经济法讲义第四章(下).ppt

第二节有限责任公司 一 有限责任公司的概念和特征股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任 公司以其资产对外承担责任 特征 人资两合性封闭性具有灵活性设立程序简单 封闭性的体现 公司设立 出资总额全部由股东认购 人数不超过50人 不向社会公开募集股份 发行股票 出资不能自由转让 仅指对外 股单不能上市交易 公司财务会计等信息无须向社会公开 二 有限责任公司的设立 一 条件1 股东符合法定的人数 50人以下2 出资 首次出资额不得低于注册资本的20 也不得低于法定的注册资本最低限额 其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足 其中 投资公司可以在五年内缴足 有限责任公司的注册最低资本额是人民币3万元 法律 行政法规对有限公司注册资本的最低限额有较高规定的 从其规定 3 股东共同制定公司章程4 有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构5 有公司住所 二 程序 1 发起人发起2 公司名称预先核准3 草拟章程4 缴纳出资5 验资6 申请设立登记7 登记发照 三 股东的权利 义务 1 权利 对公司财产的收益权股东按照实缴出资比例分取红利 公司新增加资本时 股东有权优先按照实缴出资比例认缴出资 但是 全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外 对公司的经营管理权 转让出资的权利 知情权可以要求查阅公司会计账薄 有权查阅 复制公司章程 股东会会议记录 董事会会议决议 监事会会议决议和财务会计报告 2 义务 缴纳出资 出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的 应由支付出资的股东补交差额 或由公司设立时其他股东承担连带责任 以出资为限承担责任公司成立后 股东不得抽逃出资 四 有限责任公司的组织机构 一 股东会 由全体股东组成 公司的权力机构 1 职权 公司法 第38条2 会议 首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持 定期会议 由公司章程规定按时召开 临时会议 代表1 10以上表决权的股东 1 3以上的董事 监事会或监事提议召开临时会议的 应当召开临时会议 3 股东会的召集和主持4 行使表决权 由股东依出资比例行使表决权但公司另有规定的除外5 议事方式 表决程序 除规定外 由公司章程规定 注意 决议修改公司章程 增加或减少注册资本的决议 以及公司合并 分立 解散或变更公司的形式的决议 须经代表2 3以上表决权的股东通过 公司法 第44条 二 董事会 公司的执行机构 1 职权 公司法 第47条2 组成 3到13人 包括职工董事董事长 副董事长产生由公司章程规定任期每届不超过3年 可以连选连任 3 董事会会议的召集和主持4 会议表决 一人一票5 议事方式 表决程序 除本法规定外 由公司章程规定 三 经理 1 含义 是指董事会聘任的主持公司日常工作的负责人 2 职权 公司法 第50条3 与公司的关系 委托代理4 经理列席董事会会议 四 监事会 公司的监督机构 1 职权 公司法 54条2 组成 股东监事 职工监事 不少于三人职工监事所占比例不得低于1 33 产生 股东监事由股东大会选举产生职工监事由职工代表大会选举产生任期每届为3年 可连选连任 4 决议 应当经半数以上监事通过5 董事 高级管理人员不得兼任监事 案例以下是一个食品有限公司的设立方案 股东为15个自然人 其中12人以现金入股31万元人民币 2个高级技师王某 张某 以自己拥有的特殊劳动技能入股 折合为6万人民币 赵某用自己的一项专利法保护的专利技术入股 折合为11万人民币 新公司不设监事 新公司以食品生产为主营业务 该有限公司成立后 发现赵某的专利技术只值5万元人民币 问题 1 该食品有限责任公司的设立方案中有哪些不符合我国 公司法 规定 2 专利技术入股办理哪些手续 3 赵某名以上11万元人民币出资 实际上只值5万元人民币 应该如何处理 五 有限公司股份转让 一 股东出资转让的一般规则1 股东之间可以相互转让其全部或者部分股权 2 股东向股东以外的人转让股权 应当经其他股东过半数同意 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意 其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的 视为同意转让 其他股东半数以上不同意转让的 不同意的股东应当购买该转让的股权 不购买的 视为同意转让 3 经股东同意转让的股权 在同等条件下 其他股东有优先购买权 两个以上股东主张行使优先购买权的 协商确定各自的购买比例 协商不成的 按照转让时各自的出资比例行使优先购买权 二 中小股东的退出机制 公司法 75条规定 有下列情形之一的 对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权 公司连续5年不向股东分配利润 而公司该5年连续盈利 并且符合本法规定的分配利润条件的 公司合并 分立 转让主要财产的 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现 股东会会议通过决议修改公司章程使公司存续的 