、验资、登记，不同之处有三点：（1）对法律、行政法规或者国务院决定规定股权公司股东转让股权必须报经批准的，应当依法经过批准，时间应该在评估之前；（2）股权出资的缴纳与登记实际是同步完成的，股权出资的登记就是股权出资的缴纳；（3）股权出资还涉及股权公司股东的变更登记或股份转让及过户登记，而且股权公司股东的变更登记或股份转让及过户登记必须在验资之前，这样的程序安排是很合理的，因为股权转让未经登记不得对抗第三人，先办理股权转让变更登记，再办理被投资公司注册资本或实收资本变更登记，可以避免一个出资人对同一项出资同时为两个公司登记股东的现象。关于股权出资登记须提交的材料，除按照公司登记管理条例和国家工商行政管理总局有关企业登记提交材料的规定执行外，还应当提交以下材料：（1）以股权出资的投资人签署的股权认缴出资承诺书。有关投资人应当对所认缴出资的股权符合本办法第三条第一款规定，且不具有该条第二款规定情形等作出承诺，也就是对出资股权的适格性作出承诺；（2）股权公司营业执照复印件（需加盖股权公司印章）。问题是承诺有多大效力，违背了承诺又该如何处理，都不明晰。笔者认为，以不良股权出资比不良债权出资有更大的危害性，不良债权是有期限的，超过期限仍没实现的债权，可以要求出资人变更出资方式；而不良股权没有期限性，它对公司的危害是长期的，甚至是永久的。所以为了防止出资人恶意以不良股权出资，危害公司及债权人的利益，笔者建议公司登记管理部门可以要求出资人提交对股权公司的尽职调查报告，由律师和注册会计师对股权公司的相关情况进行尽职调查，分别出具法律尽职调查报告和财务尽职调查报告，在相关法律法规中对律师和注册会计师出具严重失实或虚假尽职调查报告的法律责任作出规定。股权出资问题和风险：根据国家工商总局39号令第七条第一款的规定：投资人以持有的有限公司股权实际缴纳出资的，股权公司应当向公司登记机关申请办理将股权的持有人变更为被投资公司的变更登记。依上所述，办理变更登记后，被投资公司即成为股权公司的合法股东。如所持股权比例超过50%，则被投资公司就成为股权公司的绝对控股人，而股权公司就成为被投资公司的控股子公司。但在实际操作时遇到这样一个问题：一企业如需组建省级集团，则要求母公司注册资本3000万元，4个控股子公司，母子公司注册资本总额达到5000万元。企业为了达到这一要求，需要对母公司甲进行增资，而增资部分由该公司其中一股东A将其在乙公司的股权用来作价投入。股东A将其在乙公司51%的股权出资到甲公司后，甲公司也到乙公司所在地工商部门办理了股权转让登记，成为乙公司的绝对控股人。从法理上讲，乙公司就自然成为甲公司的控股子公司。也就是说通过股权出资，企业既增加了母公司甲的注册资本，又增加了一个控股子公司乙，起到一举两得的作用。这里所要探讨的是这一做法是否会造成对同一资本的重复使用，乙公司是否是严格意义上的甲公司的控股子公司，是否存在登记上的漏洞？笔者认为这种做法不可取。虽然从表面字义上解释所谓子公司是指一定比例以上的股份被另一公司所拥有或通过协议方式受到另一公司实际控制的公司。上述乙公司也符合了这一特征要求，但甲公司对乙公司股权的拥有是通过股东A将其在乙公司的股权出资到甲公司来取得的，并不是纯粹意义上的股权转让或对外投资取得的，更何况甲公司因此还增加了注册资本。在此情况下，如果企业上市、重组、或组建集团，就可能出现产权不清晰和重复投资的问题。针对这种情况，笔者认为可通过以下两途径来解决：一是尽快出台股权出资管理办法实施细则，明确规定以股权出资的投资公司和被投资公司之间不可再相互交叉重复投资，使操作有法可依；二是在登记注册软件中增设警示信息，便于登记人员的操作，使操作具有可行性。购买出资不实股东对外转让股权的法律风险 来源: (律师)毕志荣 发表时间: 2008-3-31 23:08:09 关键字: 股权转让 阅读次数: 737 论文简述: 购买存在出资瑕疵的股权所所存在的法律风险 首先明确瑕疵出资行为并不影响出资人的股东资格，由此引发 未出资及出资不足、抽逃出资的股东与他人签订的股权转让合同效力及由此产生责任承担问题，具体分为以下两种情况：一种是股权受让人明知股权转让人有出资不实或抽逃出资的情况，但基于某种利益驱使，仍与其签订股权转让协议的情况。此种情况下双方意思表示真实，且无导致合同无效或可撤销的情形，应当认定为股权转让协议有效。但为确保资本充实，维护公司债权人的利益，股东出资义务不能因股东权的转让而得以免除。因此转让方仍须对外承担出资不实的责任，具体为瑕疵出资人应承担补充出资，并承担其他的法律责任。受让人受让股权后，便成为公司的股东，登记于股东名册，并变更相应的工商登记信息，对外即具有公示意义，对信赖登记的公司债权人而言，其亦负有担保该部分股权已出资到位的义务。同时，受让方是在明知转让人出资不实的情况下与其签订的转让协议，其理应预见并承担由此带来的风险责任。因此，受让方与转让方应就出资不实对公司债权人承担连带责任。 另一种是股权转让人在与受让方签订股权转让合同时，故意隐瞒或不主动告知其出资不实这一事实，致使受让方在不知情的情况下受让股权的情形。此种情况下受让人意思表示有瑕疵，根据认定合同效力的有关原则，该股权转让协议应认定为可撤销或可变更，受让人可以欺诈为由按合同法规定期限和要求行使撤销和变更权。但受让人不能以此对抗其他已如实出资的善意股东及该有限责任公司的善意债权人。受让方在向上述权利人承担责任后，有权向转让方追偿。综合以上两个方面，转让方做为公司的实际出资人对其瑕疵出资是明知，因而对承担相映的法律责任应是有心理准备的，但做为股份受让人，在接受股份之前对转让人是否存在瑕疵出资进行调查确认，并在股份转让协议中有关存在瑕疵出资情形时的责任承担进行明确约定，以避免法律上的风险。案例：甲某与某公司签订投资协议，约定公司注册资本为500万元，甲某以其提供的技术作价100万元入股（后查明甲某所提供的技术是公司在成立前自己出资购买），后甲与公司签订股份转让协议，约定由公司买回甲某所持的股份，公司在支付52万元后以甲未实际出资与由要求确认股份转让协议无效，并要求甲返还已支付的52万元的股份转让价款，后法院以股份转让协议合法有效为由驳回了公司的诉讼请求。该案例就属于股份受让方明知转让方在出资瑕疵而受让所导致的法律风险。股东抽逃出资后仍享有股权利益，对其他股东利益变相侵占、对公司法人财产权的侵害、增加债权人的风险而被法律所禁止。按公司章程规定，股东放弃其公司权利、公司支付股东对价、公司先行收购股东股份的行为，显然不属抽逃出资。（股权转让、抽逃出资不成立）法律规制：出资股权应权属清楚在办理股权出资时，除按照公司登记管理条例和国家工商行政管理总局有关企业登记提交材料的规定执行外，还应当提交以股权出资的投资人签署的股权认缴出资承诺书、股权公司营业执照复印件（需加盖股权公司印章），以及对出资股权的评估报告。同时，工商部门还提醒广大企业，用作出资的股权应当权属清楚、权能完整、依法可以转让，股权公司的注册资本尚未缴足、已被设立质权、被依法冻结、股权公司章程约定不得转让的股权均不能用作出资。股权出资的法律规制鉴于股权出资一般不能为新设公司提供可以直接占有和处分的财产，新设公司只享有出资公司的收益分配权和剩余财产分配请求权，股权的价值要根据出资公司经营的状况和股东可分配的利益，以及证券市场的行情来确定，且股权价值量的评估也较其他现物出资有更大的难度，对新设公司的资本稳定构成直接威胁。