自股东会会议通过之日起60日内 股东与公司不能达成股权收购协议的 股东可以自股东会会议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼 第三节股份有限公司 一 股份有限公司的概念和特征 一 股份有限公司的概念是指全部资本分为等额股份 股东以其认购股份为限对公司承担责任 公司以全部财产对公司债务承担责任的企业法人 二 股份有限公司的特征 1 股东责任的有限性2 公司组织的资合性3 公司资本的股份性4 公司经营的独立性5 公司募股的复杂性和公开性6 公司管理的专业性 二 股份有限公司的设立 一 设立条件1 发起人符合法定人数 2人以上 200人以下 其中须半数以上的发起人在中国境内有住所 2 发起人认购和募集股本达到法定资本最低额 公司法规定最低值500万 且可分期缴纳 3 股份发行 筹办事项符合法律规定 4 发起人制定公司章程 采用募集方式设立的经创立大会通过 5 有公司名称 建立符合股份公司要求的组织机构 6 有公司住所 二 设立方式 发起人应当签订发起人协议 明确各自在公司设立过程中的权利与义务 1 发起设立 指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司 1 出资 全体发起人首次出资不低于注册资本20 其余部分由发起人自公司成立2年内缴纳 2 顺序 发起人协议 草拟章程 公司名称预先核准 认购股份 按规定缴纳股款 选举董事会 监事会成员 申请设立登记 成立 2 募集设立 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35 其余部分向社会公开募集或向特定对象募集而设立公司 顺序 发起人协议 草拟章程 公司名称预先核准 制作招股说明书 签定承销协议和代收股款协议 公开募股 召开创立大会 申请设立登记 报送国务院证券监督管理机构的核准 成立 二 发起人应承担的义务和责任 1 发起人不依照规定缴纳出资的 应当按照发起人协议承担违约责任 2 公司不能成立时 对设立行为所产生的债务和费用负连带责任 3 公司不能成立时 对认股人已缴纳的股款 负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任 4 在公司设立过程中 由于发起人的过失致使公司利益受到损害的 应当对公司承担赔偿责任 公司法 第95条 一 股份发行公平 公正原则同股同权 同股同利以不低于股票面额的价格发行 三 股份有限公司的股份发行与转让 二 股份转让 1 股东持有的股份可以依法转让 2 应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行 3 发起人持有的股份自公司成立之日起一年内不得转让 4 公司董事 监事 高级管理人员应当向公司申报所持有的股份变动情况 在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25 所持有本公司股份自公司上市交易之日起一年内不得转让 上述人员离职后半年内 不得转让其持有的本公司的股份 三 本公司股票收购 公司法 第143条规定 公司不得收购本公司的股份 但是 有下列情形之一的除外 减少本公司的注册资本 与持有本公司股份的其他公司合并 将股份奖励本公司职工 股东因对股东大会作出的公司合并 分立决议持异议 要求公司收购其股份的 公司因 的原因收购本公司股份的 应当经股东大会决议 在收购本公司的股份后 属于 的 应当自收购其10日内注销 属于 的 应当在6个月内转让或者注销 公司因 收购的本公司股份 不得超过本公司已发行股份总额的5 用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出 所收购的股份应当在1年内转让给职工 四 上市公司是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司 根据 证券法 的规定 股份有限公司申请股票上市 应当符合下列条件 一 股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行 二 公司股本总额不少于人民币三千万元 三 公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上 公司股本总额超过人民币四亿元的 公开发行股份的比例为百分之十以上 四 公司最近三年无重大违法行为 财务会计报告无虚假记载 公司法 第123条规定 上市公司设独立董事 具体办法由国务院规定 独立董事 是指不在公司担任除董事外的其他职务 并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在其可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事 目前主要相关的法律是2001年8月16日证监会制定的 关于上市公司建立独立董事的指导意见 五 独立董事 五 股份有限公司的组织机构 一 股东会1 职权 公司法 38条2 会议 年会 临时大会股东大会会议由董事会召集 董事长主持 董事长不能或不履行职责的 由副董事长主持 副董事长不能或不履行职责的 由半数以上董事共同推举一名董事主持 3 决议 所持每一股有一表决权 4 表决 1 一般决议 经出席会议股东所持表决权过半数通过 2 特殊决议 修改公司章程 