新修订的公司法取消了公司对外投资规模限制，股权出资可能出现转投资虚增资本的现象，这样，可能会使注册资本丧失最根本的公司经营信用职能，会加大债权人经营风险，出现损害中小股东利益的情形。另外，股权出资也会使一般的公司具有了银行的资本派生功能，加重社会经济风险，并可能引发经济危机。因此，我们在承认股权出资的同时，必须同时规定相应的配套制度，以保证股权出资不至于损害公司、股东和债权人三方利益。具体来说，股权出资的配套制度应当包括以下几个方面：（一）严格限定股权出资的条件，避免出资自由带来的风险投资人用于出资的股权应当权属清晰、权能完整，且已足额缴纳。作为股权出资标的的股权应是符合法律和章程规定的可自由转让的股权，用以出资的股权没有设定担保或被法院冻结，出资人应对该出资股权享有独立支配的权力。不可自由转让的股权或满足一定条件才能转让的股权，不得作为出资的形式，或在满足法定、约定的条件之后才能成为出资的形式。股权出资的来源公司应具有对目标公司经营的有益性，作为出资的股权还应具有确定性、现存性。（二）在股权价值确定方面应建立严格规范的评估、验资制度是否能以股权出资，一个最关键的问题是股权的价值能否确定。虽然在理论上，股权相应的价值是毋庸置疑的。但是，在事实上，由于股权的价值依赖于公司经营的状况和股东可分配的利益，股权的价值是处于变动状态的。与货币或实物等传统出资方式相比，股权的价值不易确定，因此，为保证股权出资所成立的公司资本确定，应当有如下制度配合对股权出资价值的确认：1、首先建立具体、准确的评估规则。新修订的公司法已经有非现金出资的评估条款，但是，对于股权出资没有设定具体的评估规则。因此，法律应单独订立股权出资的评估规则，该评估规则，应当在宏观上体现股权出资的强制性。在具体层面，规则中应包含评估目的、评估基准日及评估假定等限定条件，以及特别事项说明、财务记账等具体事宜。以此确保出资股权价值的准确性。2、其次要有严格规范的验资制度。评估只是股权出资价值确定的起点，确定价值的最终目的是使公司能够取得相应的财产权利。而在这一方面，还需要有严格规范的验资制度配合。股权出资的验资，应更着重于股权交接的问题，需要检查评估报告是否客观准确、股权的价值是否经其他出资者认可等，检查股权转移手续以及变更后的股权证明，以确认股权转移的合法性、有效性。股权出资属于非货币财产出资，新修订的公司法第二十八条规定，股东以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股权出资中，股权转移手续应当前置，只有在依法办理股权转移手续后才能进行审验，避免出现股权转移出现的出资不到位甚至虚假出资情况。（三）在股权可转让性方面应完善出资和再出资的限制规则股权出资还有一个必要的条件，就是必须可以转让。如果法律规定或公司章程禁止股东转让出资，或股东出资未满足法律或章程规定的条件，股东仍不能以股权出资。这方面的规则可以包括：1、首先要规定明确的股权出资的要件。使股权具有可转让性，不仅要提供评估文件，还要确定股权符合法律和章程规定的转让条件。因此，对于法律未禁止转让，又不允许自由转让的股权，还应当要求以股权出资的股东提供公司章程、股东会决议、股权无权利瑕疵的证明、办理股权变更登记期限的承诺等文件，作为股权出资的要件。2、其次应建立股权出资的比例限制规则。股权的转让包括出让和受让两个方面，出让方虽然具备了出让的条件，但是作为出资和一般的出让不同，所以，要对受让方进行必要的限制，以防止公司资本确定和资本维持原则的适用受阻，最终损害债权人的利益。因此，法律应当对股权出资做出比例限制，明确规定股权出资在整个出资中所占的比例。3、第三需建立股权再出资的限制规则。一个人将一项财产进行多重投资容易产生虚增资本的情况。比如，一个股东以自己对A公司的股权出资成立B公司，他就成了B公司的股东，他还可以自己对B公司的股权，再投资设立C公司，其结果，实际上是一个人将一项财产进行了多重投资。大量虚增资本可能对多个公司债权人带来的损害，应当考虑从可转让性规制入手，限制股权再出资的比例，比如，对股权再出资，设定一个递减的比例，使股东不至于以一个财产投资所产生的股权进行多重投资。当然，也可以不制定单独的规定，而是通过制定相应的评估规则来实现这个功能。（四）明确股权转移内容股权移转应包括股权权属（证明形式如出资证明书和股票）变更和股权权能（指股东享有的各种权利）移转不可分割的两个方面内容。实践中，当事人只办理了权属变更而未移转权能或只移转了权能而未办理权属变更的情况时常发生，这是产生股权转让纠纷的又一客观原因。因此，股权出资中，一定要明确约定该出资股权项下的所有权能何时为新设公司承继。（五）在公司债权人保护方面需规定股东的出资填补责任鉴于股权出资可能形成虚增资本和公司关联关系，从而损害债权人的利益。根据域外法的经验，股权出资往往还有相应的债权人保护制度，如建立披露机制。所谓披露机制，就是把形成股权出资的对价、金额及评估依据记载于公司的章程，或者由公司通过特定的机构向社会公众公告。使潜在的债权人得以判断股权出资的价值和公司之间的关联关系。同时还要规定股东的出资填补责任。为保障债权人的利益，可以规定，当公司成立时作为出资的股权的实际价格明显低于章程规定的价格时，由该股权出资人补交其差额。同时，还可以要求公司设立时的发起人对其承担连带责任。当然股东的“出资填补责任”不是绝对的，而是相对的填补，即不是股权价值一旦低于入股时的作价就应填补其差额，而是允许股权价值在合理范围内的贬值，只有当股价的贬值超出了合理范围时，以股权出资的股东才承担填补责任。因为在现代市场经济社会中，股价在一定范围的波动是正常的经济现象，既然承认股权出资，那么当然应当承认股价在一定范围内波动的合理性。综上，从出资标的的法律标准、股权性质、相关法律、法规及我国实际的经济生活等多方面分析，股权出资具有理论上的合理性、实践中的现实性、立法上的适法性，但在公司运作实务中，股权出资也引发了诸多困惑及潜在问题。因此，我们在承认股权出资的同时，必须同时制定相应的配套法律规制，以保证股权出资不至于损害公司、股东和债权人三方利益，并促进社会主义市场经济的繁荣与发展。上述章节中，笔者详细评析了我国现行公司法中关于有限责任公司股权转让制度的规定。理论终究要回归现实，因而将上述理论成果演化成现实的制度安排，则才是我们理论研究完成后的归宿和落脚点。 （一）有限责任公司股权内部转让制度的完善 如前所述，我们发现，有关有限责任公司股权内部转让制度模式中，自由主义模式过于强调股权的流动性而显得松散无序，法定限制主义模式过于强调公司人合性而过于严格，约定限制主义模式相对而言较为科学，但对我国目前商人自治系统极不完备的现状而言似乎还是有点超前。笔者建议：在维持现有立法模式的基础上，参考法国的立法例，对现行公司法第七十二条第三款的规定加以限制，在有限责任公司股权内部转让制度上不妨作此规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或部分股权，公司章程对股权转让另有规定的，从其规定；但公司章程的规定不应违反前款（即公司法第七十二条第二款）的强制性规定。” （二）有限责任公司股权外部转让制度的完善 由于我国现行公司法对有限责任公司股权外