增加或减少注册资本的决议 以及公司合并 分立 解散或变更公司形式的决议 须经出席会议的股东所持表决权2 3以上通过 累积投票制 是指股东大会选举董事或者监事时 股东所持的每一股份拥有与应选董事或者监事总人数相等的投票权 股东既可以用所有的投票权集中投票选举一人 也可以分散投票选举数人 按得票多少依次决定董事 监事人选的表决权制度 其中 每个股东所拥有的投票权并不是每股一票 而是等于待选人数与持有股份数的乘积 1 计算方式 S D 1 1其中 S等于进行表决的股份总数 D等于待选董事人数 2 意义 更加民主化 允许少数股东参加董事会 允许选出的代表董事来监管公司的多数管理 二 董事会 1 职权 公司法 47条2 组成 5 19人 可以有公司职工代表董事长 副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生 3 会议 定期会议 临时会议董事长召集和主持董事会会议 检查董事会决议的实施情况 副董事长协助董事长工作 董事长不能或者不履行职务的 由副董事长履行职务 副董事长不能或不履行职责的 由半数以上共同推举一名董事履行职责 董事会每年度至少召开两次会议 每次会议应当于召开十日前通知全体董事和监事 董事会召开临时会议 可以另定召集董事会的通知方式和通知时限 4 表决 一人一票5 决议 会议应有过半数的董事出席方可举行 须经全体董事的过半数通过 三 经理 1 职权 公司法 50条2 由董事会决定聘任或者解聘3 公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理 案例 三友股份有限公司共有董事11人 其中八人在本地 其余三人在外地 1999年5月 该公司经股东大会决议 与该市中山电器厂签订了兼并协议 协议约定 中山电器厂由该股份有限公司兼并 兼并后 中山电器厂的一切财产 由三友股份有限公司接管 人员由其统一安排 全部债权 债务由其清理 兼并协议经该市公证处进行了公证 兼并协议生效后 三友股份有限公司根据协议约定 接收了中山电器厂人员出任董事 进入董事会 2003年3月 三友股份有限公司董事长吕某突然患病住院 自愿辞去董事长职务 并委托副董事长陈某代行其职务 基于此情况 该公司副董事长陈某于2004年1月20日以公司董事会名义 向全体董事寄出了2004年1月29日召开临时董事会改选董事长的通知 外地董事刘某于2004年1月25日收到了通知 他认为自己肯定当选不了董事长 就没参加此次董事会会议 原董事长吕某未到会 另有三名董事因故也未到会 于是 该次董事会共有八名董事参加 并以七票赞成 一票弃权通过决议 改选李某为董事长 刘某与李某有矛盾 刘某未想到李某会当选 于是刘某向法院提出起诉 认为 1 该次董事会不是董事长召集 2 没有提前10日通知各董事 3 自己和其他四名董事未参加这次董事会 所以请法院确认这次董事会会议改选无效 问题 此次临时董事会召开是否合法 为什么 董事会决议是否有效 为什么 四 监事会 1 职权 公司法 54 55条2 组成 不少于3人 职工代表的比例不低于1 3 且董事 高级管理人员不得兼任 3 会议 每六个月至少开一次会议4 决议 应经半数以上的监事通过 5 表决 除本法规定外 由公司章程规定 第四节一人有限责任公司 一 概念是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司 问题 一人有限责任公司与个人独资企业区别 主要有两点 法律性质不同 投资者承担责任不同 2006年1月1日温州市民王毅诚领到了全国首张个人公司营业执照 为了让他早日开业做生意 温州市工商局注册分局特事特办 放弃节假日休息为他颁发了执照 意义 允许设立一人公司 有利于深化国有企业改革 实施大公司和大企业集团的战略 有利于吸引民间资本 推动我国中小企业的发展 有利于确定投资收益和投资风险的唯一归属者 避免多名投资者的 窝里斗 现象 新 公司法 既承认设立意义上的一人公司 也承认存续意义上的一人公司 应当强化一人公司及其股东的信息披露义务 二 五项风险防范制度 1 对其实行严格的资本确定原则 注册资本不低于10万元 且一次缴足 2 必须在公司营业执照中载明自然人独资或法人独资 予以公示 3 一个自然人只能设立一个一人有限责任公司 该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司 4 应当每一会计年度终了时编制财务会计报告 并经会计师事务所审计 5 该公司不能证明公司财产独立于股东自己的财产 应对公司债务承担连带责任 第四节公司债券 一 公司债券的概念和特征公司债券是指公司依照法定程序发行 约定在一定期限还本付息的有价证券 公司债券的持有人 是公司的债权人 无论公司是否盈利 都可以要求按照规定给付利息请求权 到了约定期限 必须偿还债权本金 公司债权持有人享有优先股票持有人获得清偿的权利 公司债权的利率一般固定不变的 风险小 三 发行公司债券的程序四 公司债券的转让五 可转换公司债券 六 股票与公司债券的区别 就权利主体而言 公司的债权人与公司处于相对的地位 而股份所有人则是公司组织的构成成员 前者享有的是债权 后者享有的是股权 就利益分配而言 不管公司是否有盈余 公司债的债权人都可以向公司请求支付利息 而股东则仅能在公司有充分盈余才能分配股利 公司对债权人必须偿还本金 而股东则只能在公司解散时才可以分配剩余财产 就清偿顺序而言 公司债的债权人优先于股东而受清偿 而股东则必须在公